АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА 

ул. Селезнёвская, д. 9, г. Москва, ГСП-4, 127994, официальный сайт: http://www.fasmo.arbitr.ru e-mail: info@fasmo.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

г. Москва 21.04.2023 Дело № А40-82256/2021 

Резолютивная часть постановления объявлена 17.04.2023 Полный текст постановления изготовлен 21.04.2023 

Арбитражный суд Московского округа в составе председательствующего судьи Зверевой Е.А. судей Зеньковой Е.Л., Дербенева А.А. при участии в судебном заседании: 

от ФИО3 – ФИО1 по дов. от 01.08.2022, ФИО2 по  дов. от 04.09.2019,  

от ФИО3 – ФИО1 по дов. от 01.08.2022, ФИО2 по дов.  от 04.09.2019,  

от ФИО4 – ФИО5 по дов. от 22.03.2023, рассмотрев 17.04.2023 в судебном онлайн-заседании кассационную жалобу ФИО3, ФИО3 на определение от 19.10.2022 Арбитражного суда города Москвы, постановление от 21.12.2022 Девятого арбитражного апелляционного суда о включении в реестр требований кредиторов должника ООО "Донской 

проект" требования ФИО4 в размере 105 573 829,25 руб. - неустойки, 10 000 000 руб. - морального вреда в третью очередь удовлетворения с учетом положений ст. 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в деле о несостоятельности (банкротстве) ООО "Донской проект" 

УСТАНОВИЛ:

В деле о несостоятельности (банкротстве) ООО "Донской проект" в  Арбитражный суд города Москвы 12.10.2021 поступило заявление ФИО6 о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности.  

Определением суда от 25.05.2022 применено процессуальное  правопреемство, кредитор ФИО6 заменен на правопреемника ФИО4.  

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 19.10.2022, оставленным  без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от  21.12.2022, включено в реестр требований кредиторов должника требование  ФИО4 в размере 105 573 829,25 руб. - неустойки, 10 000 000 руб. -  морального вреда в третью очередь удовлетворения с учетом положений ст. 137  ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".  

Не согласившись с судебными актами в части очередности  удовлетворения, ФИО3, ФИО3 обратились с кассационной  жалобой в Арбитражный суд Московского округа, указав на несогласие с  выводами судов, как несоответствующих фактическим обстоятельствам дела, а  также на неправильное применение норм права.  

Дополнения к кассационной жалобе не подлежат учету, поскольку  направлены за пределами срока кассационного обжалования.  

Письменный отзыв ФИО4 заблаговременно лицам, участвующим в  деле, и суду не направлялся, как следствие, не подлежит учету, что судебная  коллегия разъяснила в судебном заседании.  

В судебном заседании представитель заявителей кассационной жалобы  поддержал изложенные в ней доводы, представитель ФИО4 просил  отказать в удовлетворении кассационной жалобы.  

Иные участвующие в деле лица своих представителей в арбитражный суд  округа не направили, что согласно ч. 3 ст. 284 АПК РФ не является  препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.  

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального  закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного  заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.  

Обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав присутствующих в  судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле, проверив в  порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации правильность применения норм материального и процессуального  права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных  актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в  деле доказательствам, суд кассационной инстанции пришел к следующим  выводам.  

В соответствии со статьей 32 Закона о банкротстве и частью 1 статьи 223  АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным  судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом  Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными  законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).  

Поскольку заявителем кассационной жалобы приведены доводы  относительно определения очередности удовлетворения требований, то суд  кассационной инстанции рассматривает дело в пределах доводов кассационной  жалобы (часть 1 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации).  

Включая требование кредитора в третью очередь реестра требований  кредиторов должника, суды указали на то, что подтверждаемое вступившим в  

законную силу судебным актом требование уступлено новому кредитору  (аффилированному) уже после возбуждения дела о банкротстве.  

По результатам изучения состоявшихся по делу судебных актов и доводов  кассационной жалобы суд кассационной инстанции не усматривает оснований  для несогласия с выводами судов.  

При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам  следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только  требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства  наличия и размера задолженности, поскольку может иметь место злонамеренное  соглашение должника и конкретного кредитора с целью причинения вреда  имущественным правам иных кредиторов либо с целью ведения  контролируемого банкротства.  

В данном случае суды установили, что наличие задолженности  подтверждается представленными доказательствами.  

Верховный суд Российской Федерации неоднократно отмечал, что  законодательство о банкротстве не содержит положений, согласно которым  очередность удовлетворения требований аффилированных (связанных)  кредиторов по гражданским обязательствам, не являющимся корпоративными,  понижается ("Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации   № 5 (2017)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 27.12.2017).  

Вместе с тем, Верховным Судом Российской Федерации сформирована  судебная практика, согласно которой при определенных обстоятельствах  участнику либо иному аффилированному по отношению к должнику лицу может  быть отказано во включении его требования в реестр, в частности, когда  финансирование предоставлялось в рамках реализации публично нераскрытого  плана выхода фактически несостоятельного должника из кризиса при условии,  что такой план не удалось реализовать (Определения Судебной коллегии по  экономическим спорам от 12.02.2018 № 305-ЭС15-5734(4,5), от 21.02.2018 №  310-ЭС17-17994(1,2), от 04.02.2019 № 304-ЭС18-14031 и проч.).  

Согласно правовой позиции, изложенной в Обзоре от 29.01.2020,  очередность удовлетворения требования кредитора, аффилированного с лицом,  

контролирующим должника, может быть понижена, если этот кредитор  предоставил компенсационное финансирование под влиянием контролирующего  должника лица.  

В соответствии с содержащимися в Обзоре от 29.01.2020 разъяснениями  для понижения очередности удовлетворения требований общества судам следует  устанавливать наличие у должника в момент предоставления финансирования  признаков имущественного кризиса, при этом исходя из заложенной в Обзоре  презумпции, не устраненные обществом разумные сомнения относительно того,  являлось ли предоставленное им финансирование компенсационным, толкуются  в пользу независимых кредиторов (пункт 3.4 Обзора).  

Согласно правовой позиции, изложенной в Определении Верховного Суд  Российской Федерации от 20.08.2020 № 305-ЭС20-8593, действующее  законодательство о банкротстве не содержит положений, согласно которым  заинтересованность (аффилированность) лица является самостоятельным  основанием для отказа во включении в реестр требований кредиторов либо  основанием для понижения очередности удовлетворения требований  аффилированных (связанных) кредиторов по гражданским обязательствам, не  являющимся корпоративными.  

Вместе с тем, из указанного правила имеется ряд исключений, которые  проанализированы в Обзоре, обобщившим правовые подходы, позволяющие  сделать вывод о наличии или отсутствии оснований для понижения очередности  (субординации) требования аффилированного с должником лица.  

Так, в пункте 6.2 Обзора раскрыта ситуация, когда очередность  удовлетворения требования кредитора, являющегося контролирующим  должника лицом, понижается (требование подлежит удовлетворению в  очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты), если  этот кредитор приобрел у независимого кредитора требование к должнику на  фоне имущественного кризиса последнего, создав тем самым условия для  отсрочки погашения долга, то есть фактически профинансировал должника.  

Однако в рамках настоящего спора приобретение требования к должнику  по договору цессии осуществлено после признания должника банкротом.  

Данное обстоятельство не позволяет рассматривать такое приобретение  как способ компенсационного финансирования должника в том смысле, который  заложен в пункте 6.2 Обзора.  

Когда должник находится в состоянии имущественного кризиса,  приобретение требования у независимого кредитора позволяет отсрочить  погашение долга, вводя третьих лиц в заблуждение относительно  платежеспособности должника и создавая у них иллюзию его финансового  благополучия, что исключает необходимость подачи заявлений о банкротстве. В  такой ситуации контролирующее либо аффилированное лицо принимает на себя  риск того, что должнику посредством использования компенсационного  финансирования в конечном счете удастся преодолеть финансовые трудности и  вернуться к нормальной деятельности (пункт 3.1 Обзора).  

В ситуации, когда скрытый от кредиторов план выхода из кризиса не  удалось реализовать, естественным следствием принятия подобного риска  является запрет на противопоставление требования о возврате  компенсационного финансирования независимым кредиторам, из чего вытекает  необходимость понижения очередности удовлетворения требования  аффилированного лица.  

В отличие от обозначенной ситуации после введения процедуры по делу о  банкротстве невозможно скрыть неблагополучное финансовое положение, так  как такая процедура является публичной, открытой и гласной. Об  осведомленности независимых кредиторов о наличии процедуры банкротства  свидетельствует и сам факт включения их требований в реестр. В связи с этим  выкуп задолженности у таких кредиторов не может рассматриваться как  направленный на предоставление должнику компенсационного финансирования.  

Таким образом, пункт 6.2 Обзора не подлежит применению в ситуации,  когда аффилированное лицо приобретает требование у независимого кредитора  в процедурах банкротства.  

Обратный подход приведет к негативным последствиям в виде отказа  контролирующих должника и аффилированных с ним лиц от приобретения прав  

требования к должнику у независимых кредиторов, лишая последних  возможности хотя бы частично удовлетворить свои требования таким путем.  

Правовая позиция сформирована Верховным Судом Российской  Федерации в Определении от 20 августа 2020 № 305-ЭС20-8593.  

При этом следует учесть, что само по себе нахождение в реестре  требований кредиторов аффилированного с должником лица не влечет для  независимых кредиторов негативных последствий и не является  противозаконным.  

Действительно поскольку право требовать компенсацию морального вреда  неразрывно связано с личностью потерпевшего и носит личный характер, оно не  может быть передано в порядке правопреемства, в частности уступки требования  (пункт 1 статьи 6, статья 383 ГК РФ).  

Однако, вопреки ошибочным суждениям заявителей жалобы право  требования денежной суммы, взысканной судом в счет компенсации морального  вреда, может быть передано потерпевшим в порядке правопреемства (уступки  требования) любому лицу (пункт 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ  от 15.11.2022 № 33).  

Приведенные в кассационной жалобе доводы не опровергают  правильность выводов судов, сводятся к необходимости дать иную оценку  представленным по делу доказательствам, следовательно, касаются фактической  стороны спора, доказательственной базы по делу.  

Нормы процессуального права, несоблюдение которых является  безусловным основанием для отмены судебных актов в соответствии с частью 4  статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не  нарушены.  

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, суд  

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда города Москвы от 19.10.2022,  постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2022 по  делу № А40-82256/2021 оставить без изменения ,кассационную жалобу- без  удовлетворения..  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть  обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в  срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке,  предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации.  

Председательствующий судья Е.А. Зверева  Судьи Е.Л. Зенькова  

 А.А. Дербенев