ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410002, г. Саратов, ул. Лермонтова д. 30 корп. 2 тел: (8452) 74-90-90, 8-800-200-12-77; факс: (8452) 74-90-91,

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: info@12aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело №А06-823/2022

г. Саратов

26 января 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 19 января 2023 года

Полный текст постановления изготовлен 26 января 2023 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Цуцковой М.Г.,

судей Борисовой Т.С., Котляровой А.Ф., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО2 на решение Арбитражного суда Астраханской области от 03 ноября 2022 года по делу № А06-823/2022, 

по исковому заявлению публичного акционерного общества «Астраханская энергосбытовая компания» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ОГРНИП: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора - публичного акционерного общества «Россети Юг» в лице филиала «Астраханьэнерго», 

о взыскании стоимости выявленного безучетного потребления электрической энергии в сумме 1066800,47 руб., 

при участии в судебном заседании:

- представитель публичного акционерного общества «Россети Юг» -«Астраханьэнерго»  - ФИО3, на основании доверенности от 01.01.2023 №19-23;

- представитель индивидуального предпринимателя ФИО2 – ФИО4, на основании доверенности от 25.02.2022 №б/н, 

в отсутствие представителей публичного акционерного общества «Астраханская энергосбытовая компания», извещенных о времени и месте судебного заседания надлежащим образом в соответствии со статьей 186 АПК РФ,

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество «Астраханская энергосбытовая компания» обратилось в Арбитражный суд Астраханской области с иском к Индивидуальному предпринимателю ФИО2 о взыскании стоимости выявленного безучетного потребления электрической энергии в сумме 1066800,47 руб. 

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 03 ноября 2022 года по делу № А06-823/2022 с индивидуального предпринимателя ФИО2, г.Астрахань (ОГРНИП: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) в пользу Публичного акционерного общества «Астраханская энергосбытовая компания», г. Астрахань (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) взыскан основной долг в сумме 1066800,47 руб., судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 23668,00 руб.

Публичному акционерному обществу «Астраханская энергосбытовая компания», г. Астрахань (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) из федерального бюджета возвращена уплаченная государственная пошлина в сумме 20,00 руб., выдана справка.

Индивидуальный предприниматель ФИО2 обратился в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, просит состоявшийся по делу судебный акт отменить по основаниям, изложенным в жалобе, принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении исковых требований отказать в  полном объёме. 

В соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации от публичного акционерного общества «Астраханская энергосбытовая компания» поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором общество просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. 

В судебном заседании представители публичного акционерного общества «Россети Юг» - «Астраханьэнерго», индивидуального предпринимателя ФИО2 поддержали позицию по делу.

Представители публичного акционерного общества «Астраханская энергосбытовая компания» в судебное заседание не явились. О месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом в соответствии со статьей 186 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие надлежащим образом извещенных лиц, участвующих в деле.

Проверив законность обжалуемого судебного акта в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), судебная коллегия установила следующие обстоятельства.

09.03.2021 между публичным акционерным обществом «Астраханская энергосбытовая компания» (гарантирующий поставщик) и ФИО2 (потребитель) заключен договор энергоснабжения №400313, по условиям пункта 1.1 которого гарантирующий поставщик (истец по делу) обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителю (ответчик по делу), а потребитель обязался  принять и оплатить приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги (т. 1 л.д. 21-32).

В приложении к договору согласована точка поставки: посолочный цех, расположенный по адресу: 

<

...> здание 1; указан прибор учета: тип прибора ЦЭ 6803 В, номер счетчика 124553065, дата поверки счетчика 2018 год, начальные показания 007878, наименование подстанции: Октябрьская.

Права и обязанности сторон согласованы сторонами в разделах 3, 4 договора.

Согласно п. 3.1.2. гарантирующий поставщик обязуется поставлять потребителю электрическую энергию (мощность) по точкам поставки, в отношении которых заключен настоящий договор, с показателями качества энергии и категорией надежности.

Пунктом 4.1.13 договора установлено, что потребитель обязан в течение суток со дня обнаружения письменно сообщать гарантирующему поставщику о неисправности или утрате прибора учета электроэнергии, являющегося собственностью потребителя, или установленного в энергопринимающих устройствах (объектах электроэнергетики) потребителя не зависимо от права собственности на прибор учета.

Потребитель обязуется обеспечить сохранность и целостность приборов учета, и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности), а также пломб и (или) знаков визуального контроля, принадлежащих гарантирующему поставщику, сетевой организации, находящихся в границах балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя или на объектах, принадлежащих потребителю (п.4.1.14 договора).

Согласно п. 4.1.15 потребитель не вправе по своему усмотрению демонтировать приборы учета и (или) иное оборудование, ограничивать к ним доступ, вмешиваться в процесс удаленного сбора, обработки и передачи показаний приборов учета, в любой иной форме препятствовать их использованию для обеспечения и осуществления контроля коммерческого учета электрической энергии (мощности), в том числе препятствовать проведению проверок целостности и корректности их работы, использованию для этих целей данных, получаемых с принадлежащих ему или иным лицам приборов учета электрической энергии.

Согласно п. 5.1 договора учет отпущенной и потребленной электроэнергии (мощности) осуществляется приборами и схемами учета в соответствии с перечнем расчетных приборов потребителя согласно приложению №2 к договору «Перечень регистрируемых электросчетчиков потребителя».

Установленный прибор учета должен быть допущен в эксплуатацию в установленном действующим законодательством порядке.

Согласно п. 5.9 договора проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств и схем соединения приборов учета, проверку соответствия  приборов учета требованиям нормативно-правовых актов РФ, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, в том числе соответствия пломб поверителя оттиску в свидетельстве о поверке и (или) записи в паспорте средства измерений, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка проводится не реже одного раза в год и может осуществляться в виде инструментальной проверки с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи.

Согласно п. 5.10. договора проверка правильности снятия показаний расчетных приборов учета, не включенных в интеллектуальную систему учета гарантирующего поставщика или сетевой организации, осуществляется не чаще одного раза в месяц.

Проверки расчетных приборов учета осуществляется в плановом и внеплановом порядке. Основанием для проведения внеплановой проверки приборов учета является: заявление гарантирующего поставщика; заявление потребителя; выявление факта нарушения сохранности контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля при проведении снятия показаний или осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем; непредоставление потребителем показаний расчетного прибора учета за 2  и более расчетных прибора подряд (п. 5.15. договора).

Результаты проверки расчетных приборов учета оформляется актом, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке.

Объем безучетного потребления определяется с даты предыдущей проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, - определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с договором) до даты выявления факта безучетного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии, но не более 4380 часов (п.5.16 договора).

В соответствии с п. 6.1 договора расчеты за электрическую энергию в отношении точек поставки потребителя осуществляются по выбранной потребителем ценовой категории, указанной в приложении №2 к договору.

Расчетным периодом является календарный месяц.

Согласно п. 6.11 договора, стоимость электрической энергии в объеме выявленного в соответствии с п.5.16 договора безучетного потребления рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком с потребителя на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

По факту выявленного безучетного потребления расчетный прибор учета признается вышедшим из строя, показания прибора учета, отраженные в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, в определении объема потребеления электрической энергии не участвуют.

Стоимость объема безучетного потребления рассчитывается по ценам на электрическую энергию, определяемым и применяемым за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии (п.6.12 договора).

В соответствии с Федеральным законом от 26.03.2003 №35-ФЗ «Об электроэнергетике» ПАО «Россети Юг» является сетевой организацией, оказывающей услуги по передаче электроэнергии с использованием объектов электросетевого хозяйства.

18.11.2021 представителями сетевой организации - ПАО «Россети-Юг» - филиал ПАО «Россети-Юг» проведена проверка по объекту ответчика «посолочный цех (территория) по адресу: 

<

...> подстанция Октябрьская фидер 23 ТП-30», по результатам которой составлен акт проверки расчетных приборов учета электрической энергии от 18.11.2021 № 302080, акт от 18.11.2021 №2021 Ю 0509 о неучтенном потреблении электрической энергии (т. 1 л.д. 42-44).

В качестве причины допущенного безучетного потребления электрической энергии в акте указано: «нарушение целостности пломб ЭСО №АСТ0043212, №АСТ0043435, 3000087947, ЭСО DV56510, а именно на пломбе ЭСО №АСТ0043435 имеются следы вскрытия, проявилась надпись «вскрыто», на пломбе ЭСО №АСТ0043212 3000087947 имеются следы красящего красного вещества (подозрение на лак), пломба на болтовом соединении корпуса прибора учета ЭСО DV№56510 имеет следы клея в месте, где леска-проволка соединяется с пломбой. При замерах токоизмерительными клещами №А218636 собственного потребления прибора учета по фазе «А» было выявлено превышение тока 42 тА, что превышает заводские значения. Прибор учета упакован в пакет и опломбирован пломбами ЭСО №0032867, АСТ №0032868».

На основании вышеназванного акта сетевой компанией произведен расчет объема неучтенной электрической энергии, согласно которому общий объем неучтенного потребления электрической энергии определен 162025 кВт*ч. (т. 1 л.д. 45).

Истец выставил ответчику счет от 20.12.2021 №00004866301 на оплату стоимости безучетно потребленной электрической энергии  в размере 1066800,47 руб. (т. 1 л.д. 41).

Поскольку в добровольном порядке ответчик не произвел оплату образовавшейся задолженности, истец обратился в суд с иском.

Досудебный порядок урегулирования спора в соответствии со ст. 4 АПК РФ при обращении в арбитражный суд с настоящим иском соблюден, что подтверждается претензией от 22.12.2021 № 15-04-05/7434, списком почтовых отправлений (т 1 д. л.д. 39).

Суд первой инстанции, руководствуясь ст. ст. 309, 310, 539, 543, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, оценив имеющиеся в деле доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, счёл их допустимыми и достаточными для вывода о подтверждении вменяемых ответчику нарушений. Проверив расчёт стоимости безучётного потребления электрической энергии, суд пришёл к выводу об удовлетворении исковых требований в полном объёме. 

Не соглашаясь с вынесенным судебным актом, ФИО2 в апелляционной жалобе указывает на то, что в нарушение п. 173 Основных положений №442 акт проверки расчётных приборов учёта электрической энергии №302080 от 18.11.2021 составлен с нарушением, а именно: не указана форма проведения проверки и основания для проведения проверки; указаны не все лица, принявшие участие в проверке; не указано соответствие оттиску поверителя в свидетельстве о поверке и (или) записи в паспорте (формуляре) средства измерений.

В нарушение п. 178 Основных положений к акту о неучтенном потреблении электроэнергии у потребителя №2021 Ю 0509 от 18.11.2021 г. не приложены документы, подтверждающие факт ранее установленных контрольных пломб.

Судом сделан вывод «об имеющихся выявленных нарушениях целостности пломб и прибора учета» на основании просмотра диска с кадрами фотофиксации и видеофайлами, являющимся приложением к акту от 18.11.2021 г. Непонятно каким образом суд, просматривая диск и не имея специальных познаний, пришел к указанному выводу.

Заключение эксперта и Технический акт не являются надлежащими доказательствами по делу, поскольку получены во внесудебном порядке, при котором эксперт и специалисты, проводившие исследование, не предупреждались об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения и исследования.

Кроме того, ответчик не извещался о проведении данных исследований, в связи с чем был лишен возможности поставить вопросы перед экспертом и специалистами либо предложить иных эксперта или специалистов.

Технический акт не содержит сведений о номере пломбы, установленной на счетчике, и в отношении которой члены комиссии делают вывод о ее повреждении.

Ответчик, возражая против заявленных исковых требований, указывал на то, что не совершал действий, направленных на вмешательство в прибор учета и нарушающих целостность пломб, однако, фактически был лишен права и возможности представить   надлежащие   доказательства,   позволяющие   опровергнуть   доводы   истца   о вмешательстве ответчика в прибор учета и нарушении целостности пломб, путем проведения судебной технической экспертизы, ввиду отсутствия предметов исследования.

Проверив в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, соответствие выводов суда о применении норм права установленным им по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам и, исходя из доводов апелляционной жалобы и возражений относительно нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения жалобы в силу следующего.

Согласно статьям 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В соответствии с ч. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию. Абонент помимо прочего обязан оплачивать принятую энергию и обеспечивать исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статьям 541, 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество - энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными нормативными актами или соглашением сторон.

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачей электрической энергии на розничном рынке в спорный период регулируются Федеральным законом от 26.03.2003 года № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон №35-ФЗ), «Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года №442 (далее - Основные положения), «Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг», утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 года № 861 (далее - Правила № 861).

В соответствии с пунктом 44 Основных положений N 442 определение объема покупки электрической энергии (мощности), поставленной гарантирующим поставщиком в точках поставки по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) осуществляется с использованием приборов учета или расчетных способов.

В силу пункта 136 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

В силу пункта 137 Основных положений №442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

Согласно пункту 145 Основных положений №442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

В соответствии с пунктами 1, 3 ст. 543 ГК РФ, абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Пунктом 4.1.13 договора установлено, что потребитель обязан в течение суток со дня обнаружения письменно сообщать гарантирующему поставщику о неисправности или утрате прибора учета электроэнергии, являющегося собственностью потребителя, или установленного в энергопринимающих устройствах (объектах электроэнергетики) потребителя не зависимо от права собственности на прибор учета.

В силу п. 2.11.17 Правил технической эксплуатации N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 (в редакции в момент спорных правоотношений) под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), системы учета, компонентов интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) в случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, систему учета, компоненты интеллектуальной системы электрической энергии (мощности), на приспособления, препятствующие доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической энергии (точки измерения прибором учета), когда в соответствии с настоящим документом прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, система учета, компоненты интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) установлены в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) и (или) в границах земельного участка, принадлежащего такому потребителю на праве собственности или ином законном основании, на котором расположены энергопринимающие устройства потребителя (далее - границы земельного участка) или, если обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов (системы учета) возложена на потребителя (покупателя), а также с нарушением указанного порядка, обнаруженным в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) подключения энергопринимающих устройств до точки измерения прибором учета или в границах земельного участка потребителя (покупателя) подключения до точки измерения прибором учета энергопринимающих устройств, расположенных в границах этого земельного участка.

В определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 N301-ЭС17-8833 указано, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров прибора учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Согласно пункту 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований названного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений №442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 193 Основных положений №442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений N 442.

Как следует из материалов дела, требование истца о взыскании с ответчика задолженности за безучетное потребление электрической энергии основано на акте о неучтенном потреблении электроэнергии от 18.11.2021 №2021 Ю 0509, акте проверки расчетных приборов учета электрической энергии от 18.11.2021 № 302080 (т. 1 л.д. 42-44), в которых зафиксировано на объекте ответчика нарушение целостности пломб ЭСО №АСТ0043212, №АСТ0043435, №3000087947, №DV56510, имеются следы красящего красного вещества (подозрение на лак), пломба на болтовом соединении корпуса прибора учета имеет следы клея в месте где леска-проволока соединяется с пломбой; при замерах токоизмерительными клещами №А218636 собственного потребления прибора учета по фазе «А» было выявлено превышение тока 42 тА, что превышает заводские значения. Прибор учета упакован в пакет и опломбирован пломбами ЭСО №0032867, АСТ №0032868».

В акте указаны представители сетевой организации ФИО5, ФИО6, проводившие проверку прибора учета. Акт составлен в присутствии потребителя  собственника ФИО2

Согласно акту предыдущей проверки расчетных приборов учета электрической энергии от 16.06.2021 №2021 061608 прибор учета с заводским номером 124553065 по адресу: посолочный цех, расположенный по адресу: 

<

...> здание 1, пригоден к расчетам, пломбы №АСТ0043212, №АСТ0043210, №АСТ0043211, №АСТ0043435, №3000087947, №DV56510 установлены, целостность сохранена (т. 1 л.д. 121).

Арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании оценки представленных доказательств (ч. 1 ст. 64, статьи 67, 68, 71 и 168 АПК РФ).

Согласно ч. 2 ст. 64 АПК РФ в качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, консультации специалистов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы.

В ходе судебного разбирательства сетевой организацией представлен диск с кадрами фотофиксации и видеофайлами, сделанными 18.11.2021 при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии и являющиеся приложением к данному акту, которые в порядке ст. 162 АПК РФ просмотрены, имеются выявленные нарушения целостности пломб и прибора учета.

По результатам проведенной 18.11.2021 инструментальной проверки №302080 представителями сетевой организации дано заключение, по результатам которой прибор учета электрической энергии марки «Энергомера» ЦЭ6803В М7 Р32 №124553065 и три пломбы ЭСО №3000087947, №АСТ0043212 и №DV56510, снятые с потребительского прибора учета ФИО2, имеющие характерные признаки вскрытия и механического воздействия, изъяты и переданы сотрудникам полиции.

22.11.2021 Управлением экономической безопасности и противодействии коррупции УМВД России по Астраханской области в рамках процессуальной проверки направлено письмо за №29/10954 в адрес ПАО «Россети Юг» - «Астраханьэнерго» об оказании содействия в направлении на завод-изготовитель изъятых прибора учета электрической энергии и пломб ЭСО, с целью их дальнейшего исследования. При направлении запроса прибор учета и три пломбы упакованы сотрудниками полиции в полиэтиленовый прозрачный пакет, оклеены пояснительными бирками УЭБиПК УМВД России по Астраханской области (т. 2 л.д. 99).

Письмом №АЭ/1500/1621 от 26.11.2021 ПАО «Россети Юг» - «Астраханьэнерго» в адрес ООО «Силтэк» упакованные в полиэтиленовый пакет, опечатанные биркой УЭБ и ПК УМВД России по Астраханской области и опломбированные ПАО «Россети Юг», пломбы №АСТ0043212, №3000087947, №DV56510 направлены на исследование на завод-изготовитель (т. 2 л.д. 98).

Письмом №АЭ/1500/1628 от 30.11.2021 ПАО «Россети Юг» - «Астраханьэнерго» в адрес ЗИП «Энергомера» демонтированный прибор учета, с заводским номером 124553065, тип ЦЭ6803В М7 Р32, 2018 года выпуска, направлен на исследование (т. 2 л.д. 96-97).

Согласно заключению эксперта ООО «Альфа-Силтэк» от 16.12.2021 №666  ФИО7 (т. 3 л.д. 5-12) пломба «Силтэк» №DV 6510 и пломба-наклейка №3000087947 являются продукцией ООО «Силтэк», пломба-наклейка №АСТ0043212 продукцией ООО «Силтэк» не является. У всех предоставленных пломб имеются признаки вскрытия. На пломбе «Силтэк» №DV56510 была обрезана леска, а затем подклеен новый кусок лески. На пломбах-наклейках было нанесено красящее вещество, маскирующее проявление контрольной надписи.

В соответствии с техническим актом ЗИП «Энергомера» - филиал АО «Электротехнические заводы «Энергомера» №152/011 от 21.01.2022, комиссии в составе председателя – директора по качеству – ФИО8, членов комиссии – начальника БГО ФИО9, инженера-электронщика представительства ООО «КИЭП «Энергомера» ФИО10, инженера по качеству ФИО11, представлен для проверки счетчик электрической энергии ЦЭ6803В 1 230В 1-7,5А 3ф. 4пр. М7 Р32, заводской номер 124553065, 2018 года выпуска, поступивший от филиала ПАО «МРСК Юга» - «Астраханьэнерго» (т. 3 л.д. 15-17).

При проверке комиссией установлено, что данный счетчик в процессе изготовления проходил приемо-сдаточные испытания, поверку, признан пригодным к эксплуатации, поступил на завод в прозрачном полиэтиленовом пакете, опечатанном пломбами визуального контроля ПАО «Россети Юг» №№АСТ0032867, АСТ0032868 и печатью для пакетов «Управление экономической безопасности и противодействия коррупции УМВД России по Астраханской области». Целостность упаковки, пломб и печати не нарушена. Оттиски пломбы поверки, установленные на счетчике, схожи по начертанию знаков с оттисками клейм, применяемых на заводе-изготовителе. Установить подлинность пломбы и оттисков не представляется возможным из-за отсутствия оборудования. На пломбе, установленной на счетчике, обнаружено повреждение пломбировочной проволоки, после чего пломбировочная проволока была зафиксирована в основании пломбы, о чем свидетельствует наличие остатков клеящего вещества – по технологии изготовления клеящее вещество не используется. Повреждений корпуса счетчика не выявлено. Внутри корпуса счетчика не установлено устройств и радиодеталей, не предусмотренных конструкторской документацией завода-изготовителя. Внутри корпуса обнаружено вмешательство, а именно повреждение проводников вторичных обмоток измерительных трансформаторов тока по фазам «А» и «В». Данное вмешательство в конструкцию счетчика приводит к недоучету потребляемой электрической энергии.

Согласно заключению комиссии, в момент проверки, счетчик не соответствует техническим условиям, не пригоден к эксплуатации. В связи с нарушением целостности пломбировочного узла и выявленными следами постороннего вмешательства, завод-изготовитель не может гарантировать достоверность накопленных показаний счетчика, гарантийные обязательства завода-изготовителя на изделие не распространяются.

Ответчик в подтверждение заявленных доводов заявлял ходатайство о проведении судебной экспертизы по делу, однако в судебном заседании, с учетом пояснений сторон, третьего лица, суд установил факт отсутствия спорного прибора учета и пломб, что не позволило суду провести экспертизу.

В силу ч. 2 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Оценив доказательства в совокупности, суд пришёл к выводу об их допустимости и достаточности для вывода о подтверждении вменяемых ответчику нарушений.

Довод ответчика о том, что он не извещался и не присутствовал при исследовании  пломб и прибора учета со ссылкой на п. 5 Обзора судебной практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой и электрической энергии, поставленной по присоединенной сети, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 22.12.2021, не может являться основанием для отмены решения суда и отказа в удовлетворении исковых требований.

В соответствии с п. 5 указанного Обзора, в целях сохранения баланса интересов сторон договора энергоснабжения праву сетевой организации на проведение исследования прибора учета как своими силами, так и силами сторонних организаций корреспондирует обязанность уведомить абонента о предстоящем исследовании с тем, чтобы предоставить последнему возможность присутствовать на вскрытии транспортировочных пломб, пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, вскрытии прибора учета, собственником которого он является, при исследовании прибора использовать средства фотосъемки и (или) видеозаписи, а также аргументированно возражать в случае несогласия с результатами исследования и проверки в целом и получить прибор для возможного последующего экспертного исследования.

Таким образом, как следует из названного пункта Обзора, требование о заблаговременном уведомлении абонента о времени и месте предстоящего исследования обусловлено именно необходимостью сохранения баланса интересов сторон договора.

При рассмотрении спора, ни ПАО «Россети Юг», ни ПАО «Астраханская энергосбытовая компания» также не участвовали при проведении исследования заводами-изготовителями, поскольку техническая экспертиза проводилась не по инициативе ПАО «Россети Юг» и ПАО «Астраханская энергосбытовая компания», а была инициирована правоохранительными органами в рамках проводимой процессуальной проверки на основании Федерального закона от 07.02.2011 N 3-ФЗ «О полиции».

Таким образом, баланс интересов сторон договора нельзя признать не соблюденным. Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Поволжского округа от 07.07.2022 N Ф06-19620/2022 по делу N А12-32450/2020 в рамках рассмотрения аналогичного спора.

Пломбы обеспечивают защиту средства измерения от несанкционированного доступа к нему и результатам его измерений, что является условием нормальной эксплуатации прибора учета и, как следствие, использования его результатов измерений при расчетах.

Нарушение (повреждение, отсутствие) пломбы на приборе учета является достаточным основанием для квалификации объема электроэнергии, полученного потребителем, допустившим такое нарушение, в качестве безучетного. Отсутствие признаков вмешательства в схему приборов и исправность самого прибора не освобождают ответчика от ответственности по обеспечению сохранности прибора учета. При этом техническая исправность прибора учета не свидетельствует об отсутствии фактического безучетного потребления, поскольку при нарушении пломб идет вмешательство в работу прибора учета и недостоверность отражаемых им данных об объеме потребления предполагается.

Таким образом, судом обоснованно установлено, что акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 18.11.2021 №2021 Ю 0509 содержит все необходимые сведения, предусмотренные п. 193 Основных положений №442. 

Доказательств, опровергающих зафиксированные в акте нарушения, ответчиком не представлено (ст. 65 АПК РФ).

Вопреки доводам апелляционной жалобы, существенные нарушения, исключающие квалификацию потребления электрической энергии в качестве безучетного, в том числе по порядку (процедуре) составления и оформления акта о неучтенном потреблении, судами не установлены.

На основании изложенного, допущенные ответчиком нарушения правомерно квалифицированы сетевой организацией как безучетное потребление электроэнергии.

Согласно пункту 187 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Подпунктом «а» пункта 1 приложения N 3 к Положениям предусмотрено, что, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, то расчет стоимости выявленного безучетного потребления электрической энергии определяется по формуле: W = P макс x T, где: Р макс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки; Т - количество часов в расчетном периоде, используемое при расчете безучетного потребления, но не более 4380 часов. При определении объема безучетного потребления количество часов потребления электрической энергии признается равным 24 часам в сутки вне зависимости от фактического режима работы потребителя и (или) количества часов использования им электрической энергии (мощности).

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В приложении №1 к договору от 09.03.2021 №400313 «Сведения о присоединенной мощности токоприемников потребителя» стороны согласовали максимальную мощность в 50 кВт. (т. 1 л.д. 34).

Судом установлено, что предыдущая проверка состояния схемы измерения электрической энергии и работы/замены/допуска в эксплуатацию прибора учета юридического лица в отношении данного потребителя в отношении точки «посолочный цех по ул. Луговая, д.1, с. Новокучергановка Наримановского района Астраханской области» проведена 16.06.2021, о чем составлен акт №2021 061608 (т.1, л.д. 121)

Подпунктом «а» пункта 1 приложения N 3 к Положению №442 количество часов в расчетном периоде, используемое при расчете безучетного потребления, но не более 4380 часов, что эквивалентно 6 месяцам, при 24 часам потребления электроэнергии в сутки.

В настоящем споре период безучетного потребления составляет с 18.06.2021 до 18.11.2021 (дата выявления безучетного потребления электрической энергии) – 153 дня, что не нарушает указанного порядка и прав ответчика.

С учетом подлежащего применению тарифа стоимость потребленной электроэнергии за период с 18.06.2021 по 18.11.2021 по точке поставки «посолочный цех по ул. Луговая, д.1, с. Новокучергановка Наримановского района Астраханской области» (акт от 18.11.2021) составляет 1066800,47 руб., из расчета 162025 кВт (объем за 3672 час. (153 дня * 24час.)), минус 21575 кВт (объем фактической оплаченной электроэнергии за спорный период согласно расчету сетевой организации) = 162025 кВт объем электроэнергии за спорный период. 162025 кВт * 5,48681 (тариф) = 889000,39 руб. + 20 % НДС = 1066800,47 руб.

Справочный расчет сетевой организации и истца судом проверен, признан правильным.

Контррасчет ответчиком не представлен. Доказательства в обоснование иных величин расчета вопреки предложению суда в материалы дела ответчиком не представлено.

Документы, подтверждающие оплату по выставленному счету, ответчиком не представлены.

Согласно ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

В силу ч. 3.1 ст. 70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

В соответствии с ч. 2 ст. 65 АПК РФ обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи  71 АПК РФ, суд признал доказанным факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии, в связи с чем, требование истца о взыскании с ответчика стоимости безучетного потребления в размере 1066800 руб. 47 коп. удовлетворено судом обоснованно.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными, не влекущими отмену оспариваемого решения.

Таким образом, по результатам рассмотрения апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к выводу,  что судом первой инстанции правильно определен круг обстоятельств, имеющих значение для разрешения спора и подлежащих исследованию, проверке и установлению по делу; правильно применен материальный закон, регулирующий спорные правоотношения; дана оценка всем имеющимся в материалах дела доказательствам с соблюдением требований части 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены решения суда первой инстанции судом апелляционной инстанции не установлено.

Решение Арбитражного суда Астраханской области от 03 ноября 2022 года по делу № А06-823/2022 подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба индивидуального предпринимателя ФИО2 – без удовлетворения.

Судебные расходы по оплате государственной пошлины в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  суд апелляционной инстанции относит на проигравшую сторону - индивидуального предпринимателя ФИО2.

В соответствии с частью 1 статьи 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление, выполненное в форме электронного документа, подлежит размещению в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Астраханской области от 03 ноября 2022 года по делу № А06-823/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

 

Председательствующий     М.Г. Цуцкова

 

Судьи:          Т.С. Борисова

 

А.Ф. Котлярова