Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-95202/21-72-650

г. Москва

08 июля 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 05 июля 2021 года 

Полный текст решения изготовлен 08 июля 2021 года

Арбитражный суд в составе судьи Немовой О. Ю., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению ООО "НИЛЯ КОНСТРАКШН" (109428, МОСКВА ГОРОД, КОНОВАЛОВА УЛИЦА, ДОМ 18, ПОДВАЛ ПОМ III КОМ 4 ОФИС 12, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 23.07.2015, ИНН: 

<

***>)

к ответчику –  ИФНС России № 21 по г. Москве

о признании незаконным и отмене постановления  № 77212109600223500004  от 22.04.2021 г.

при участии: 

от заявителя: ФИО2 дов. от 28.03.2021г.

от заинтересованного лица: ФИО3 дов. от 08.04.2021г., ФИО4 дов. от 28.06.2021г., диплом 

УСТАНОВИЛ:

ООО "НИЛЯ КОНСТРАКШН" (далее – Заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением об оспаривании постановления Инспекции ФНС России  № 25 по г. Москве от 22.04.2021 г. № 77212109600223500004.  

Заявитель требования поддерживает в полном объеме.

Административный орган возражает относительно удовлетворения заявленных требований по доводам письменного отзыва.

Исследовав материалы дела, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, оценив представленные доказательства в их совокупности, суд приходит к выводу о том, что требования истца не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно ст. 30.3 КоАП РФ жалоба на постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления. 

Процессуальный срок, установленный ч. 2 ст. 208 АПК РФ, а также ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ, для оспаривания постановления административного органа о привлечении к административной ответственности, заявителем соблюден

Как следует из материалов дела об административном правонарушении, Общество заключило трудовые договоры от 13.09.2018 № 224/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО5, от 14.08.2018 № 175/2018 иностранным гражданином (нерезидентом)ФИО6, от 14.08.2018 № 192/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО7, от 14.01.2019 № 07/2019 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО8, от 17.10.2018 № 264/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО9, от 22.01.2019 № 16/2019 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО10, от 30.10.2018 № 306/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО11, от 30.11.2018 № 371/208 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО12, от 24.10.2018 № 290/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО13, от 15.11.2018 № 342/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО14, от 23.10.2018 № 284/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО15, от 23.10.2018 № 285/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО16, от 29.10.2018 № 298/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО17, от 03.12.2018 № 394/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО18, от 22.01.2019 № 18/2019 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО19, от 13.08.2018 № 155/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО20, от 23.07.2018 № 120/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО21, от 06.11.2018 № 316/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО22, от 07.11.2018 № 327/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО23, от 17.10.2018 № 265/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО24, от 11.07.2018 № 76/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО25, от 30.10.2018 № 307/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО26, от 04.10.2018 № 246/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО27, от 30.10.2018 № 301/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО28, от 10.09.2018 № 199/2018 ФИО29, от 13.08.2018 № 156/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО30, от 06.08.2019 № 138/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО31, от 13.11.2018 № 388/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО32, от 19.10.2018 № 275/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО33, от 13.11.2018 № 340/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО34, от 25.10.2018 № 294/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО35, от 29.10.2018 № 297/2018 с

иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО36, от 13.08.2018 № 159/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО37, от 13.08.2018 № 158/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО38, от 06.11.2018 № 26/2019 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО39, от 06.11.2018 № 319/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО40, от 23.10.2018 № 279/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО41, от 08.11.2018 № 333/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО42, от 30.11.2018 № 367/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО43, от 03.12.2018 № 375/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО44, от 17.10.2018 № 267/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО45, от 03.12.2018 № 386/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО46, от 23.10.2018 № 283/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО47, от 10.09.2018 № 204/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО48, от 22.01.2019 № 15/2019 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО49, от 21.12.2018 № 402/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО50, от 29.10.2018 № 300/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО51, от 04.10.2018 № 252/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО52, от 09.07.2018 № 53/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО53, от 03.12.2018 № 376/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО54, от 09.07.2018 № 52/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО55, от 25.10.2018 № 292/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО56, от 13.08.2018 № 161/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО57, от 30.10.2018 № 305/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО58, от 15.11.2018 № 343/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО59, от 06.11.2018 № 321/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО60, от 18.10.2018 № 270/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО61, от 13.08.2018 № 154/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО62, от 03.12.2018 № 390/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО63, от 06.08.2018 № 135/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО64., от 15.11.2018 № 344/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО65, от 30.11.2018 № 368/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО66, от 07.11.2018 № 326/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО67, от 06.11.2018 № 322/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО68, от 10.09.2018 № 217/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО69, от 17.10.2018 № 266/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО70, от 30.10.2018 № 304/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО71, от 23.10.2018 № 287/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО72, от 30.11.2018 № 369/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО73, от 14.08.2018 № 172/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО74, от 22.01.2019 № 19/2019 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО75, от 09.07.2018 № 48/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО76, от 21.12.2018 № 403/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО77, от 04.10.2018 № 249/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО78, от 02.04.2019 № 32/2019 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО79, от 17.07.2018 № 95/2018 ( дополнительное соглашение от 16.04.2019) с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО80, от 22.01.2019 № 20/2019 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО81, от 30.11.2018 № 370/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО82, от 18.10.2018 № 263/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) Акаром С; от 29.10.2018 № 295/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) Динлером С, от 10.10.2018 № 262/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО83 Хакан, от 22.01.2019 № 11/2019 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО84, от 0312.2018 г. 03.12.2018№ 388/2018 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО85, от 04.04.2018№ 38/2019 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО86, от 01.02.2019 № 22/2019 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО87, от 04.04.2019 № 37/2019 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО88, от 01.02.2019 № 21/2019 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО89, от 12.03.2019 № 29/2019 с иностранным гражданином (нерезидентом) ФИО90, от 16.01.2019 № 10/2019 с иностранным гражданином (нерезидентом) Буга Нури.

30.04.2019 Общество выплатило нерезидентам по расчетно-платежной ведомости № 47 денежные средства из кассы общества в сумме 1 186 348,27 рублей.

В соответствии с пп.б п.9 ч.1 ст.1 Федерального закона от 10.12.2003 № 173 -ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее - Закон 173-ФЗ) валютной операцией является использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа.

Следовательно, 30.04.2019 Обществом были осуществлены валютные операции с использованием валюты Российской Федерации в качестве средства платежа, заключающиеся в выдаче денежных средств иностранным гражданам в наличной форме.

В силу ч.2 ст. 14 Закон 173-ФЗ расчеты при осуществлении валютных операций производятся   юридическими   лицами   -   резидентами   через   банковские   счета   в уполномоченных банках, порядок открытия и ведения которых устанавливается Центральным банком Российской Федерации, а также переводами электронных денежных средств.

Таким образом, выплата нерезидентам денежных средств из кассы обществом в общей сумме 1 186 348,27 рублей произведена с нарушением валютного законодательства Российской Федерации.

Перечисленные   иностранные   граждане       являются   нерезидентами   в соответствии с положениями статьи 1 Федерального закона №173-Ф3 от 10.12.2003 «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее - Закон №173-Ф3), которым предусмотрено, что резидентами признаются юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации; физические лица, являющиеся гражданами Российской Федерации; постоянно проживающие в Российской Федерации на основании вида на жительство, предусмотренного законодательством Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства; нерезидентами - не являющиеся резидентами в соответствии с подпунктами "а" и "б" пункта 6 части 1 настоящей статьи.

Факт наличия статуса нерезидента у перечисленных выше иностранных граждан ни одной из сторон не оспаривается.

В соответствии с подпунктом "б" пункта 9 части 1 статьи 1 Закона №173-Ф3 валютной операцией является приобретение резидентом у нерезидента либо нерезидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента либо нерезидентом в пользу резидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа.

Если иное не предусмотрено данным Федеральным законом, в соответствии с ч. 2 ст. 14 Федерального закона №173-Ф3 расчеты при осуществлении валютных операций производятся юридическими лицами - резидентами через банковские счета в уполномоченных банках, порядок открытия и ведения которых устанавливается Банком России.

По правилам статьи 25 Закона №173-Ф3 резиденты и нерезиденты, нарушившие положения актов валютного законодательства Российской Федерации и актов валютного регулирования, несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Установив указанные обстоятельства, Инспекция пришла к выводу о том, что выплаты обществом работникам - нерезидентам заработной платы из кассы наличными денежными средствами в валюте Российской Федерации являются в соответствии со статьей 1 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон N 173-ФЗ) валютными операциями, выполненными с нарушением требований статьи 14 Закона N 173-ФЗ.

По данному факту в отношении заявителя от 15.04.2021 г. составлен протокол об административном правонарушении № 77212109600223500002.

Постановлением ИФНС России № 21 по г. Москве от 22.04.2021 г.  № 77212109600223500004  Заявитель привлечен к административной ответственности в виде штрафа в сумме 157 410 рублей за совершение правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.25 Кодекса РФ об административных правонарушениях. 

Не согласившись с оспариваемым постановлением общество, обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с настоящим заявлением.

Судом установлено, что протокол об административном правонарушении составлен и оспариваемое постановление вынесено должностными лицами административного органа в рамках их полномочий, что не оспаривается заявителем.

Согласно п. 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении за нарушение валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования, не может быть вынесено по истечении двух лет со дня совершения административного правонарушения. 

Таким образом, сроки давности привлечения к административной ответственности, установленные ст. 4.5 КоАП РФ, ответчиком соблюдены.

Проверив порядок привлечения заявителя к административной ответственности, суд считает, что положения 25.1, 28.2, 29.7 КоАП РФ соблюдены административным органом. Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10, судом не установлено.

В соответствии с ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ Осуществление незаконных валютных операций, то есть валютных операций, запрещенных валютным законодательством Российской Федерации или осуществленных с нарушением валютного законодательства Российской Федерации, включая куплю-продажу иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, минуя уполномоченные банки, либо осуществление валютных операций, расчеты по которым произведены, минуя счета в уполномоченных банках или счета (вклады) в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, в случаях, не предусмотренных валютным законодательством Российской Федерации, либо осуществление валютных операций, расчеты по которым произведены за счет средств, зачисленных на счета (вклады) в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, в случаях, не предусмотренных валютным законодательством Российской Федерации, - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от трех четвертых до одного размера суммы незаконной валютной операции.

Правовые основы и принципы валютного регулирования и валютного контроля в Российской Федерации установлены Законом N 173-ФЗ.

В соответствии с подпунктом "б" пункта 9 части 1 статьи 1 Закона N 173-ФЗ отчуждение резидентом в пользу нерезидента валюты Российской Федерации на законных основаниях, а также использование валюты Российской Федерации в качестве средства платежа относятся к валютным операциям.

Валютой Российской Федерации признаются денежные знаки в виде банкнот и монеты Банка России, находящиеся в обращении в качестве законного средства платежа на территории Российской Федерации, средства на банковских счетах и в банковских вкладах (пункт 1 части 1 статьи 1 Закона N 173-ФЗ).

На основании абзаца 2 пункта 1 статьи 2 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" под иностранным гражданином понимается физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства.

Как следует из содержания пунктов 6 и 7 части 1 статьи 1 Закона N 173-ФЗ, иностранные граждане, которых нельзя отнести к лицам, постоянно проживающим в Российской Федерации на основании вида на жительство, предусмотренного законодательством Российской Федерации, являются нерезидентами, а юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, - резидентами.

Соответственно, выдача юридическим лицом - резидентом заработной платы иностранным гражданам - нерезидентам в валюте Российской Федерации является валютной операцией.

Права и обязанности резидентов при осуществлении валютных операций установлены статьей 14 Закона N 173-ФЗ, абзац 1 части 2 которой предусматривает, что если иное не предусмотрено настоящим Законом, расчеты при осуществлении валютных операций производятся юридическими лицами - резидентами через банковские счета в уполномоченных банках, порядок открытия и ведения которых устанавливается Центральным банком Российской Федерации, а также переводами электронных денежных средств.

Исчерпывающий перечень случаев, при которых юридические лица - резиденты могут осуществлять без использования банковских счетов в уполномоченных банках расчеты с физическими лицами - нерезидентами в наличной валюте Российской Федерации, установлен в части 2 статьи 14 Закона N 173-ФЗ. Однако возможность осуществления такой валютной операции, как выплата резидентом иностранному гражданину (нерезиденту) заработной платы наличными денежными средствами, без использования счетов, открытых в уполномоченных банках, валютным законодательством Российской Федерации не предусмотрена в перечень исключений не входит.

Предусмотренные частью 2 статьи 14 Закона N 173-ФЗ требования об осуществлении расчетов через счета в уполномоченных банках обусловлены необходимостью обеспечения надлежащего контроля над проводимыми резидентами валютными операциями, в том числе для предотвращения неконтролируемого оттока капитала, противодействия незаконным финансовым операциям.

В силу статьи 25 Закона N 173-ФЗ резиденты и нерезиденты, нарушившие положения актов валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования, несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, выдача резидентом работнику - иностранному гражданину (нерезиденту) заработной платы формально является валютной операцией и ее осуществление, минуя счет в уполномоченном банке, образует событие административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ.

Из материалов дела следует, что в нарушение указанных требований законодательства  ООО "НИЛЯ КОНСТРАКШН" являясь резидентом, выплатило нерезидентам  из кассы заработную плату наличными денежными общей суммой 1 186 348,27 рублей.

Данный факт подтверждается трудовыми договорами, ведомостью начисления заработной платы, платежной ведомостью № 47 от 30.04.2019 г. и другими материалами административного дела, что свидетельствует о наличии в действиях нарушителя события административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ.

Согласно абзацу пятому статьи 11 Трудового кодекса Российской Федерации правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, если иное не предусмотрено федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

Поскольку отношения по выплате физическим лицам-нерезидентам денежных средств в валюте Российской Федерации, включая выплаты заработной платы, урегулированы Федеральным законом № 173-ФЗ, к рассматриваемым нормам должны применяться нормы специального законодательства.

Доказательства наличия объективных обстоятельств, препятствовавших соблюдению обществом норм валютного законодательства Российской Федерации, а также свидетельствующие о том, что Общество своевременно  предприняло все зависящие от него меры по недопущению нарушения, в материалах дела отсутствуют (ст. 2.1 КоАП).

В заявлении общество указывает, что открытие банковского счета является правом, а не обязанностью нерезидента, а резидент - юридическое лицо не вправе самостоятельно открыть банковский счет за иностранного гражданина.

Указанные доводы, не могут быть приняты, поскольку сами по себе данные обстоятельства не свидетельствуют о наличии непреодолимых препятствий для соблюдения требований действующего валютного законодательства, учитывая, что в рассматриваемом случае, ООО "НИЛЯ КОНСТРАКШН" еще на стадии заключения трудовых договоров с иностранными работниками должно было осознавать наличие у него императивной обязанности, предусмотренной частью 2 статьи 14 Закона №173 - ФЗ.

При этом суд полагает, что заявитель имел возможность воздержаться от заключения трудовых договоров с нерезидентами, у которых отсутствовали соответствующие  счета в банках.

Таким образом, невозможность исполнения обществом валютного законодательства,  в силу чрезвычайных событий и обстоятельств, которые заявитель не мог предвидеть и предотвратить при соблюдении обычной степени осмотрительности, из материалов дела не усматривается.

Административным органом исследован вопрос о виновности заявителя в совершении административного правонарушения, вина признана доказанной, соответствующие выводы отражены в оспариваемом постановлении.

Учитывая, что наличие состава административного правонарушения в действиях заявителя подтверждено материалами дела, сроки и порядок привлечения Общества к административной ответственности административным органом соблюдены, размер ответственности административным органом определен с учетом правил, определенных ст. 4.1 КоАП РФ, а также учитывая, что  оснований для применения ст. 2.9 КоАП РФ и оценки допущенного Обществом правонарушения, как малозначительного с учетом положений п.п. 18, 18.1  Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 года № 10, суд не усматривает, требования заявителя о признании незаконным и отмене оспариваемого постановления удовлетворению не подлежат.

Суд, рассмотрев материалы административного дела, считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению в полном объеме.

В соответствии с ч.4 ст.208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

На основании изложенного, ст.ст.1.5, 2.1, 4.5, 15.1, 22.1, 23.5, 24.1, 24.5, 25.1, 25.4, 26.1-26.3, 28.2, 28.3, 29.5, 29.6, 29.10 КоАП РФ, руководствуясь ст.ст. 27, 29, 65, 71, 104, 163, 167-170, 207-211 АПК РФ

                                                                     РЕШИЛ: 

В удовлетворении заявленных требований отказать полностью.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                          О.Ю. Немова