Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-126883/20-173-811

г. Москва

14 июля 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 17 мая 2021 года

Полный текст решения изготовлен 14 июля 2021 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

Председательствующего: судьи Фортунатовой Е.О.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания 

ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску 

ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ СТРОИТЕЛЬНО-МОНТАЖНАЯ КОМПАНИЯ "ЭНЕРГОСИЛА" (693001, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 21.04.2010, ИНН: 

<

***>)

к ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЕ (125993 МОСКВА ГОРОД УЛИЦА САДОВАЯ-КУДРИНСКАЯ ДОМ 11 , ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.04.2004, ИНН: 

<

***>)

третье лицо – АО "САХАЛИН-ИНЖИНИРИНГ" (ИНН: 

<

***>)

о признании недействительным протокола

при участии в судебном заседании: согласно протоколу судебного заседания

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью строительно-монтажная компания "Энергосила" обратилась в арбитражный суд с требованием к Федеральной антимонопольной службе России о признании незаконным и отмене решения от 22.05.2020 № 20/44/105/929, о признании протокола внеочередного собрания акционеров ОАО «Сахалин-Инжиниринг» от 12.04.2014 № 11-2014, содержащий решение об одобрении и совершении сделок, заключаемых по результатам открытых аукционов в электронной форме на электронных торговых площадках не соответствующим аукционной документации и Закону о контрактной системе.

Судом при рассмотрении дела №А40-97134/20-139-724 установлено, что в одном заявлении соединены самостоятельные требования о признании незаконным и отмене решение ФАС России № 20/44/105/929 от 22.05.2020 и о признании протокола внеочередного собрания акционеров ОАО «Сахалин-Инжиниринг» № 11-2014 от 12.04.2014, содержащий решение об одобрении и совершении сделок, заключаемых по результатам открытых аукционов в электронной форме на электронных торговых площадках не соответствующим аукционной документации и Закону о контрактной системе.

Определением от 20.07.2020г. суд на основании ч. 3 ст. 130 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) выделил из дела № А40-97134/20-139-724 в отдельное производство требование Общества с ограниченной ответственностью строительно-монтажная компания "Энергосила" о признании протокола внеочередного собрания акционеров ОАО «Сахалин-Инжиниринг» № 11-2014 от 12.04.2014, содержащий решение об одобрении и совершении сделок с присвоением номера дела №А40-126883/20-173-811.

Таким образом, в настоящем деле рассматриваются исковые требования ООО СМК "ЭНЕРГОСИЛА" (далее – истец) к ответчику ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЕ при участии третьего лица АО «Сахалин-Инжиниринг» о признании протокола внеочередного собрания акционеров АО «Сахалин-Инжиниринг» №11-2014 от 12.04.2014г., содержащий решение об одобрении и совершении сделок, заключаемых по результатам открытых аукционов в электронной форме на электронных торговых площадках не соответствующим аукционной документации и Закону о контрактной системе.

Ответчик и третье лицо в судебное заседание не явились, о дате, времени и месте проведения заседания извещены надлежащим образом.

Ответчик в представленном отзыве возражал против удовлетворения исковых требований, указал, что оспариваемые в рамках дела №А40-97134/20-139-724 решения ФАС России не нарушают прав и законных интересов ООО СМК "ЭНЕРГОСИЛА" и не препятствуют его экономической деятельности.

Третье лицо в представленных возражениях указало, что содержание оспариваемого протокола соответствует положениям действующего законодательства, а сделки, заключаемые по результатам открытых аукционов в электронной форме на электронных торговых площадках не выходят за рамки обычной хозяйственной деятельности Общества.

Заявленное истцом ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора МКУ «ПТУ по обеспечению деятельности органов местного самоуправления муниципального образования «Анивский городской округ», Аукционную комиссию МКУ «ПТУ по обеспечению деятельности органов местного самоуправления муниципального образования «Анивский городской округ», МБУ Анивский «ОКС», ООО «РТС-тендер» судом отклоняется , поскольку указанные лица не являются участниками рассматриваемых правоотношений, имеющих корпоративное основание, а доказательств того, как принятый по корпоративному спору судебный акт может повлиять на права или обязанности этих лиц заявителем не представлено.

Как следует из материалов дела, 28.02.2020 на официальном сайте Единой информационной системы закупок МКУ «ПТУ по обеспечению деятельности органов местного самоуправления муниципального образования «Анивский городской округ» опубликовано извещение № 0361300027520000079 о проведении электронного аукциона по объекту: «Выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта: Школа на 1200 мест с. Троицкое» (далее-Объект). 

Заказчиком электронного аукциона выступает МБУ Анивский «ОКС». 

Начальная (максимальная) цена контракта - 1 910 175 410, 00 рублей. 

 На участие в аукционе были поданы заявки от трех участников, которые в последующем 18.03.2020 приняли участие в аукционе.

 Протоколом подведения итогов электронного аукциона № 0361300027520000079 от 14.04.2020, руководствуясь ст. 69 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе), аукционная комиссия, рассмотрев вторые части заявок на участие в электронном аукционе на предмет соответствия их требованиям, установленным документацией об электронном аукционе и признало ООО СМК «ЭнергоСила» (идентификационный номер 107003405) победителем, отклонив при этом заявки с идентификационными номерами: 107017816 (АО «Сахалин-Инжиниринг»); 107042638 (ООО «Сахалинская механизированная колонна № 68») как не соответствующие требованиям Федерального закона и документации об электронном аукционе. 

При этом, в составе второй части заявки участника №107017816 был представлен протокол внеочередного собрания акционеров ОАО «Сахалин-Инжиниринг» № 11-2014 от 12.04.2014 - об одобрении и совершении сделок от имени Общества, заключаемых по результатам открытых аукционов в электронной форме на электронных торговых площадках, в отношении которого аукционной комиссией было установлено, что представленное участником ОАО «Сахалин-Инжиниринг» решение об одобрении сделок, не содержащее срока действия, утратило свою силу в 2015. 

Не согласившись с принятым аукционной комиссий решением АО «Сахалин-Инжиниринг» (далее – Общество) подало жалобу на действия аукционной комиссии в ФАС России.

23.04.2020 комиссия Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия ФАС), вынесла Решение № 20/44/105/711 по жалобе АО «Сахалин-Инжиниринг» признав жалобу АО «Сахалин-Инжиниринг» обоснованной по причине того, что представителями Уполномоченного органа не представлено доказательств, свидетельствующих, что в отношении указанного участника федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации предусмотрено требование о необходимости наличия решения для совершения крупной сделки, Комиссия приходит к выводу, что действия Аукционной комиссии, принявшей решение о несоответствии заявки с идентификационным номером «107017816» требованиям документации об Аукционе, нарушают часть 7 статьи 69 Закона о контрактной системе и содержат признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях». На основании указанного решения ФАС России выдано предписание от 23.04.2020 по делу № 20/44/105/711. 

Не согласившись с вынесенными решением и предписанием, ООО СМК "ЭНЕРГОСИЛА" подало жалобу на действия аукционной комиссии в ФАС России.

Решением ФАС России №20/44/105/929 от 22.05.2020г. жалоба истца признана необоснованной по причине того, что заявителем не представлено доказательств, свидетельствующих  о том, что заявка Победителя не соответствует документации об Аукционе и положениям Закона о контрактной системе.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца с заявлением  в рамках дела №А40-97134/20-139-724.

В обоснование исковых требований по настоящему (выделенному) иску ООО СМК "ЭНЕРГОСИЛА" указывает на недействительность решения общего собрания акционеров Общества от 12.04.2014 об одобрении и совершении сделок, заключаемых по результатам открытых аукционов в электронной форме на электронных торговых площадках, оформленных протоколом внеочередного собрания акционеров ОАО «Сахалин-Инжиниринг» № 11-2014 от 12.04.2014 (далее –протокол), поскольку решение об одобрении сделок, оформленное протоколом и не содержащее срока действия, на момент рассмотрения заявки утратило свою силу, а иных доказательств одобрения указанных сделок Обществом не представлено. 

По мнению истца, размещение протокола во второй части заявки участника размещения заказа является признанием того, что данная сделка является для участника крупной.

В соответствии с положениями ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Федеральный закон № 208-ФЗ) крупной сделкой считается сделка (несколько взаимосвязанных сделок), выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом:

1) связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство, приобретение такого количества акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, которое повлечет возникновение у общества обязанности направить обязательное предложение в соответствии с главой XI.1 настоящего Федерального закона), цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;

2) предусматривающая обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.

Для целей настоящего Федерального закона под сделками, не выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельности, понимаются любые сделки, заключаемые при осуществлении деятельности соответствующим обществом либо иными организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее, если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов (п. 4 ст. 78 Федерального закона № 208-ФЗ).

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 9 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.06.2018 №27 "Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" (далее – Постановление ВС РФ №27), для квалификации сделки как крупной необходимо одновременное наличие у сделки на момент ее совершения двух признаков:

1)количественного (стоимостного): предметом сделки является имущество, в том числе права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (далее - имущество), цена или балансовая стоимость (а в случае передачи имущества во временное владение и (или) пользование, заключения лицензионного договора -балансовая стоимость) которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;

2)качественного: сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности, т.е. совершение сделки приведет к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов (пункт 4 статьи 78 Закона об акционерных обществах, пункт 8 статьи 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Судом установлено, что заключение муниципального контракта на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта: «Школа на 1200 мест в с. Троицкое» для Общества является сделкой, не выходящей за пределы обычной хозяйственной деятельности и не влекущей прекращение или изменение ее вида, а также существенного изменения масштабов этой деятельности. 

Основным видом деятельности Общества является строительство жилых и нежилых зданий (код по ОКВЭД ОК 029 -2014 КДЕС ред.2 - 41.20), в связи с чем Общество регулярно участвует в электронных аукционах. 

Согласно пояснениям АО «Сахалин-Инжиниринг», по результатам участия в закупках в 2019 году с Обществом заключены такие контракты как:

- выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта капитального строительства по объекту «Строительство станции скорой медицинской помощи города Южно-Сахалинска совместно с территориальным центром медицины катастроф и медицинского резерва» на сумму 1 327 681 000 (один миллиард триста двадцать семь миллионов шестьсот восемьдесят одну тысячу) рублей (извещение на ЕИС 0161200003719000054);

- выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта капитального строительства «Центр бокса в г. Южно-Сахалинске» на сумму 719 352 960 (семьсот девятнадцать миллионов рублей триста пятьдесят две тысячи девятьсот шестьдесят) рублей (извещение на ЕИС 0161200003719000086);

- выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта капитального строительства «Строительство второго корпуса поликлиники № 4» на сумму свыше 1 500 000 000 (полутора миллиардов) рублей (извещение на ЕИС 0161200003719000101);

- выполнение инженерно-изыскательских и проектных работ, строительству и вводу в эксплуатацию объекта: «Строительство сельского дома культуры и библиотеки в с. Ново-Троицкое» на сумму свыше 340 000 000 (трехсот сорока миллионов) рублей (извещение на ЕИС 0361300027519000177).

Таким образом, вид сделок, участвующих в электронном аукционе по объекту: «Выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта: Школа на 1200 мест с. Троицкое» соответствует обычной хозяйственной дельности Общества в сфере строительства объектов капитального строительства, а их стоимость сопоставима с ранее заключенными Обществом контрактами.

Любая сделка общества считается совершенной в пределах обычной хозяйственной деятельности, пока не доказано иное. Бремя доказывания совершения оспариваемой сделки за пределами обычной хозяйственной деятельности лежит на истце (п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 № 27 ).

В рамках рассматриваемого спора, Истцом не представлено доказательств совершения оспариваемой сделки за пределами обычной хозяйственной деятельности.

В отношении правомерности обжалования истцом решения об одобрении сделок, оформленное спорным протоколом, судом установлено, что согласно п. 7 ст. 49 Федерального закона № 208-ФЗ,  правом на обжалование в судебном порядке решения, принятое общим собранием акционеров наделены лишь акционеры общества, в связи с чем, поскольку истец не является акционером АО «Сахалин-Инжиниринг» и не обладает в отношении Общества совокупностью прав, установленных положениями Федерального закона № 208-ФЗ, требования о признании недействительными решений акционеров, оформленных спорным протоколом и затрагивающие права акционеров АО «Сахалин-Инжиниринг», судом признаются незаконными.

Руководствуясь положениями Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», ст. ст. 4, 65, 68, 71, 102, 110, 123, 156, 167-170, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд  

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать. 

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия.

         Судья                                                                               Е.О. Фортунатова