АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КАМЧАТСКОГО КРАЯ

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А24-2226/2019

г. Петропавловск-Камчатский

21 июня 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 14 июня 2019 года.

Полный текст решения изготовлен 21 июня 2019 года.

Арбитражный суд Камчатского края в составе судьи Сакуна А.М., при ведении   протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело 

по заявлению  Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Камчатскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о привлечении арбитражного управляющего ФИО2 к административной ответственности по части 3 статьи 14.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях

при участии:

от заявителя:

ФИО3 – представитель по доверенности                  от 09.01.2019 № 1 (сроком по 31.12.2019);

ФИО4 – представитель по доверенности                от 15.01.2019 № 31 (сроком по 31.12.2019);

от лица, привлекаемого к административной ответственности:

ФИО2 – лично;

ФИО5 – представитель по доверенности                  от 10.06.2019  (сроком по 31.12.2019), 

установил:

Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Камчатскому краю (далее – заявитель, административный орган, Управление Росреестра по Камчатскому краю) обратилось в Арбитражный суд Камчатского края в порядке главы 25 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с заявлением о привлечении арбитражного управляющего ФИО2  (далее – арбитражный управляющий, лицо, привлекаемое к административной ответственности) к административной ответственности по части 3 статьи 14.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее  – КоАП РФ), ссылаясь на допущенные арбитражным управляющим нарушения законодательства о банкротстве в ходе процедуры конкурсного производства в отношении  общества с ограниченной ответственностью «Востокпромстрой» (далее – ООО «Востокпромстрой»).

Определением суда от 25.03.2019 заявление было принято к производству, рассмотрение дела назначено в порядке упрощенного производства.

 Определением  от 22.05.2019 суд перешел  к рассмотрению дела по общим правилам административного  судопроизводства.    

 От арбитражного управляющего поступили   заявление о фальсификации  доказательств и   ходатайство о вызове свидетелей.   

Арбитражный управляющий и его представитель  в судебном заседании поддержали заявленние о фальсификации доказательства по делу – акта   от 19.03.2019.

Представители  заявителя как по  заявлению о фальсификации, так и в отношении самих доказательств и об их исключении заявили  возражения.

Стороны предупреждены об уголовной ответственности за заведомо ложный донос и за фальсификацию доказательств по делу по статьям 303, 306 УК РФ. Отобраны расписки у представителя заявителя  и у лица, привлекаемого к административной ответственности. 

В судебном заседании в порядке статьи 163 АПК РФ  объявлен перерыв с 13.06.2019 до 12 часов 30 минут 14 июня 2019 года.         

Судебное заседание после перерыва продолжено  14 июня 2019 года в том же составе суда и при участии  тех же представителей,  участвовавших в нем до перерыва.  

Арбитражный управляющий и его представитель  в судебном заседании после  перерыва поддержали заявление  о фальсификации доказательства по делу – акта   от 19.03.2019.

Под  фальсификацией понимается подчитка, подтирка документа, внесения в него исправлений, искажающих действительный смысл.  Таких обстоятельств судом не установлено, в  связи с чем в удовлетворении  заявления  суд считает необходимым отказать.

Арбитражный управляющий и его представитель в судебном заседании ходатайство вызове  свидетелей поддержали.

Представителя заявителя пояснили суду, что могут дать пояснения непосредственно в судебном заседании. По ходатайству заявили возражения.     

В соответствии с частью 1 статьи 88 Арбитражного процессуального кодекса  Российской  Федерации (далее – АПК РФ) по ходатайству лица, участвующего в деле, арбитражный суд вызывает свидетеля для участия в арбитражном процессе.

Лицо, ходатайствующее о вызове свидетеля, обязано указать, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, может подтвердить свидетель, и сообщить суду его фамилию, имя, отчество и место жительства.

Данная норма не носит императивного характера, а предусматривает рассмотрение ходатайства и принятие судом решения об удовлетворении либо отклонении ходатайства.

Согласно статьи  68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Таким образом, вызов лица в качестве свидетеля является правом, а не обязанностью суда. Суд с учетом оценки всех доказательств по делу в их совокупности, с учетом их допустимости определяет необходимость допроса свидетелей.

Принимая во внимание предмет спора, представленные в материалы дела письменные доказательства суд не усматривает оснований для вызова свидетелей, в связи с чем, отказывает в удовлетворении заявленного ходатайства.

 Представители заявителя в судебном заседании  требование по заявлению поддержали в полном объеме по основаниям,  изложенным в заявлении.  

 Лицо, привлекаемое к административной ответственности и ее  представитель требования заявителя не признали. Представили отзыв на заявление.  

 Представители заявителя на  вопросы  суда пояснили, что  по адресу местожительства (регистрации)  арбитражный управляющий не  извещался  о времени  и месте  составления протокола об административном правонарушении. Телеграммы, телефонограммы,  сообщения  факсимильной  связью  или по электронной почте по данному поводу не направлялись.  Иных доказательств  извещения  о времени и месте о времени  и месте  составления протокола об административном правонарушении  у административного органа не  имеется.   

Заслушав доводы  представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, арбитражный суд приходит к следующему выводу.

Судом установлено, что решением Арбитражного суда Камчатского края от 14.04.2015  по делу № А24-4004/2014 ООО «Востокпромстрой»  признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыта процедура конкурсного производства.  

Определением Арбитражного суда Камчатского края от 18.02.2016 конкурсным управляющим ООО «Востокпромстрой»  утверждена ФИО2

В Управление Росреестра по Камчатскому краю поступила  жалоба ФИО6  на ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим  обязанностей конкурсного управляющего ООО «Востокпромстрой». 

На основании данной жалобы 25.07.2017 административным органом вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования.   

В ходе проведения административного расследования Управлением Росреестра по Камчатскому краю выявлено допущенное конкурсным управляющим ООО «Востокпромстрой»   нарушение требований Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве, Закон № 127-ФЗ), а именно в нарушение абзаца 10 пункта 15 статьи 110 Закона о банкротстве арбитражным управляющим ФИО2 в течение  пяти рабочих дней с даты подписания протокола  о результатах проведения торгов не перечислена сумма  задатка внесенная  ФИО6   в счет обеспечения оплаты имущества приобретенного на торгах по проведенной арбитражным управляющим торговой процедуры «по продаже имущества. Лот № 1 – транспортное средство «Тоуota Hiace» на электронной торговой площадке «Аукцион-центр».

20.03.2019  главным специалистом-экспертом отдела по контролю и надзору в сфере саморегулируемых организаций Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Камчатскому краю в отношении арбитражного управляющего составлен протокол об административном правонарушении; действия арбитражного управляющего квалифицированы по части 3 статьи 14.13 КоАП РФ.

В соответствии с частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ вышеназванный протокол вместе с другими материалами дела об административном правонарушении направлен в арбитражный суд для решения вопроса о привлечении арбитражного управляющего к административной ответственности. 

Исследовав материалы дела, арбитражный суд приходит к следующим выводам.

В силу части 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Согласно части 5 статьи 205 АПК РФ обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, возлагается на орган или лицо, которые составили этот протокол, и не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

Согласно статье 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Согласно части 3 статьи 14.13 КоАП РФ неисполнение арбитражным управляющим обязанностей, установленных законодательством о несостоятельности (банкротстве), если такое действие (бездействие) не содержит уголовно наказуемого деяния, влечет предупреждение или наложение административного штрафа на арбитражного управляющего должностных лиц в размере от двадцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей.

Объектом данного правонарушения являются права и интересы субъектов предпринимательской деятельности, интересы кредиторов, экономическая и финансовая стабильность государства в целом, защита которых обусловлена несостоятельностью (банкротством) и на которые арбитражным управляющим допущены посягательства в ходе ведения процедуры конкурсного производства.

Объективной стороной правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.13 КоАП РФ, является неисполнение арбитражным управляющим, установленных законодательством о несостоятельности (банкротстве), если такое действие (бездействие) не содержит уголовно наказуемого деяния.

Субъектом правонарушения является арбитражный управляющий.

С субъективной стороны данное нарушение характеризуется деянием в форме действия либо бездействия и проявляется в невыполнении правил, применяемых в период ведения соответствующей процедуры банкротства.

Приведенная норма носит бланкетный характер, и это предполагает применение в каждом конкретном случае соответствующих норм законодательства о несостоятельности (банкротстве), в частности норм регламентирующих права и обязанности арбитражного управляющего.

В соответствии с пунктом 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур банкротства арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

В силу абзаца 10 пункта 2 статьи 20.3 Закона № 127-ФЗ арбитражный управляющий в деле о банкротстве обязан осуществлять установленные Законом о банкротстве функции.

Следовательно, основной целью деятельности арбитражного управляющего является обеспечение соблюдения законодательства при проведении процедур несостоятельности (банкротства), а неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего, является основанием для привлечения его к ответственности.

В силу условий абзаца 10 пункта 15 статьи 110 Закона о банкротстве, суммы внесенных заявителями задатков возвращаются всем заявителям, за исключением победителя торгов, в течение пяти рабочих дней со дня подписания протокола о результатах проведения торгов.

Как видно из материалов дела, протокол о результатах торгов в форме публичного предложения № 1452-ОАОФ/2, победителем которых признана ФИО6, подписан арбитражным управляющим 31.05.2017. Следовательно, задаток, внесенный иными лицами, принимавшими участие в торгах, но не признанными победителями, должен быть им возвращен арбитражным управляющим ФИО2  не  позднее  07.06.2017.

Между тем, возврат задатка, внесенный участником торгов ФИО6, арбитражным управляющим, последней  произведен не был.  Задаток за участие в торгах взыскан по иску ИП ФИО6  решением Арбитражного суда Камчатского края  от 26.02.2018 по делу № А24-7107/2017 (л.д. 93).

 Действия (бездействие) арбитражного управляющего, выразившиеся в возврате внесенного задатка, участнику торгов ФИО6 (судебным актом), с нарушением срока, предусмотренного абзацем 10 пунктом 15 статьи 110 Закона о банкротстве, образуют объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.13 КоАП РФ.

В этой связи  факт совершения арбитражным управляющим ФИО2 административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.13 КоАП РФ доказан.

Вина арбитражного управляющего заключается в  ненадлежащем исполнении своих публичных обязанностей в сфере применения  

Таким образом,  суд приходит к выводу о  наличии в действиях (бездействии) арбитражного управляющего  состава административного правонарушения, предусмотренного  частью 3 статьи 14.13 КоАП РФ, 

Вместе с тем судом  установлено наличие существенного нарушения порядка привлечения лица к административной ответственности.

В силу части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении, иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 26.2 КоАП РФ наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела устанавливаются, в частности, протоколом об административном правонарушении.

При рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности или дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности суду необходимо проверять соблюдение положений статьи 28.2 Кодекса, направленных на защиту прав лиц, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, имея в виду, что их нарушение может являться основанием для отказа в удовлетворении требований административного органа о привлечении к административной ответственности в силу части 2 статьи 206 АПК РФ либо для признания незаконным и отмене оспариваемого решения административного органа (пункт 2 статьи 211 АПК РФ).

При привлечении к административной ответственности должны быть соблюдены требования статей 25.1, 28.2 и 29.7 КоАП РФ, обеспечивающие гарантию прав и интересов лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении.

В силу пункта 4 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» в порядке подготовки дела к рассмотрению судья должен также установить, правильно ли составлен протокол об административном правонарушении с точки зрения полноты исследования события правонарушения и сведений о лице, его совершившем, а также соблюдения процедуры оформления протокола.

Существенным недостатком протокола является отсутствие данных, прямо перечисленных в части 2 статьи 28.2 КоАП РФ, и иных сведений в зависимости от их значимости для данного конкретного дела об административном правонарушении.

Согласно части 1 статьи 28.2 КоАП РФ, о совершении административного правонарушения составляется протокол.

В соответствии с частью 2 статьи 28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

В силу пункта 3 статьи 28.2 КоАП РФ при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе.

Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу (пункт 4 статьи 28.2 КоАП РФ).

Протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. В случае отказа указанных лиц от подписания протокола, а также в случае, предусмотренном частью 4.1 настоящей статьи, в нем делается соответствующая запись (пункт 5 статьи 28.2 КоАП РФ).

В силу части 4.1 статьи 28.2 КоАП РФ в случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

Таким образом, исходя из статьи 28.2 КоАП РФ лицо, в отношении которого составляется протокол об административном правонарушении, должно быть уведомлено о месте и времени его составления.

В соответствии с пунктом 1 статьи 25.15 КоАП РФ лица, участвующие в производстве по делу об административном правонарушении, а также свидетели, эксперты, специалисты и переводчики извещаются или вызываются в суд, орган или к должностному лицу, в производстве которых находится дело, заказным письмом с уведомлением о вручении, повесткой с уведомлением о вручении, телефонограммой или телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения или вызова и его вручение адресату.

Статьей 25.15 КоАП РФ установлено, что извещения, адресованные гражданам, в том числе индивидуальным предпринимателям, направляются по месту их жительства. При этом место жительства индивидуального предпринимателя определяется на основании выписки из единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей (часть 2), по иным адресам извещения направляются только при наличии ходатайства от лица, участвующего в производстве по делу об административном правонарушении (часть 4). 

Норма, изложенная в части 2 статьи 25.15 КоАП РФ является императивной и подлежит безусловному соблюдению.

Следовательно, одним из условий законности применения мер административного принуждения по факту выявленного правонарушения является соблюдение административным органом установленного законом порядка привлечения к административной ответственности. Административный орган до составления протокола об административном правонарушении должен располагать достоверными данными о надлежащем извещении лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении. Лишая лицо возможности воспользоваться процессуальными правами при рассмотрении дела об административном правонарушении, административный орган нарушает предусмотренные КоАП РФ требования о всестороннем, полном и объективном выяснении всех обстоятельств дела (статья 24.1 КоАП РФ).

В соответствии с пунктом 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при выявлении в ходе рассмотрения дела факта составления протокола в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, суду надлежит выяснить, было ли данному лицу сообщено о месте, дате, времени составления протокола и о факте нарушения, в связи с которым составляется протокол, уведомило ли оно административный орган о невозможности прибытия, являются ли причины неявки уважительными.

Согласно пункту 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 № 2 положения статьи 28.2 КоАП РФ, регламентирующие порядок составления протокола об административном правонарушении, предоставляют ряд гарантий защиты прав лицам, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. Из чего следует, что нарушение порядка составления протокола следует рассматривать как нарушение порядка привлечения к административной ответственности.

Лицо, не извещенное надлежащим образом о месте и времени составления протокола, лишено предоставленных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях гарантий защиты, поскольку не может квалифицированно возражать и давать объяснения по существу предъявленных обвинений, а также воспользоваться помощью защитника в момент возбуждения дела об административном правонарушении. Таким образом, лицу, привлекаемому к ответственности должна быть предоставлена реальная возможность воспользоваться гарантиями, предусмотренными КоАП РФ.

Из материалов данного дела следует, что Управлением направлялось извещение о месте и времени составления протокола об административном правонарушении   по адресу:  

<

...>, или а/я 171,  не являющимися адресом места жительства арбитражного управляющего ФИО2 и при отсутствии ее ходатайства  о направлении корреспонденции по данному адресу.

Доказательств направления и получения арбитражным управляющим уведомления о составлении протокола об административном правонарушении в соответствии  с  частью   2   статьи   25.15  КоАП  РФ по адресу регистрации (местожительства)  ФИО2 (

<

...>)  в материалы дела не представлено.

Из материалов дела следует, что протокол об административном правонарушении от 20.03.2019 составлен административным органом в отсутствие  арбитражного управляющего ФИО2 или его защитника. 

Доказательств  получения   уведомления   направленного  по иному адресу (

<

...>, или а/я 171)  непосредственно арбитражным управляющим ФИО2 материалы дела также  не содержат.

Арбитражным управляющим факт получения информации о составлении 20.03.2019  протокола об административном правонарушении отрицается.

К акту от 19.03.2019, копия которого имеется в материалах дела,  суд относится критически, поскольку он не подписан лицами, указанными в нем. Подлинник акта  от 19.03.2019 обозревавшегося   судом в судебном заседании соответствует копии акта, имеющейся в материалах дела.       

Документального подтверждения получения арбитражным управляющим телефонограммы, телеграммы, электронной почтой, факсимильной связью,  почтовой корреспонденции о необходимости явки ФИО2  20.03.2019 для составления протокола об административном правонарушении материалы административного дела  также не содержат.

С учетом изложенного административным органом не были предприняты все необходимые и достаточные меры для надлежащего уведомления арбитражного управляющего о составлении протокола об административном правонарушении.

Таким образом, в рассматриваемом случае у административного органа не имелось доказательств надлежащего извещения лица, привлекаемого к административной ответственности, о времени и месте составления протокола об административном правонарушении.

Непредставление административным органом арбитражному управляющему ФИО2 реальной возможности участвовать в составлении протокола об административном правонарушении и реализовать права, предусмотренные статьей 28.2 КоАП РФ, является существенным нарушением процедуры привлечения к административной ответственности.

Таким образом, административным органом по делу об административном правонарушении допущено существенное нарушение порядка привлечения арбитражного управляющего к административной ответственности, которое не может быть восполнено при рассмотрении дела по существу, что в силу части 2 статьи 206 АПК РФ является основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении лица к административной ответственности.

Указанные процессуальные нарушения являются существенными, так как не позволяют всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело об административном правонарушении. Возможность устранения этих недостатков отсутствует.

Аналогичная правовая позиция изложена в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 03.08.2004 № 5960/04.

В силу части 1 статьи 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных статьей 28.4, частями 1, 1.1 и 3 статьи 28.6 Кодекса.

Протокол об административном правонарушении представляет собой процессуальный документ, фиксирующий противоправное деяние конкретного лица, составляется в отношении упомянутого лица и является необходимым правовым основанием для его привлечения к административной ответственности.

Поскольку основной процессуальный документ – протокол об административном правонарушении от 20.03.2010 составлен с существенным нарушением процессуальных требований, то требования заявителя удовлетворению не подлежат. 

Руководствуясь статьями 1–3, 17, 27–29, 167–170, 176, 206  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

решил:

в удовлетворении заявления Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Камчатскому краю отказать. 

Решение может быть обжаловано в Пятый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Камчатского края в срок, не превышающий десяти дней со дня принятия решения, а также в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья                                                      А.М. Сакун