АРБИТРАЖНЫЙ СУД АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ

414014, г. Астрахань, пр. Губернатора Анатолия Гужвина, д. 6

Тел/факс (8512) 48-23-23, E-mail: astrahan.info@arbitr.ru

http://astrahan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А06-5892/2020

г. Астрахань

14 октября 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 09 октября 2020 года

Полный текст решения изготовлен 14 октября 2020 года

Арбитражный суд Астраханской области в составе судьи Ковальчук Т.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  ФИО1,  рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению ПАО "Мегафон" 

к Управлению Роспотребнадзора  по Астраханской области о признании незаконным и отмене постановления №04/250 от 09.06.2020

третьи лица: 

Управление Роскомнадзора по Астраханской области 

ФИО2

при участии:

до перерыва 07.10.2020:

от заявителя: не явился, извещен;

от Управления Роспотребнадзора  по АО: ФИО3, представитель по доверенности от 28.08.2020 (диплом)

от третьих лиц:

от Управления Роскомнадзора по АО: ФИО4, представитель по доверенности от 05.10.2020; ФИО5, представитель по доверенности от 05.10.2020 (диплом);

ФИО2: не явилась, извещена

после перерыва 09.10.2020:

от заявителя: не явился, извещен;

от Управления Роспотребнадзора  по АО: ФИО3, представитель по доверенности от 28.08.2020 (диплом)

от третьих лиц: не явились, извещены

Публичное акционерное общество "Мегафон" (далее ПАО "Мегафон", заявитель) обратилось   в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Астраханской области (далее Управление Роспотребнадзора  по АО, Управление)  о признании незаконным и отмене постановления №04/250 от 09.06.2020.

Представитель  от заявителя и ФИО2 в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Информация о движении данного дела размещена на официальном интернет-сайте Арбитражного суда Астраханской области: http: //astrahan .arbitr.ru.

С учетом мнения лиц, участвующих в деле, в порядке статьи 156  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд проводит  судебное заседание в отсутствии заявителя и ФИО2

В судебном заседании представитель Управления Роспотребнадзора по АО заявленные требования не признал, просил суд отказать в их удовлетворении. 

Представитель Управления Роскомнадзора по АО  поддержал позицию Управления.

Судом в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв в судебном заседании 07.10.2020 до 09.10.2020 на 10 час. 45 мин.

Судебное заседание после перерыва продолжено 09.10.2020 в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей от заявителя и третьих лиц.

Выслушав  представителей сторон, исследовав материалы дела, суд  

УСТАНОВИЛ:

Как следует из материалов дела, в Управление Роспотребнадзора по АО из Управления Роспотребнадзора  по АО  поступило обращение ФИО2  от 20.02.2020г. №  01-01-42-198/30  (  (вх. 30-1291-2020 от 18.03.2020) по вопросу навязывания дополнительных платных услуг связи оператором связи ПАО "Мегафон"  

Проверкой Управления Роскомнадзора по АО,  было  установлено, что 27.11.2019 абоненту ФИО2 по абонентскому номеру 

<

***> оператором связи ПАО "Мегафон" была подключена дополнительная услуга "Мегафон книги" . При этом, "ПАО "Мегафон" не представил объективных доказательств, подтверждающих предоставление абоненту информации о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг.

Усмотрев в действиях ПАО "Мегафон", состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена  частью 1 статьи 14.4 КоАП РФ, 13 мая 2020 года  Управлением  Роспотребнадзора по АО в отношении  Общества был составлен протокол об административном  правонарушении № 04/133.

По основаниям, изложенным в протоколе № 04/133,  09 июня 2020 года Управлением Роспотребнадзора по АО в отношении  ПАО "Мегафон"  было вынесено постановление №04/250    о привлечении  к административной ответственности по  части 1 ст. 14.4  КоАП РФ и  наказания в виде штрафа в размере 30 000 руб.

 Не согласившись с постановлением о привлечении к административной ответственности,  заявитель  обратилось в суд с  заявлением. 

В силу части 6 ст. 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В соответствии с пунктом 7 статьи 210 АПК РФ, при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

В соответствии с ч. 1 ст. 14.4 КоАП РФ   продажа товаров, не соответствующих образцам по качеству, выполнение работ либо оказание населению услуг, не соответствующих требованиям нормативных правовых актов, устанавливающих порядок (правила) выполнения работ либо оказания населению услуг, за исключением случаев, предусмотренных ст. 14.4.2 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от 20 000 до 30 000 руб.

Для определения наличия в действиях лица объективной стороны правонарушения, предусмотренного статьей 14.4 КоАП РФ, обязательному установлению подлежит факт продажи товаров, выполнения работ либо оказания населению услуг, не соответствующих требованиям нормативных правовых актов.

Оказание услуг связи в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" и Правилами оказания услуг телефонной связи, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2014 N 1342 "О порядке оказания услуг телефонной связи (далее - Правила N 1342).

Согласно пункту 1 статьи 46 Закона о связи оператор связи обязан оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи.

В соответствии с пунктом 7 Правил N 1342 оказание услуг телефонной связи может сопровождаться предоставлением оператором связи иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами телефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, при соблюдении требований, предусмотренных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Подпунктом 34.1 статьи 2 Закона о связи установлено, что контентные услуги - вид услуг связи, которые технологически неразрывно связаны с услугами подвижной радиотелефонной связи и направлены на повышение их потребительской ценности (в том числе услуги по предоставлению абонентам возможности получать на пользовательское (оконечное) оборудование в сетях связи справочную, развлекательную и (или) иную дополнительно оплачиваемую информацию, участвовать в голосовании, играх, конкурсах и аналогичных мероприятиях) и стоимость оказания которых оплачивается абонентом оператору связи, с которым у абонента заключен договор об оказании услуг связи.

Пунктом 5 статьи 44 Закона о связи установлено, что оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг.

В случае привлечения оператором связи иных лиц к оказанию контентных услуг, за исключением услуг связи, оказываемых через единый портал государственных и муниципальных услуг, оператор связи на основании обращения абонента обязать создать отдельный лицевой счет, предназначенный только для оплаты данных услуг связи в пределах средств, находящихся на указанном лицевом счете. При отсутствии указанного обращения оплата данных услуг связи осуществляется в порядке, установленном абзацем третьим настоящего пункта.

До получения согласия абонента об оказании иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, в том числе контентных услуг, оператор связи должен предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг.

Данная норма носит императивный характер для оператора связи и направлена на обеспечение недопустимости несанкционированного списания денежных средств без согласия (акцепта) абонента, гарантии предоставления информации о размере платы за оказание иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направлено на повышение их потребительской ценности, в том числе контентных услуг. То есть, заказ услуги должен осуществляться исключительно путем конклюдентных действий самого абонента.

Аналогичная норма предусмотрена п. 3 ст. 16 Закона от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" (далее - Закон Российской Федерации "О защите прав потребителей"), продавец (исполнитель) не вправе без согласия потребителя выполнять дополнительные работы, услуги за плату. Потребитель вправе отказаться от оплаты таких работ (услуг), а если они оплачены, потребитель вправе потребовать от продавца (исполнителя) возврата уплаченной суммы. Согласие потребителя на выполнение дополнительных работ, услуг за плату оформляется продавцом (исполнителем) в письменной форме, если иное не предусмотрено Федеральным законом.

В соответствии с п. 1 ст. 10 Закона Российской Федерации "О защите прав потребителей", исполнитель обязан своевременно предоставить потребителю необходимую и достоверную информацию об услугах, обеспечивающую возможность их правильного выбора.

Как следует из материалов дела, что между 23.01.2010 между ФИО2 и ПАО "Мегафон" был заключен договор об оказании услуг связи №Д479-1721, лицевой счет 5400111099432 с  выделением абонентского номера 

<

***> с действующим тарифным планом «Переходи на ноль 17». 27.11.2019 абонентом  ФИО2 самостоятельно была подключена услуга «Мобильные подписки», а именно оформлена подписка на сервис «Мегафон Книги», позволяющий получить доступ к более 100 000 популярных книг из каталога ЛитРес по цене одной, стоимость 7 рублей в день. Подключение услуги произошло путем отправки ответа на PUSH-сообщения.

Между тем, до получения согласия абонента на оказание контентных услуг, оператор связи должен предоставить абоненту информацию о тарифах на услуги и краткое описание данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг.

Скриншот, представленный оператором связи ПАО «Мегафон» не доказывает представление информации абоненту ФИО2 до получения согласия и подключения услуги.

Таким образом, ПАО "Мегафон" не представил объективных доказательств, подтверждающих предоставление абоненту информации о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг.

При этом, гр.ФИО2 в своей жалобе указывает, что согласие на подключение мобильной подписки «Мегафон Книги» не давала.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о нарушении Обществом требований действующего законодательства в сфере защиты прав потребителей и наличии события административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.4 КоАП РФ.

Доказательства невозможности соблюдения Обществом требований законодательства в силу чрезвычайных событий и обстоятельств, которые оно не могло предвидеть и предотвратить, равно как и доказательства принятия Обществом необходимых и своевременных мер, направленных на недопущение правонарушения при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась, в материалы дела не представлены.

Процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении со стороны административного органа не допущено. 

Срок давности привлечения к административной ответственности, установленный частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ, административным органом соблюден.

   Возможности применения в рассматриваемом случае статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях судом не усматривается в силу следующих обстоятельств.

Согласно статье 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить вопрос об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 18 постановления от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дела об административных правонарушениях» (далее – Постановление № 10), при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 настоящего Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния. При этом применение судом положений о малозначительности должно быть мотивировано.

Доказательств наличия объективных препятствий для исполнения ПАО «Мегафон», возложенных на него обязательств, в ходе производства по делу не установлено.

ПАО «Мегафон» имело объективную возможность для соблюдения требований законодательства, однако, не проявив необходимую степень заботливости и осмотрительности, какая требовалась от него в целях надлежащего исполнения предусмотренных законом обязанностей, допустило нарушение требований административного законодательства.

Административный штраф назначен в размере 30 000 рублей, предусмотренном санкцией части 1 статьи 14.4 КоАП РФ (с учетом повторности совершенного правонарушения ( постановление  №04/172 от 19.03.2020).

Между тем, суд  не может согласиться с выводом административного органа о повторности  совершенного правонарушения.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 4.3 КоАП РФ повторное совершение административного правонарушения - это совершение административного нарушения в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию в соответствии со статьей 4.6 КоАП РФ.

Согласно статье 4.6 КоАП РФ лицо считается подвергнутым административному наказанию со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания и до истечения одного года со дня исполнения данного постановления.

В рассматриваемом случае,  административной орган ссылается, что   на  постановление №04/172 от 19.03.2020, согласно которому Обществом допущено правонарушение 28.11.2019.  При этом в рамках настоящего спора   предметом рассмотрения является нарушение,    допущенное  ПАО «Мегафон» 27.11.2019.

Указанное свидетельствует о том, что на момент совершения рассматриваемого правонарушения ПАО «Мегафон»   не было привлечено к административной ответственности по постановлению №04/172 от 19.03.2020, и , следовательно, отсутствует квалифицирующий признак повторности.

Таким образом, размер административного штрафа, назначенный постановлением  Управлением Роспотребнадзора по Астраханской области  № 04/250 от 09.06.2020 о привлечении  ПАО «Мегафон» к административной ответственности по части  1 статьи 14.4 КоАП РФ должен быть снижен с 30 000 рублей до 20 000 рублей.

Одновременно суд не усматривает оснований для замены административного штрафа на предупреждение в порядке части 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ, а равно для применения в рассматриваемом случае положений части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ ввиду отсутствия документальных доказательств, подтверждающих наличие исключительных для этого обстоятельств.

Учитывая изложенное, суд признает оспариваемое постановление законным и обоснованным, вынесенным полномочным административным органом с соблюдением процедуры привлечения к административной ответственности, в пределах срока давности привлечения к административной ответственности, при наличии законных оснований для привлечения заявителя к административной ответственности и с учетом обстоятельств, имеющих значение для дела. 

 В соответствии с частью 3 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя. 

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу, что заявленные требования удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Отказать ПАО «Мегафон» в удовлетворении заявленных требований.

Изменить постановление  Управления Роспотребнадзора по Астраханской области  № 04/250 от 09.06.2020г. о привлечении  ПАО «Мегафон» к административной ответственности по части  1 статьи 14.4 КоАП РФ в части назначение наказания, снизив размер административного штрафа с 30 000 рублей до 20 000 рублей.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия, через Арбитражный суд Астраханской области.

Информация о движении дела может быть получена на официальном интернет – сайте Арбитражного суда Астраханской области: http://astrahan.arbitr.ru

Судья

Т.А. Ковальчук