﻿/

АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО  ОКРУГА

Именем Российской Федерации

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда кассационной инстанции

Дело № А53-13796/2020

г. Краснодар

23 марта 2021 года

Резолютивная часть постановления объявлена 16 марта 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  23 марта 2021 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Воловик Л.Н., судей Захарова В.В. и Посаженникова М.В., в отсутствие в судебном заседании заявителя – общества с ограниченной ответственностью «ПолимерБитум-Волжский» (ИНН 3435310846, ОГРН 1143435001632) и заинтересованного лица – Ростовской таможни (ИНН 6102020818, ОГРН 1056102011943), надлежаще извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе посредством размещения информации в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ПолимерБитум-Волжский» на решение Арбитражного суда Ростовской области от 08.10.2020 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2020 по                                                         делу № А53-13796/2020, установил следующее. 

ООО «ПолимерБитум-Волжский» (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Ростовской таможне (далее – таможня, таможенный орган) о признании недействительными решений от 20.02.2020                                           № РКТ-10313140-20/000007 о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД  и от 20.02.2020 о внесении изменений (дополнений) в сведения, указанные в ДТ.

Решением от 08.10.2020, оставленным без изменения постановлением  апелляционной инстанции от 11.12.2020, суд отказал в удовлетворении                                  заявленных обществом требований. Судебные акты мотивированы  тем, что согласно описанию товара, заявленного обществом в графе 31                                                                              ДТ № 10313140/090719/000042488 (далее – спорная ДТ) и заключениям экспертов                            от 09.08.2019  № 12406001/0026623 и 15.01.2020 № 124060001/0045506, таможенный орган правомерно классифицировал  спорный товар по коду 2713 20 000 0, как битум нефтяной, в связи с чем отсутствуют основания для признания недействительными оспариваемых решений таможенного органа.

В кассационной жалобе общество просит отменить  указанные судебные акты, принять по делу новое решение об удовлетворении заявленных требований. Податель кассационной жалобы полагает, что суды неправильно применили нормы материального права, не оценили представленные в материалы дела решения о предварительной классификации товара, письмо Астраханской таможни от 21.08.2015 с заключением таможенного эксперта от 20.08.2015, таможенные декларации  о выпуске таможней аналогичных товаров, задекларированных по коду 2715 00 000 ТН ВЭД  и довод общества о том, что экспертизой и повторной экспертизой, которыми  таможенный орган обосновал  оспариваемые решения, исследовались иные пробы, не относящиеся к товару, задекларированному  обществом по спорной ДТ.  

В отзыве на кассационную жалобу таможня просит оставить судебные акты без изменения, полагая, что они приняты в соответствии с действующим законодательством и  установленными по  данному делу обстоятельствами.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа, изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва, проверив законность и обоснованность судебных актов, считает, что кассационная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, во исполнение внешнеторгового                          контракта от 20.03.2018 № 20/03, заключенного ООО «ПолимерБитум-Волжский»                               и ООО «ТД «Ровеньковская нефтебаза» (Украина, ЛНР), общество, на условиях                                DAP – Антрацит (Инкотермс-2010), вывезло с таможенной территории ЕАЭС задекларированный по ДТ № 10313140/090719/0042488 (далее – спорная ДТ) товар                     – «вяжущее полимерно-битумное дорожное на основе блок-сополимеров типа                        стиро-бутадиен-стирол (СБС) предназначено для применения при строительстве, реконструкции и ремонте дорог, мостов и т. п.», страна происхождения Россия, производитель ООО «ПолимерБитум-Волжский», марка ПБВ 60, стандарт                            ГОСТ Р 52056-2003 «Вяжущие полимерно-битумные дорожные на                             основе блоксополимеров типа стирол-бутадиен-стирол. Технические условия», введенный в действие постановлением Госстандарта России от 23.05.2003 № 157-ст (далее – ГОСТ Р 52056-2003). Согласно графе 33 спорной ДТ товар классифицирован декларантом в товарной подсубпозиции 2715 00 000 0 ТН ВЭД – смеси битумные на основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси для дорожных покрытий).

По результатам таможенного контроля таможня приняла решение о проведении таможенного досмотра, отобрала пробы и образцы товара, оформленного по спорной ДТ, и назначила проведение экспертизы.

По результатам таможенной экспертизы, проведенной таможенным экспертом ЭКС – региональный филиал ЦЭКТУ, составлено заключение от 09.08.2019                                             № 12406001/0026623. Согласно названному заключению, экспертом определены температура застывания пробы, показатель пенетрации. По совокупности установленных показателей проба идентифицирована как нефтяной битум, модифицированный бутадиен-стирольным сополимером, что соответствует сведениям, заявленным в графе 31 ДТ № 10313140/090719/0042488 для товара № 1. Согласно  пункту 5 заключения по показателю пенетрации проба не удовлетворяет требованиям пояснений к товарной позиции 2715 ТН ВЭД для продуктов, используемых для дорожных покрытий – асфальтовых смесей для дорожных покрытий  и битумных смесей для дорожных покрытий.

По результатам проведенной дополнительной  таможенной экспертизы,  таможенным экспертом  ЭКС – регионального филиала ЦЭКТУ г. Ростова-на-Дону составлено заключение  от 15.01.2020 № 12406001/0045506.

Согласно заключению таможенного эксперта от 15.01.2020 № 12406001/0045506                  в результате исследования пробы, отобранной  по акту отбора проб и  (или) образцов товаров от 11.07.2019 № 10311120/09.07.2019/000008 в присутствии директора  Гайворонского В.Ю, установлены следующие физико-химические показатели: массовая доля золы менее 0,1%; температура застывания по методу (1) составляет 76°С; показатель пенетрации при температуре 25°С (метод иглы) по методу (3) составляет 61. С целью обнаружения наличия в составе пробы полимерной добавки экспертом применялся метод экстрагирования пробы с последующим исследованием экстрактов, а также исследовались физико-химические свойства пробы.  Согласно пункту 5 заключения, установленный показатель эластичности пробы составляет более 75%, что подтверждает наличие в составе пробы полимера в качестве модифицирующей добавки.  Согласно пояснениям к товарной позиции 2715 ТН ВЭД, показатель пенетрации при температуре 25°С  (метод иглы), определяемый по методу EN 1426, является отличительной характеристикой               для одной группы товаров, а именно – для продуктов, используемых для дорожных покрытий – асфальтовых смесей для дорожных покрытий и битумных смесей для дорожных покрытий. Для этих товаров показатель пенетрации должен быть не менее 400. По данному показателю проба не удовлетворяет требованиям пояснений к товарной позиции 2715 ТН ВЭД  для продуктов, используемых  для дорожных покрытий и битумных смесей для дорожных покрытий. Исследованная проба не является смесью битума и полимера. По совокупности установленных показателей проба идентифицирована как нефтяной битум, модифицированный бутадиен-стирольным сополимером, имеет показатель пенетрации (глубину проникания иглы) при температуре 25°С по методу EN 1426 равный 61. 

Установив указанные обстоятельства, судебные инстанции  пришли к выводу о том, что результаты исследований  при проведении дополнительной экспертизы согласуются с данными исследовательской части и выводами, изложенными в заключении таможенного эксперта от 09.08.2019  № 12406001/0026623.

В соответствии с пояснениями к ТН ВЭД (том VI) к товарной подсубпозиции                       2713 20 000 0 ТН ВЭД в нее включаются нефтяной битум, описанный в пояснениях к товарной позиции 2713, абзац (Б). Этот продукт имеет следующие характеристики: 1) температура застывания, определенная по методу ASTM D 938, эквивалентному методу ISO 2207, не ниже 30°С; 2) плотность не менее 0,942 г/см куб. при температуре 70°С по методу     EN ISO 12185; 3) пенетрация (метод иглы) при температуре 25°С, определенная по методу EN 1426, менее 400. Исходя из содержания заключения таможенного эксперта, рассматриваемый товар является нефтяным битумом. В составе пробы не обнаружены растворители/разжижители.

Таможенным экспертом установлено, что по совокупности установленных показателей проба идентифицирована как нефтяной битум, модифицированный бутадиен-стирольным сополимером, имеет показатель пенетрации (глубину проникания иглы) при температуре 25°С по методу  EN 1426-61; температура застывания пробы по методу ASTM D 938 (эквивалентному методу ISO 2207) составляет 76°С; показатель пенетрации пробы при температуре 25°С (метод иглы) по методу EN 1426 составляет менее 400. 

По результатам контроля правильности классификации вывезенного                                   по спорной ДТ товара, на основании полученных заключений таможенного эксперта, Ростовский таможенный пост (ЦЭД) таможни принял решение от 20.02.2020                                      № РКТ-10313140-20/000007 по классификации спорного товара в товарной подсубпозиции 2713 20 000 0 ТН ВЭД «кокс нефтяной, битум нефтяной и прочие остатки от переработки нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород: битум нефтяной» и решение от 20.02.2020 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в спорной ДТ.

Полагая, что решения таможни являются незаконными, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности и взаимной связи, руководствуясь положениями Таможенного кодекса Евразийского экономического союза, Положением о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров, утвержденным решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 № 522, Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 № 54 «Об утверждении единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза и Единого таможенного тарифа Евразийского экономического союза»  и предусмотренными Единым таможенным тарифом Евразийского экономического союза Основными правилами  интерпретации, судебные инстанции  сделали правильный вывод об отсутствии, в данном случае, оснований для удовлетворения заявленных обществом требований.

Суды установили, что общество классифицировало спорный товар по коду                        2715 00 000 ТН ВЭД как «смеси битумные на основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси для дорожных покрытий)», ссылаясь на то, что спорный товар состоит из нефтяного битума и блок-сополимера типа «стирол-бутадиен-стирол» (СБС), то есть представляет собой смесь.

Таможня классифицировала спорный товар по коду  2713 20 000 0 ТН ВЭД как «кокс нефтяной, битум нефтяной и прочие остатки от переработки нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород: битум нефтяной». При этом таможня исходила из сведений, изложенных в  заключениях таможенного эксперта                    от 09.08.2019 № 12406001/0026623 и 15.01.2020 № 12406001/0045506, согласно которым совокупность установленных показателей и свойств исследуемой пробы товара позволяет идентифицировать товар как нефтяной битум, модифицированный бутадиен-стирольным сополимером. Наличие в составе битума блок-сополимера типа стирол-бутадиен-стирол, по мнению таможни, не позволяет отнести данный товар к битумным смесям, поскольку нефтяной битум преобразуется в битумную смесь при добавлении компонентов, поименованных в пояснениях к товарной позиции 2715 ТН ВЭД, таких, как растворители, неорганические наполнители.

Суды указали, что в примечаниях к ТН ВЭД по кодам 2713 20 000 0 и 2715 00 000 0 специальные разъяснения не содержатся. При классификации товара по                   ТН ВЭД применяются пояснения  к ТН ВЭД, содержащие толкование позиций номенклатуры, термины, краткие описания товаров и области их возможного применения, классификационные признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или  иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию, необходимую для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции ТН ВЭД.

В Пояснениях к ТН ВЭД (Том I. Разделы I – VI. Группы 01 – 28), рекомендованных коллегией Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017 № 21, содержатся пояснения к позиции 2715 «Смеси битумные на основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси для дорожных покрытий)». Согласно указанным пояснениям, к битумным смесям данной товарной позиции относятся: 1. Асфальтовые смеси для дорожных покрытий, состоящие обычно на 60% или более из битума с растворителем. Они используются для дорожных покрытий. 2. Эмульсии или устойчивые суспензии асфальта, битума, пека или минеральных смол в воде типа тех, которые используются, в частности, для дорожных покрытий. 3. Мастики из асфальта и прочие битумные мастики, а также аналогичные битумные смеси, содержащие минеральные вещества, такие как песок или асбест. Эти вещества используются для чеканки, в качестве формовочных материалов и т. д. В данную товарную позицию эти продукты включаются, даже если они представлены в виде агломерированных блоков и т. п., которые повторно        переплавляются перед употреблением, но в данную товарную позицию не включается законченная продукция правильной формы (такая как дорожные плиты, листы                                     и плитки) (товарная позиция 6807 ТН ВЭД).

С учетом изложенного, является правильным вывод судов о том, что спорный товар не подпадает ни под одну из перечисленных категорий – не содержит растворители, минеральные вещества, такие, как песок и асбест, а также не является эмульсией или суспензией.

Согласно пояснениям к позиции 2715 ТН ВЭД, содержащимся в томе VI                   (Разделы I – XXI Группы 01 – 97) Пояснений к ТН ВЭД, состав битумных смесей данной товарной позиции различен в зависимости от предполагаемого использования.

По данному критерию битумные смеси делятся на: 1. Продукты, используемые для гидроизоляции и защиты поверхностей или для целей обеспечения изоляции; продукты, используемые для антикоррозионных покрытий, изоляции электрических приборов, гидроизоляции поверхностей, заполнения трещин  и т. д., обычно состоят из связующего элемента (битума, асфальта или смолы), жестких наполнителей, таких как минеральные волокна (асбест, стекло), древесных опилок и прочих веществ, необходимых для придания продукту требуемых свойств или улучшения его применения. Примерами таких продуктов являются: а) битумные герметики с содержанием растворителя менее 30%, с помощью которых можно получать покрытия толщиной  от 3 до 4 мм или менее; б) битумные мастики с содержанием растворителя не более 10%,  с помощью которых можно либо получать покрытия толщиной от 4 мм до 1 см, либо заделывать швы больших размеров (от 2 до 8 см); в) прочие битумные продукты, содержащие наполнители, но не растворители. Они могут быть получены тепловой обработкой непосредственно перед использованием. Помимо прочих применений они могут быть использованы для защиты трубопроводов, прокладываемых под землей  или под водой. 2. Продукты, используемые для дорожных покрытий. Битумные продукты товарной позиции группы – используемые для дорожных покрытий, также делятся на две основные категории: асфальтовые смеси для  дорожных покрытий; битумные смеси для дорожных покрытий. Асфальтовые смеси для дорожных покрытий представляют собой битумы, растворенные в довольно тяжелых растворителях, количество которых может меняться в зависимости от требуемой вязкости. Торговые описания этих продуктов отличаются в зависимости от типа используемых растворителей. Смеси, содержащие растворители, полученные из нефти, называются «разжиженными битумами». Смеси, содержащие растворители иного происхождения, называются «офлюсованными битумами». Битумные смеси для дорожных покрытий подобны продуктам на основе  битума, содержащего тяжелые растворители, количество которых меняется в зависимости от требуемой вязкости. Иногда к этим продуктам добавляют связующие вещества для повышения сопротивления к отслаиванию.

Суды приняли во внимание, что в заявленном к вывозу по спорной ДТ товаре, отсутствуют тяжелые растворители. В ДТ № 10313140/090719/0042488  назначение товара описано как «Предназначены для применения в строительстве, реконструкции и ремонте дорог, мостов и т. п.», следовательно, товар должен соответствовать описанию группы: «Битумные смеси для дорожных покрытий» – продукты на основе битума, содержащего тяжелые растворители, количество которых меняется в зависимости от требуемой вязкости.

Учитывая изложенное, приняв во внимание описание и характеристики спорного товара, пояснения к позиции 2715 ТН ВЭД, содержащиеся в томах I и VI Пояснений к ТН ВЭД, суды сделали правильный вывод о том, что наличие в составе битума полимера не позволяет отнести вывезенный по спорной ДТ товар в целях классификации по кодам ТН ВЭД к битумным смесям. Спорный товар фактически представляет собой нефтяной битум и должен классифицироваться в  подсубпозиции 2713 20 000 0 ТН ВЭД.

Суды исследовали и обоснованно отклонили довод общества о том, что в соответствии с принятыми решениями таможенных органов, размещенными на информационном портале Евразийской экономической комиссии и на официальном            сайте ФТС России, аналогичные товары классифицируются именно по                                                   коду 2715 00 000 ТН ВЭД, поскольку предварительное решение распространяет свое действие только на товар, в отношении которого принято предварительное решение по конкретной декларации на товар, а также в отношении организации, обратившейся с заявлением о выдаче предварительного решения.

Суд кассационной инстанции не принял, как не влияющий на правильность вывода судов по данному делу, довод общества со ссылкой на письмо Астраханской таможни                         от 21.08.2015 и заключение таможенного эксперта от 20.08.2015, поскольку указанные документы относятся к иному товару.

Установив, что решение таможни от 20.02.2020 № РКТ-10313140-20/000007                    о классификации спорного товара соответствует действующему законодательству,                  а избранный таможней код классификации 2713 20 000 0 наиболее соответствует описанию и качественным характеристикам и свойствам товара, указанного в спорной ДТ, суды сделали правильный вывод о том, что оспариваемые обществом решения таможни соответствуют действующему законодательству и не нарушают права и законные интересы общества.

Данный вывод соответствует правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 02.12.2020 № 308-ЭС20-18975.

Обстоятельства данного спора, представленные доказательства и доводы участвующих в деле лиц, были предметом рассмотрения и оценки  судебных инстанций. То обстоятельство, что в судебных актах не названы какие-либо из имеющихся в деле доказательств либо доводы, не свидетельствует о том, что данные доводы  и доказательства судом не оценены (определения Верховного суда Российской Федерации от 01.02.2016 № 308-КГ15-18261, 06.10.2017 № 305-КГ17-13690).

Доводы кассационной жалобы выводы судов не опровергают, направлены на переоценку доказательств о фактических обстоятельствах, установленных судами, переоценка которых не входит в полномочия суда кассационной инстанции.

Нормы права при рассмотрении дела применены судами правильно, нарушения процессуальных норм, влекущие безусловную отмену обжалуемых судебных актов (статья 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), не установлены.

Основания для удовлетворения кассационной жалобы отсутствуют.

В соответствии со статьями 102, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации с общества с ограниченной ответственностью «ПолимерБитум-Волжский»  в доход федерального бюджета подлежит взысканию государственная пошлина по кассационной жалобе, отсрочка уплаты которой предоставлена  обществу определением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 12.02.2021 при принятии кассационной жалобы к производству.

Руководствуясь статьями 274, 286 – 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 08.10.2020 и                       постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2020                         по делу № А53-13796/2020 оставить без изменения, а кассационную жалобу – без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ПолимерБитум-Волжский» в доход федерального бюджета государственную пошлину по кассационной жалобе в сумме 1500 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий                                                                               Л.Н. Воловик

Судьи                                                                                                              В.В. Захаров

                                                                                                             М.В. Посаженников