АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВЛАДИМИРСКОЙ ОБЛАСТИ

600025, г. Владимир, Октябрьский проспект, 14

тел. (4922) 32-29-10, факс (4922) 42-32-13

http://vladimir.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

г. Владимир   Дело № А11-10841/2015

"31" декабря 2020 года

Резолютивная часть решения оглашена 21.12.2020.

Решение в полном объеме изготовлено 31.12.2020.

В судебном заседании 16.12.2020 на основании статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлен перерыв до 21.12.2020 до 11 час. 00 мин.

Арбитражный суд Владимирской области в составе судьи Кузьминой С.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Ковровская ЭнергоТепловая Компания" (601909, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к муниципальному унитарному предприятию города Коврова "Жилэкс" (601901, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о взыскании стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии в сетях ответчика в 2013-2014 годах в размере 37 064 778 руб. 60 коп.,

при участии представителей

от ООО "КЭТК" – ФИО2, по доверенности от 10.08.2018 сроком действия три года; ФИО3, по доверенности от 09.01.2019 сроком действия до 31.12.2020;

от МУП "Жилэкс" – ФИО4, по доверенности от 03.12.2020 № 309-ю сроком действия  на один год,

информация о движении дела была размещена на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет по веб-адресу: http://vladimir.arbitr.ru,

установил.

Общество с ограниченной ответственностью "Ковровская ЭнергоТепловая Компания" (далее – ООО "КЭТК", истец) обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к муниципальному унитарному предприятию города Коврова "Жилэкс" (далее – МУП "Жилэкс", ответчик) ) о взыскании стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии в сетях ответчика в 2013-2014 годах в размере                  37 064 778 руб. 60 коп. (с учетом уточнения иска в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

На основании определения Арбитражного суда Владимирской области от 22.03.2016 в соответствии со статьей 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации произведена замена судьи Фединской Е.Н. на судью Кузьмину С.Г.

ООО "КЭТК", ссылаясь на положения договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя № 1/13 от 14.01.2013, заключенного между               ООО "КЭТК" и МУП "Жилэкс", указывает на обязательство ответчика оплачивать сверхнормативные потери.

ООО "КЭТК" пояснил, что приборы учета на границах балансовой принадлежности сетей сторон отсутствуют, в связи с чем истец рассчитал объем сверхнормативных потерь приборным способом на основании Методики определения количеств тепловой энергии и теплоносителей в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденной приказом Госстроя России от 06.05.2000 № 105, и Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр, с учетом объема тепловой энергии, определенного по приборам учета, установленным на источниках тепловой энергии, и количества тепловой энергии, потребленной конечными потребителями, определенного на основании данных приборов учета конечных потребителей с учетом положений Жилищного кодекса Российской Федерации и Правил № 354.

В связи с тем, что после прибора учета, установленного на источнике тепловой энергии, находятся как сети ответчика, так и сети истца (ЦТП),                    ООО "КЭТК" при расчете применило коэффициент, предусмотренный Методикой № 105, Методикой № 99/пр и Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 № 1034.

Цена 1 Гкал тепловой энергии, приходящейся на компенсацию потерь в сетях ответчика, определена судебной экспертизой, назначенной определением арбитражного суда Владимирской области от 16.08.2016 по настоящему делу.

Подробно позиция истца отражена в исковом заявлении, возражениях на отзыв, пояснениях по делу, итоговых пояснениях.

МУП "Жилэкс", возражая относительно предъявленных требований, ссылаясь на положения договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя № 1/13 от 14.01.2013, пояснило, что из пункта 1.1. договора следует, что обязанность МУП "Жилэкс" оплачивать сверхнормативные потери и право ООО "КЭТК" требовать оплаты таких потерь возникает только в случае прекращении оказания ООО "КЭТК" услуг по содержанию и обслуживанию тепловых сетей. 

Истец, приняв встречное исполнение со стороны МУП "Жилэкс" по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, не выставляя счетов на оплату сверхнормативных потерь, не заявляя претензий по поводу объемов переданной тепловой энергии, подписывая акты выполненных работ без замечаний, предъявляя сверхнормативные потери после исполнения спорного договора действует недобросовестно, злоупотребляет своими правами.

Ответчик указывает, что узел учета не использовался между сторонами как коммерческий и его показания не могут использоваться при расчете сверхнормативных потерь, предъявляемых со стороны ООО "КЭТК".

Расчет сверхнормативных потерь, представленный истцом является некорректным и не подтверждает объем предъявленных сверхнормативных потерь. При расчете сверхнормативных потерь, предъявленных истцом МУП "Жилэкс" с уменьшился объем полезного отпуска тепловой энергии, поставленной в спорный период конечным потребителям в объеме 6945,58 Гкал на сумму 11 609 907,97 руб. (с НДС), в результате чего увеличился объем предъявленных ответчику сверхнормативных потерь на 6898,915 Гкал на сумму 11 531 818,21 руб.(с НДС).

В случае предъявления сверхнормативных потерь в заявленном объеме, истец должен доказать первичными документами, во-первых, сторнирование конечным потребителям переплату за тепловую энергию в сумме 11 609 907,97руб.(с НДС), во-вторых, предъявить счета-фактуры в заявленном объеме на сверхнормативные потери, предъявляемые МУП "Жилэкс", в-третьих, доказать уплату НДС в бюджет на предъявленную сумму сверхнормативных потерь. 

В расчете сверхнормативных потерь истец не учитывает потери в смежных сетях потребителей. ООО "КЭТК" в нарушение требований Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, не произвело распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии, предъявляемых МУП "Жилэкс", с учетом доли смежных тепловых сетей (сетей примыкания), находящихся на балансе потребителей, с которыми у истца заключены договоры теплоснабжения.

МУП "Жилэкс" указало, что узел учета, установленный в котельной № 12 по ул. Муромская в г. Коврове, не фиксирует все параметры теплоносителя в соответствии с требованиями действующего законодательства, в результате чего показания данного прибора учета не могут применяться при расчетах.

Также ответчик полагает необоснованным включение в сумму предъявленных сверхнормативных потерь налога на добавленную стоимость. 

Подробно позиция ответчика отражена в отзывах, дополнениях к отзывам, обобщенном отзыве, дополнениям к обобщенному отзыву.

В ходе судебного разбирательства представители сторон поддержали заявленные требования и возражения.

В судебном заседании 16.12.2020 на основании статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлен перерыв до 21.12.2020 до 11 час. 00 мин.

Исследовав материалы дела, арбитражный суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, 14.01.2013 между МУП "Жилэкс" (теплосетевая организация) и ООО "КЭТК" (теплоснабжающая организация) был заключен договор оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя   № 1/13.

Согласно пункту 1.1 договора теплосетевая организация обязуется оказывать теплоснабжающей организации услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя потребителям последнего посредством осуществления комплекса организационных и технологически связанных действий, обеспечивающих бесперебойную передачу тепловой энергии и теплоносителя через тепловые сети и устройства, принадлежащие теплосетевой организации на праве собственности или ином установленном законом основании, а теплоснабжающая организация обязуется оплачивать услуги теплосетевой организации в порядке, установленном настоящим договором. Теплоснабжающая организация выполняет комплекс услуг по техническому и эксплуатационному обслуживанию центральных тепловых пунктов и тепловых сетей с оборудованием, а также их аварийному ремонту. Теплоснабжающая организация и теплосетевая организация при передаче тепловой энергии и теплоносителя руководствуются настоящим договором, действующим законодательством, действующими постановлениями Правительства РФ, постановлениями Департамента цен и тарифов администрации Владимирской области, нормативными документами, имеющими обязательную силу для обеих сторон. В случае прекращения оказания теплоснабжающей организацией услуг по обслуживанию теплосетевая организация становится обязанной оплачивать теплоснабжающей организации стоимость сверхнормативных потерь.

В соответствии с пунктом 2.1.3 договора теплоснабжающая организация обязуется предоставлять теплосетевой организации счета-фактуры на оплату стоимости сверхнормативных потерь, а теплосетевая организация согласно пункту 2.2.16 – оплачивать сверхнормативные потери.

Из положений пункта 3.1.7 договора следует, что расчет стоимости сверхнормативных потерь (тепловой энергии и/или теплоносителя), подлежащих оплате теплосетевой организацией, производится согласно Методике определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения (МДС41-4.2000), Порядка определения потерь теплоносителя в тепловых сетях (приложение № 4) и калькуляции (приложение № 6). Теплоснабжающая организация выставляет счет на оплату сверхнормативных потерь (согласно составленной калькуляции), которая подлежит оплате согласно пунктам 3.3 - 3.4 настоящего договора.

Согласно пункту 3.2.1 договора теплосетевая организация поручает, а теплоснабжающая организация обязуется в период действия настоящего договора выполнить комплекс услуг по техническому и эксплуатационному обслуживанию центральных тепловых пунктов, тепловых сетей с оборудованием, а также их аварийный ремонт согласно калькуляции, являющейся приложением № 17 к настоящему договору. Перечень центральных тепловых пунктов, тепловых сетей, передаваемых на обслуживание по настоящему договору, указан в приложении    № 15. При этом теплоснабжающая организация обязуется выполнить услуги и работы, предусмотренные пунктом 3.2.1 настоящего договора, в полном объеме и соответствующего качества (их перечень указан в приложении № 16).

В приложения № 16 к договору от 14.01.2013 № 1/13 указан перечень услуг по обслуживанию и аварийно-восстановительные работы на центральных тепловых пунктах и тепловых сетях.

В соответствии с пунктом 6.1 настоящий договор вступает в силу и момента подписания, распространяет свое действие на отношения сторон с 01.01.2013, действует по 31.12.2013 с учетом ежегодной пролонгации.

ООО "КЭТК", полагая, что поскольку в сетях ответчика (теплосетевой организации) имеют место потери тепловой энергии, выработанной истцом (теплоснабжающей организацией), произвело расчет объема сверхнормативных потерь тепловой энергии.

Цена 1 Гкал тепловой энергии, пошедшей на компенсацию потерь в сетях ответчика, определена судебной экспертизой, назначенной определением арбитражного суда Владимирской области от 16.08.2016 по настоящему делу.

Согласно расчетам истца, в период с 01.01.2013 по 31.03.2013, с 01.07.2013 по 31.12.2013, с 01.01.2014 по 31.12.2014 объем сверхнормативных потерь тепловой энергии составил 23 317,865 Гкал на сумму 37 064 778,60 руб. с учетом НДС.

В связи с тем, что задолженность по оплате энергоресурсов, поставленных в целях компенсации потерь в тепловых сетях, в указанной сумме ответчиком не оплачена, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав и оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные в материалы дела доказательства, арбитражный суд приходит к следующим выводам. 

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Федеральным законом от 27.07.2010 № 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее – Закон о теплоснабжении).

На основании части 4 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплоснабжающие организации, в том числе единая теплоснабжающая организация, и теплосетевые организации в системе теплоснабжения обязаны заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче.

Теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) (часть 5 статьи 13 Закона о теплоснабжении).

Согласно части 11 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными (технологически присоединенными) к одной системе теплоснабжения.

Таким образом, в соответствии с нормами действующего законодательства, на теплосетевые организации возложена обязанность по компенсации тепловых потерь, возникающих в сетях при передаче тепловой энергии потребителям.

Согласно статьям 309 и 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с положениями пункта 54 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 № 808, по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету. Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии не определена иная точка учета. Осуществление коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в следующих случаях: отсутствие в точках учета приборов учета; неисправность приборов учета; нарушение установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя (статья 19 Закона о теплоснабжения).

По смыслу названной нормы, статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009                № 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" приоритетным способом определения объемов поставки, передачи тепловой энергии является приборный способ, который предполагает наличие в соответствующей точке передачи ресурса измерительного комплекса (прибора учета ресурса). 

Как следует из материалов дела, количество тепловой энергии отпущенной в тепловую сеть ответчика, определено истцом на основании показаний приборов учета.

Правила коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 № 1034 (далее – Правила № 1034), введены в действие 29.11.2013.

В соответствии с пунктом 6 Правил № 1034 узлы учета, введенные в эксплуатацию до вступления в силу настоящих Правил, могут быть использованы для коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя до истечения срока службы основных приборов учета (расходомер, тепловычислитель), входящих в состав узлов учета.

По истечении 3 лет со дня вступления в силу настоящих Правил теплосчетчики, не отвечающие требованиям настоящих Правил, не могут использоваться для установки как в новых, так и существующих узлах учета (пункт 7 Правил № 1034).

Пунктом 14 указанных Правил установлено, что используемые приборы учета должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, действующим на момент ввода приборов учета в эксплуатацию.

Основные требования к приборам учета тепловой энергии и к порядку допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии на источнике теплоты установлены действующими ранее (на момент ввода в эксплуатацию УУТЭ) Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденными Минтопэнерго России 12.09.1995 № Вк-4936 (далее – Правила № Вк-4936).

Согласно пункту 5.1.1 Правил № Вк-4936 узел учета тепловой энергии оборудуется средствами измерения (теплосчетчиками, водосчетчиками, тепловычислителями, счетчиками пара, приборами, регистрирующими параметры теплоносителя, и др.), зарегистрированными в Государственном реестре средств измерений и имеющими сертификат Главгосэнергонадзора.

В силу пункта 5.1.3 Правил № Вк-4936 выбор приборов учета для использования на узле учета источника теплоты осуществляет энергоснабжающая организация по согласованию с Госэнергонадзором.

Согласно пункту 6.1 Правил № Вк-4936 допуск в эксплуатацию узла учета источника теплоты осуществляется представителем Госэнергонадзора в присутствии представителей источника теплоты и тепловых сетей, о чем составляется соответствующий акт. Акт составляется в трех экземплярах, один из которых получает представитель источника теплоты, второй - представитель Госэнергонадзора, а третий - представитель тепловых сетей. Акт допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии на источнике теплоты должен быть утвержден руководителем Госэнергонадзора.

В силу пункта 6.2 Правил № Вк-4936 при допуске узла учета в эксплуатацию должны быть проверены: соответствие заводских номеров на приборы учета с указанными в их паспортах; соответствие диапазонов измерений устанавливаемых приборов учета со значениями измеряемых параметров; качество монтажа средств измерений и линий связи, а также соответствие монтажа требованиям паспорта и проектной документации; наличие пломб.

Согласно пункту 6.5 Правил № Вк-4936 узел учета источника теплоты считается пригодным для ведения учета отпуска тепловой энергии и теплоносителя с момента подписания акта представителем источника теплоты, представителем Госэнергонадзора и представителем тепловых сетей.

В соответствии с пунктом 6.7 Правил № Вк-4936 перед каждым отопительным сезоном осуществляется проверка готовности узлов учета тепловой энергии к эксплуатации, о чем составляется соответствующий акт.

Как следует из материалов дела, узел учета на котельной № 12 по                            ул. Муромская г. Коврова введен в эксплуатацию в 2008 году, что подтверждается актом допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии на источнике теплоты от 17.01.2008. Акт подписан представителем источника теплоты и тепловых сетей и утвержден представителем Управления Ростехнадзора по Владимирской области.

Узел учета прошел периодическую поверку 26.06.2012, о чем имеется отметка в паспорте. В спорный период межповерочный интервал не нарушался. Узел учета допущен в эксплуатацию актами периодической проверки готовности узла учета к эксплуатации: Акт повторного допуска узла учета тепловой энергии на источнике теплоты от 01.10.2012 (на тепловой сезон 2012-2013 годов); Акт повторного допуска узла учета тепловой энергии на источнике теплоты от 01.10.2013 (на тепловой сезон 2013-2014 годов); Акт повторного допуска узла учета тепловой энергии на источнике теплоты от 01.10.2014 (на тепловой сезон 2014-2015 годов).

Таким образом, допуск в эксплуатацию узла учета тепловой энергии на котельной № 12 в 2008 году и последующие проверки его готовности к эксплуатации (в 2009, 2010, 2011, 2012, 2013, 2014 годы) были произведены в полном соответствии с требованиями раздела 6 Правил № Вк-4936.

Пунктами 52 - 58 Правил № 1034 предусмотрено, что смонтированные узлы учета (измерительные системы узлов учета), прошедшие опытную эксплуатацию, подлежат вводу в эксплуатацию. Для ввода в эксплуатацию узла учета, установленного на источнике тепловой энергии, владельцем источника тепловой энергии назначается комиссия по вводу в эксплуатацию узла учета (далее - комиссия) в следующем составе: представитель владельца источника тепловой энергии; представитель смежной теплосетевой организации; представитель организации, осуществляющей монтаж и наладку сдаваемого в эксплуатацию оборудования. При вводе узла учета в эксплуатацию проверяется: а) соответствие заводских номеров средств измерений номерам, указанным в их паспортах; б) соответствие диапазонов измерений параметров, допускаемых температурным графиком и гидравлическим режимом работы тепловых сетей, значениям указанных параметров, определяемых договором и условиями подключения к системе теплоснабжения; в) качество монтажа средств измерений и линий связи, а также соответствие монтажа требованиям технической и проектной документации; г) наличие пломб изготовителя или ремонтного предприятия и поверителя. При вводе в эксплуатацию измерительной системы узла учета на источнике тепловой энергии составляется акт ввода в эксплуатацию узла учета, и узел учета пломбируется. Пломбы ставят представители организации - владельца источника тепловой энергии и основной смежной теплоснабжающей организации. Узел учета считается пригодным для коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя с даты подписания акта ввода в эксплуатацию.

Согласно пункту 60 Правил № 1034 перед началом отопительного периода после очередной поверки или ремонта осуществляется проверка готовности узла учета к эксплуатации, о чем составляется акт периодической проверки узла учета на источнике тепловой энергии в порядке, установленном пунктами 53 - 59 настоящих Правил.

Поэтому наличие введенного в установленном порядке в эксплуатацию сертифицированного и поверенного прибора учета тепловой энергии предполагает необходимость исчисления количества потребленной тепловой энергии по показаниями такого прибора.

Расчетные способы определения объема энергоресурсов допускаются до установки приборов учета, а также при выходе из строя, утрате или по истечении срока эксплуатации приборов учета, при нарушении установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя (часть 2 статьи 13 Закона об энергосбережении, часть 3 статьи 19 Закона о теплоснабжении).

Перечень случаев для признания вышедшим из строя узла учета тепловой энергии в названных Правилах № 1034 и Правилах № Вк-4936, является исчерпывающим.

Согласно положениям статей 65 и 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Доказательства в суд представляются лицами, участвующими в деле.

С учетом изложенного  выше, судом установлено, что узел учета тепловой энергии на котельной № 12 был введен в эксплуатацию в установленном порядке, на момент установки прибор учета соответствовал требованиям действовавшего в то время законодательства; доказательства выхода их из строя в материалах дела отсутствуют, надлежащих доказательств, позволяющих сделать вывод о доказанности факта некорректного определения прибором учета потребленного ответчиком объема тепловой энергии, не имеется.

Соответственно, узел учета тепловой энергии, установленный на                        котельной  № 12 в соответствии с пунктами 6, 52 - 58 Правил № 1034 может быть использован для коммерческого учета тепловой энергии и теплоносителя.

Отсутствие в актах каких-либо записей по комплектации, замене средств измерений не свидетельствует о непригодности узла учета, поскольку обязательные требования по заполнению формы акта в Правилах № Вк-4936 отсутствуют. Представители Ростехнадзора, теплосетевой организации при подписании актов замечаний к его оформлению не высказали, таким образом согласились с текстом его заполнения исходя из соображений об удобстве и наглядности предоставления результатов проверки узла учета.

Согласно пункту 1.1.2.3. Руководства по эксплуатации теплосчетчиков КМ-5 модификации КМ-5-6И теплосчетчик обеспечивает предоставление информации по трем измерительным системам:

-измерительная система № 1 имеет сетевой адрес равный серийному номеру КМ-5-6И (№ 100803);

-система № 2 имеет сетевой адрес 1ХХХХХХ, где ХХХХХХ - серийный номер КМ-5-6И (№ 1100803);

-система № 3 имеет сетевой адрес 2ХХХХХХ, где ХХХХХХ - серийный номер КМ-5-6И (№ 2100803).

Данные измерительные системы не являются автономными измерительными блоками узла учета, а являются функциональными возможностями вычислителя по предоставлению информации, в связи с чем их поверка не требуется, что подтверждается пунктом 1.7. действовавшего до 2015 года Порядка проведения поверки средств измерений, утвержденных приказом Госстандарта России от 18.07.1994 № 125.

Как следует из материалов дела, 26.06.2012 теплосчетчик КМ-5-6И с заводским № 100803 прошел периодическую поверку в соответствии с требованиями пунктом 3.2.2 Руководства по эксплуатации теплосчетчиков КМ-5 модификации КМ-5-6И, о чем на основании пункта 7.3 Методики поверки                   МП 4218-010-42968951-2012 в паспорте теплосчетчика сделана запись на странице 9 таблицы 12.

Поверка теплосчетчика КМ-5-6И с заводским № 100803 в 2012 году была проведена ЗАО "Экспертно-аналитический центр энергоэффективности и энергосбережения", которое пояснило, что методика поверки теплосчетчика                КМ-5-6И включает в себя проведение поверки каналов расхода, температуры и давления. При соответствии поверяемого теплосчетчика по точности измерений ТУ него, поверителем в паспорте теплосчетчика делается соответствующая отметка и ставится клеймо о поверке. Наличие клейма государственного поверителя в паспорте теплосчетчика свидетельствует о том, что процедура поверки теплосчетчика проведена в полном соответствии с Порядком проведения поверки средств измерений, утвержденным приказом Госстандарта России от 18.07.1994              № 125. В случае отрицательных результатов поверки каналов тепловычислителя КМ-М-6И, входящего в состав теплосчетчика КМ-5-6И, теплосчетчик был бы отправлен в ремонт.

Количество и тип средств измерений в комплекте теплосчетчика КМ-5-6И котельной № 12, внесенные в "Проектную документацию 161П/2/12 на установку приборов учета тепловой энергии в котельной № 12", согласованную Ростехнадзором 27.07.2007, в процессе эксплуатации не изменялись.

Невнесение в паспорт теплосчетчика записей о замене однотипных термопреобразователей, датчиков давления не может свидетельствовать о признании прибора учета вышедшим из строя.

Согласно разъяснениям, данным ООО "ТБН энергосервис" (письмо от 31.10.2018 № 18-173), являющимся разработчиком и изготовителем теплосчетчика КМ-5 и его модификации КМ-5-6И, рассматриваемый теплосчетчик КМ-5-6И               № 100803 полностью удовлетворяет всем требованиям, необходимым для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений (СГРОЕИ), в том числе для коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя.

Проектная документация 161П/2/12 на установку приборов учета тепловой энергии в котельной № 12 проверена и согласованна специалистами Ростехнадзора 27.07.2007.

Согласно пункту 6.7 Правил № Вк-4936, ежегодно при допуске узла учета в эксплуатацию комиссией в обязательном порядке проверяется качество монтажа средств измерений, линий связи узла учета, а также соответствие монтажа требованиям паспорта и проектной документации, и только после этого комиссия подписывает акт допуска узла учета в эксплуатацию. 

Подписанные комиссией акт допуска в эксплуатацию от 2008 года, акты повторного допуска от 2009 - 2014 годов свидетельствуют о достоверности показаний смонтированного на источнике теплоты узла учета.

Доводы ответчика о неполноте проектной документации, неправильности внесения и оформления изменений в проектную документацию, не содержат ссылок на нормативные документы в области проектирования и не подтверждены документально.

Допуск узла учета тепловой энергии в эксплуатацию при его первоначальном вводе в эксплуатацию с проверкой соответствия монтажа узла учета проектно-монтажной документации и проверка готовности узла учета к эксплуатации перед каждым отопительным сезоном являются самостоятельными видами допуска, имеющими различные цели и различные правовые последствия. На котельной                № 12 установлен теплосчетчик КМ-5-6И. Он соответствует требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства средств измерений, внесены в Государственный реестр средств измерений за № 18361-10, в связи с чем пригоден для коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя.

Принцип работы теплосчетчика основан на приеме сигналов от первичных преобразователей объема, температуры и давления, установленных на подающем, обратном и подпиточном трубопроводах тепловой сети. Обработка информации теплосчетчиком производится по определенному алгоритму (формуле).

Алгоритм обработки измерительной информации по формуле № 8 теплосчетчика КМ-5-6И предназначен для учета тепловой энергии на источниках теплоты. Данный алгоритм вычисления полностью соответствует формуле 3.1 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр (далее – Методика № 99/пр), что подтверждено разработчиком и изготовителем теплосчетчиков КМ-5-6И ООО "ТБН энергосервис" в письме от 22.02.2019                        № 19-10.

Как следует из представленного в материалы дела истцом расчета заявленных требований, ООО "КЭТК" для расчета потерь 2014 году применяет формулу 3.1, предусмотренную пунктом 14 Методики № 99/пр.

Довод ответчика на невозможность применения истцом указанной формулы в связи с тем, что узлы учета тепловой энергии на каждом выводе тепловой сети отсутствуют, не обоснован.

В соответствии с пунктом 2.1.1 Правил № Вк-4936 узлы учета тепловой энергии воды на источниках теплоты оборудуются на каждом из выводов. Узлы учета тепловой энергии оборудуются у границы раздела балансовой принадлежности трубопроводов в местах, максимально приближенных к головным задвижкам источника. В силу пункта 2.4.1 Правил № Вк-4936 количество тепловой энергии, отпущенной источником теплоты, определяется как сумма количеств тепловой энергии, отпущенной по его выводам.

Аналогичные требования предусмотрены в пунктах 20, 110 Правил № 1034.

Из материалов дела усматривается, что спорным прибором учета истца, установленным в котельной № 12, фиксируется общий объем тепловой энергии (ГВС), выработанной источником (конкретной котельной), что не требует последующего суммирования объемов.

После выводов тепловой энергии (ГВС) с котельной истца присутствуют сети ответчика (сетей иных лиц, присоединенных к выводам с источников теплоты, в спорный период не имеется). Таким образом, прибор учета котельной № 12 зафиксировал выработку тепловой энергии (ГВС), которая в полном объеме ушла в сети ответчика.

С учетом изложенного, суд считает обоснованным применение ООО "КЭТК" для расчета количества тепловой энергии в 2014 году формулы 3.1, предусмотренной пунктом 14 Методики № 99/пр.

В расчете объема сверхнормативных потерь тепловой энергии в тепловых сетях за 2013 год применены положения Методики определения количеств тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального водоснабжения (МДС 41-4.2000), утвержденной приказом Госстроя России от 06.05.2000 № 105 (далее – Методика № 105). 

Представленный истцом расчет основан на балансе тепловой энергии в системе теплоснабжения (тепловой баланс), который заключается в распределении тепловой энергии, отпущенной источником тепла, с учетом потерь при транспортировании и распределении до границ эксплуатационной ответственности, и использованной абонентами.

Алгоритм определения тепловых потерь по формуле Методики № 105 аналогичен формуле 8.11 Методика № 99/пр, по которой произведен расчет объема сверхнормативных потерь тепловой энергии в тепловых сетях за 2014 год, также основанный на балансе тепловой энергии в системе теплоснабжения.

Правомерность применения истцом формулы 8.11 пункта 78 Методики                         № 99/пр при распределении потерь тепловой энергии подтверждена подпунктом  4 пункта 7 статьи  19 Закона о теплоснабжении, пунктом 114 Правил № 1034. 

В соответствии с подпунктом "д" пункта 114 Правил № 1034 распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя определяется Методикой № 99/пр и пунктами 128, 129 Правил № 1034.

Ссылка ответчика относительно необходимости применения формулы 3.3, предусмотренной пунктом 15 Методики № 99/пр, и, как следствие, необходимости учета параметров М2 (масса теплоносителя, возвращенного на источник тепловой энергии по обратному трубопроводу), противоречит правовому регулированию и существу спора.

В соответствии с указанной формулой определяется количество тепловой энергии, отпущенное источником тепловой энергии для систем теплоснабжения с непосредственным водоразбором из тепловой сети.

Однако, как следует из системы теплоснабжения котельной № 12, актов разграничения балансовой принадлежности сторон, поставка горячей воды потребителям осуществляется по отдельным трубопроводам горячего водоснабжения; сетей открытой системы теплоснабжения в границах зоны деятельности ООО "КЭТК" не имеется.

Таким образом, ООО "КЭТК" обоснованно применило для расчета количества тепловой энергии, отпущенного источником, формулу 3.1, предусмотренную пунктом 14 Методики № 99/пр.

При таких обстоятельствах для расчета потерь тепловой энергии, возникших в сетях ответчика, должен приниматься объем отпуска в сеть в соответствии с данными показаний приборов учета, установленных на котельных истца.

Установленный на источнике теплоты теплосчетчик КМ-5-6И № 100803 по каждому выводу тепловой сети регистрирует все величины, требуемые пунктом 13 Методики № 99/пр, что обеспечивает достоверный учет количества отпущенной тепловой энергии и теплоносителя. 

К расчетам потерь теплоносителя представлены ведомости, содержащие основные значения данных тепловычислителя, применяемые в расчете: тепловой энергии, массового (объемного) расхода теплоносителя в подающем трубопроводе, массового (объемного) расхода теплоносителя в подпиточном трубопроводе, температуры в подающем трубопроводе, температуры в обратном трубопроводе, температуры подпиточной воды, давления в подающем трубопроводе, давления в обратном трубопроводе, времени работы.

Форма посуточной ведомости учета параметров теплопотребления при реализации алгоритма вычисления количества теплоты на источнике теплоты по формуле 8 Руководства по эксплуатации теплосчетчиков КМ-5 модификации КМ-5-6И предоставлена вместе с Программой накопления базы данных и распечатки параметров теплопотребления для теплосчетчиков КМ-5. В данной форме величина "масса теплоносителя в обратном трубопроводе М2" обозначена как "МПодп - масса теплоносителя, прошедшего через преобразователь объема G2, установленного на подпиточном трубопроводе".

В распечатках с приборов учета на источниках теплоты присутствуют символы обозначения классификатора ошибок E.U.D, требования об обязательности регистрации которых установлены подпунктом "е" пункта 13, пунктом 122 Методики № 99/пр.

При возникновении ошибки теплосчетчик останавливает счет параметров вычисления отпущенного количества теплоты, массы и объема теплоносителя  (стр. 31, 32, приложение "А" Руководства по эксплуатации РЭ 4218-010-42968951-2017. Теплосчетчики КМ-5 модификация КМ-5-6И), что соответствует требованиям пункта 125 Методики № 99/пр.

Возникновение и регистрация нештатной ситуации не является свидетельством выхода из строя узла учета и не может служить для оценки его метрологических характеристик, а является лишь поводом для определения причин ее вызвавших.

Вышеизложенное опровергает доводы Ответчика о том, что масса теплоносителя по подпиточному трубопроводу (Мподп) измерена преобразователем расхода и имеет положительное значение, программа накопления базы данных и распечатки параметров теплопотребления для теплосчетчиков КМ-5 позволяет правку "примера" формы ведомости.

Поскольку подача тепловой энергии и горячей воды через сети                           МУП "Жилэкс" осуществлялась в целях оказания соответствующих коммунальных услуг гражданам, проживающим в многоквартирных жилых домах, порядок определения объема потребленной тепловой энергии и горячей воды подпадает под действие жилищного законодательства (подпункт 10 пункта 1 статьи 4 Жилищного кодекса Российской Федерации). В этом случае в силу прямого указания пункта 1 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2004 № 189-ФЗ "О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации" законы и иные нормативные правовые акты применяются постольку, поскольку они не противоречат Жилищному кодексу Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Правила предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, а также правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В силу прямого указания пункта 13 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354 (далее – Правила № 354) условия договоров о приобретении коммунальных ресурсов в целях использования таких ресурсов для предоставления коммунальных услуг потребителям определяются с учетом названных Правил и иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

С учетом правовых позиций, изложенных в постановлениях Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009 № 525/09, от 15.07.2010 № 2380/10, от 25.02.2014 № 15259/13 и от 06.12.2011 № 9797/11, объем полезного отпуска в отношении многоквартирных домов, не оборудованных общедомовыми приборами учета, должен определяться на основании Правил № 354, в том числе в расчетах потерь между теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, так как применение иного способа учета фактического потребления энергии многоквартирными домами прямо противоречит специальным нормам жилищного законодательства, подлежащим применению в спорных правоотношениях.

Расчет объемов оказанных ответчиком услуг по передаче тепловой энергии по объектам потребления - многоквартирным жилым домам осуществляется с применением норм жилищного законодательства, поскольку стоимость услуг по передаче тепловой энергии является составляющей стоимости потребленной тепловой энергии, которую оплачивают конечные потребители.

В силу части 9 статьи 32 Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" тарифы в сфере горячего водоснабжения могут быть установлены в виде двухкомпонентных тарифов с использованием компонента на холодную воду и компонента на тепловую энергию в порядке, определенном основами ценообразования в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Тарифы в сфере горячего водоснабжения могут быть установлены в виде двухкомпонентных тарифов с использованием компонента на холодную воду и компонента на тепловую энергию в порядке, определенном основами ценообразования в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством Российской Федерации (часть 5 статьи 9 Закона о теплоснабжении).

В соответствии с пунктом 87 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 № 1075, двухкомпонентный тариф на горячую воду в открытой системе теплоснабжения (горячего водоснабжения) устанавливается для теплоснабжающих организаций, поставляющих горячую воду с использованием открытой системы теплоснабжения (горячего водоснабжения). При этом двухкомпонентный тариф на горячую воду в открытой системе теплоснабжения (горячего водоснабжения) состоит из компонента на теплоноситель и компонента на тепловую энергию.

Порядок расчета размера платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению в случае установления двухкомпонентных тарифов установлен в абзаце 6 пункта 38 Правил № 354, согласно которому в случае установления двухкомпонентных тарифов на горячую воду размер платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению рассчитывается исходя из суммы стоимости компонента на холодную воду, предназначенную для подогрева в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению (или компонента на теплоноситель, являющегося составной частью тарифа на горячую воду в открытых системах теплоснабжения (горячего водоснабжения), и стоимости компонента на тепловую энергию, используемую на подогрев холодной воды в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению

Размер платы за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в жилом помещении, оборудованном индивидуальным или общим (квартирным) прибором учета, за исключением платы за коммунальную услугу по отоплению, определяется в соответствии с формулой 1 приложения № 2 к настоящим Правилам исходя из показаний такого прибора учета за расчетный период. В случае установления двухкомпонентных тарифов на горячую воду размер платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению, предоставленную потребителю за расчетный период в жилом помещении, определяется в соответствии с формулой 23 приложения N 2 к настоящим Правилам исходя из показаний приборов учета горячей воды (пункт 42 Правил № 354).

Вместе с тем, из пункта 26 приложения № 2 к Правилам № 354 следует, что для применения формулы 23 необходимо использовать утвержденный норматив расхода тепловой энергии, используемой на подогрев воды в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению.

Таким образом, количество тепловой энергии, использованной на подогрев воды, определяется по установленным в предусмотренном законодательством порядке нормативам расхода тепловой энергии на подогрев воды для целей горячего водоснабжения, и не зависит от наличия коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии, которым фиксируется объем тепловой энергии, поступающей в систему горячего водоснабжения многоквартирного дома.

Норматив расхода тепловой энергии на горячее водоснабжение, утвержден решением Совета народных депутатов города Коврова от 29.11.2006 № 170, в соответствии с которым норматив расхода тепловой энергии на горячее водоснабжение составил 0,2139 Гкал/чел в месяц; норматив расхода тепловой энергии на горячее водоснабжение при наличии водомерных приборов учета - 0,064 Гкал/куб. м.

Таким образом, размер платы за тепловую энергию, используемую для подогрева воды, подлежит определению на основании пункта 42 Правил № 354, с учетом количества потребленной горячей воды и утвержденного норматива расхода тепловой энергии, используемой на подогрев воды в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению.

В отношении потребителей - юридических лиц объем потребления тепловой энергии в составе ГВС определен в соответствии с показаниями приборов учета (при их наличии) либо расчетным методом в соответствии с Правилами № 776.

Расчет истца ответчиком не опровергнут ни по исходным данным, ни арифметически.

Довод МУП "Жилэкс" том, что при расчете потерь по Методике № 105 должен быть произведен перерасчет нормируемых значений средних за год часовых потерь тепловой энергии в зависимости от температуры, судом отклоняется, поскольку при применении приборного метода определения потерь такой перерасчет Методикой № 105 не предусмотрен.

Довод ответчика о неприменении истцом в расчете сверхнормативных потерь потерь в смежных сетях потребителей судом также не принимается, поскольку из материалов дела не следует наличие в спорный период от котельной № 12 смежных тепловых сетей потребителей (ни сетей отопления, ни сетей ГВС).

Возражения ответчика о том, что ООО "КЭТК" обязано было направлять МУП "Жилэкс" сведения о ежедневных утечках теплоносителя, составлять Акт об установлении объемов сверхнормативного потребления теплоносителя, не относятся к существу спора, поскольку в настоящем споре заявлены требования не о потерях теплоносителя, а тепловой энергии.

В связи с тем, что после прибора учета, установленного на источнике тепловой энергии, находятся как сети ответчика, так и сети истца, распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии между смежными тепловыми сетями ООО "КЭТК" производило в количествах, пропорциональных значениям утвержденных нормативов технологических потерь. Такой метод распределения следует из положений Методики № 105, Правил № 1034 (пукт 129), Методики                  № 99/пр (пункт 78). 

Ответчик, возражая против заявленных требований, ссылается на пункт 1.1. договора оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя № 1/13 от 14.01.2013, согласно которому в случае прекращения оказания "Теплоснабжающей организацией" услуг по обслуживанию "Теплосетевая организация" становится обязанной оплачивать "Теплоснабжающей организации" стоимость сверхнормативных потерь. В связи с чем, у МУП "Жилэкс" отсутствует обязанность оплаты сверхнормативных потерь, поскольку весь спорный период истец оказывал ответчику услуги по обслуживанию тепловых сетей. 

Условия положений пункта 1.1. договора оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя № 1/13 от 14.01.2013 являлись предметом судебного разбирательства по делу № А11-11049/2015. Как указал Арбитражный суд Волго-Вятского округа в постановлении от 09.11.2017, суть разногласий между сторонами сводится к тому, что истец и ответчик различным образом толкуют спорное условие договора: Общество (ООО "КЭТК") считает, что данное условие освобождает Предприятие (МУП "Жилэкс") от оплаты сверхнормативных потерь, противоречит закону и пунктам 2.2.16 и 3.1.7 заключенного сторонами договора, в соответствии с которыми на теплосетевой организации лежит обязанность оплачивать сверхнормативные потери. По мнению Предприятия, спорное условие закономерно и целесообразно при определенных правоотношениях, которые сложились между истцом и ответчиком в рамках договора от 14.01.2013 № 1/13.

Суд кассационной инстанции указал, что несмотря на наличие указанного условия договора, лицо, обязанное оплатить сверхнормативные потери и наличие или отсутствие задолженности по оплате стоимости сверхнормативных потерь, подлежит установлению при рассмотрении конкретного материально-правового спора о взыскании задолженности с учетом правил толкования договора (статья 431 Гражданского кодекса Российской Федерации) и фактических обстоятельств.

В качестве правового основания для взыскания потерь тепловой энергии в сетях ответчика (теплосетевой организации), ООО "КЭТК" ссылается на положения пункта 5 статьи 13, пункта 11 статьи 15 Закона о теплоснабжении, поскольку именно в сетях ответчика произошли потери тепловой энергии, выработанной истцом.

Согласно распределению обязанности доказывания, установленному статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а с учетом вывода суда кассационной инстанции по делу № А11-11049/2015, именно ответчик обязан подтвердить, что наличие потерь тепловой энергии в его сетях обусловлено действиями (бездействием) истца.

В нарушение статьи 65  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчиком не представлены доказательства, опровергающие наличие потерь тепловой энергии в его сетях в связи с действиями (бездействием) истца. 

Кроме того, истец обращает внимание на следующее.

Согласно пункту 3.2.1. договора Теплосетевая организация поручает, а Теплоснабжающая организация обязуется в период действия настоящего договора выполнить комплекс услуг по техническому и эксплуатационному обслуживанию центральных тепловых пунктов, тепловых сетей с оборудованием, а также их аварийный ремонт согласно калькуляции, являющейся приложением № 17 к настоящему договору. При этом Теплоснабжающая организация обязуется выполнить услуги и работы, предусмотренные п. 3.2.1. настоящего договора, в полном объеме и соответствующего качества (их перечень указан в приложении               № 16).

В приложении № 16 относительно тепловых сетей упомянуты следующие виды работ: не реже одного раза в неделю - осмотр теплопроводов; не реже одного раза в месяц - осмотр тепловых камер; наблюдение за работой элементов оборудования; удаление скапливающейся в камерах воды; по требованию ответчика вывод сетей в ремонт; удаление воздуха из теплопроводов; ведение журнала обхода тепловых сетей; по окончании теплового сезона - шурфовки на тепловых сетях; аварийный ремонт в пределах затрат, установленных калькуляцией. Указанный перечень работ является исчерпывающим.

В Приложении № 16 не содержится условий о содержании тепловых сетей, об их текущем либо капитальном ремонте. Обязанность по содержанию, текущему и капитальному ремонту тепловых сетей лежит на Теплосетевой организации, как на их законном владельце, поскольку договором осуществление данной обязанности Теплоснабжающей организации не передавалось.

С учетом изложенного, обязанность ответчика по приобретению и оплате тепловой энергии с целью компенсации потерь не может быть поставлена в зависимость от оказания либо неоказания истцом услуг по техническому и эксплуатационному обслуживанию и аварийному ремонту тепловых сетей, а значит, спорное условие не защищает ответчика от неудовлетворительного исполнения истцом договорных обязанностей, а приводит к безвозмездной передаче тепловой энергии от истца ответчику.

Истец указывает, что за спорный период исполнения сторонами договора (2013-2014 годы) Теплосетевая организация не заявила о недостатках в исполнении Теплоснабжающей организацией данных услуг, все акты были ответчиком подписаны без замечаний, то есть услуги оказаны в соответствии с условиями договора. 

Таким образом, выполнение истцом услуг по договору не только не предполагает отсутствие сверхнормативных потерь тепловой энергии в тепловых сетях ответчика, но и не способно повлиять на их количество (в силу четко определенных видов работ, производимых истцом).

Довод МУП "Жилэкс" о необоснованном включении истцом в стоимость заявленных сверхнормативных потерь налога на добавленную стоимость в связи с тем, что НДС истцом не был начислен, не был принят к учету и не был уплачен в бюджет, судом отклоняется в силу следующего.

Операции, которые в смысле главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации признаются объектом обложения НДС, перечислены в пункте 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации.

Как следует из подпункта 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации к объекту налогообложения НДС относится реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе (пункт 1 статьи 39 Налогового кодекса Российской Федерации).

В результате отношений между ООО "КЭТК" и МУП "Жилэкс" по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя  происходит передача на возмездной основе права собственности на тепловую энергию и теплоноситель, как на необходимую составную часть материальных затрат для осуществления ответчиком своей деятельности по передаче тепловой энергии, что является объектом налогообложения налога на добавленную стоимость в соответствии со статьей 146 Налогового кодекса Российской Федерации.

Такой вывод соответствует позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 29.07.2015 по делу № 303-КГ-15-1752.

Тепловая энергия, потерянная в сетях, покупается у теплоснабжающей организации владельцем сетей, поэтому она является предметом реализации с начислением налога на добавленную стоимость. Доказательств использования приобретенной тепловой энергии для осуществления операций, не признаваемых объектом налогообложения НДС, материалы дела не содержат.

С учетом изложенного, заявленные требования ООО "КЭТК" о взыскании с МУП "Жилэкс" стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии объемом  23 317,865 Гкал за периоды с 01.01.2013 по 31.03.2013, с 01.07.2013 по 31.12.2013, с 01.01.2014 по 31.12.2014 в размере 37 064 778 руб. 60 коп., подлежат удовлетворению в полном объеме.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине в сумме                              200 000 руб., перечисленной истцом платежными поручениями от 06.10.2015                 № 2612, от 13.10.2015 № 2702, относятся на ответчика и подлежат взысканию в пользу истца.

Руководствуясь статьями 4, 17, 49, 65, 70, 71, 110, 156, 167-171, 180, 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

Р Е Ш И Л :

1. Взыскать с муниципального унитарного предприятия города Коврова "Жилэкс" (601901, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Ковровская ЭнергоТепловая Компания" (601909, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) стоимость сверхнормативных потерь тепловой энергии за периоды с 01.01.2013 по 31.03.2013, с 01.07.2013 по 31.12.2013, с 01.01.2014 по 31.12.2014 в размере 37 064 778 руб. 60 коп., расходы по государственной пошлине в размере  200 000 руб.

Выдача исполнительного листа осуществляется по правилам статьи 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

2. Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Владимирской области в срок, не превышающий месяца с момента его вынесения.

В таком же порядке решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного акта, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья                                                                                                    С.Г. Кузьмина