ИМЕНЕМ  РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А40- 78935/23-76-571

г. Москва

13 июля 2023 года

Арбитражный суд г. Москвы

в составе судьи Н.П. Чебурашкиной

рассмотрев в порядке упрощенного производства дело по исковому заявлению СХО ФСО России (УВТС СХО ФСО России) (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к ООО «Азон» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о взыскании штрафа в размере 339 558 руб. 40 коп., о взыскании неустойки в размере 46 818 руб. 86 коп.,

УСТАНОВИЛ:

СХО ФСО России (УВТС СХО ФСО России) (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) обратилось с исковым заявлением о взыскании с ООО «Азон» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) штрафа в размере 339 558 руб. 40 коп., о взыскании неустойки в размере 46 818 руб. 86 коп.

Определением суда от 11 апреля 2023 г. исковое заявление принято к рассмотрению в порядке упрощенного производства.

В соответствии со ст. 54 ГК РФ место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации на территории Российской Федерации путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования). Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица в силу закона, иного правового акта или учредительного документа.

Юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений (статья 165.1), доставленных по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя. Сообщения, доставленные по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, считаются полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по указанному адресу.

Согласно ст. 165.1 ГК РФ заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю.

Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

Лица, участвующие в деле, извещены о принятии заявления к производству в порядке упрощенного производства надлежащим образом в порядке ст. 123 АПК РФ.

В установленные определением суда от 11 апреля 2023 г. сроки ответчиком в материалы дела представлен отзыв на исковое заявление.

Рассмотрев материалы дела, суд установил, что предъявленный иск не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 12.11.2021 г. года между УВТС СХО ФСО РФ, (заказчик) ООО «Азон» (поставщик), заключен государственный контракт на поставку товаров для государственных нужд №2121202960442000000000000/21/3-0680.

В соответствии с пунктом 1.1. указанного государственного контракта поставщик принял на себя обязательства поставить комплектующие для вычислительной техники, в том числе, прошедшие специальную проверку и специальные исследования (СП и СИ), для государственных нужд на сумму 6 787 167, 90 рублей, в том числе НДС -20%, а заказчик принял обязательства оплатить товар на условиях настоящего контракта. Приложение №1 к контракту содержало 19 позиций. По 18 позициям государственный контракт был исполнен поставщиком своевременно.

Невозможность поставки представила позиция 8 Спецификации - Видеокарта Dell AMD Radeon Pro WX 5100, Customer Kit, Card, 490-BDYI - в количестве 25 штук, которая обусловлена следующими причинами: еще с 29.06.2020г.

Бюро промышленности и безопасности США, отвечающее за экспортный контроль, запретило экспорт, реэкспорт и передачу в Россию товаров, предназначенных для конечных пользователей силового блока.

Т.е. поставка оборудования всех американских производителей, в т.ч. и согласованных в рамках государственного контракта видеокарт «Dell» и «НР», была формально запрещена.

Тем не менее, компания ООО «Азон» находила возможности для поставки оборудования вышеуказанных производителей, не взирая на введенные ограничения.

09.12.2021 года ООО «Азон» известило заказчика письмом (исх. №091221/6), что по позиции 8 спецификации Видеокарта Dell AMD Radeon Pro WX 5100, Customer Kit, Card, 490-BD YI - в количестве 25 штук, поставка предполагается за пределами срока действия государственного контракта, то есть позднее 15.12.2021 года.

15.12.2021 года между сторонами заключено дополнительное соглашение, которым утверждено приложение №1 в новой редакции.

Позиция Видеокарта Dell AMD Radeon Pro WX 5100, Customer Kit, Card, 490-BD YI - в количестве 25 шт. заменена на Видеокарта Graphics Card AMD Radeon Pro W 5500, 8GB, 5-DP - производитель «Graphics Card», «Hewlett -Packard» Китай в количестве 25 шт. Таким образом, несмотря на отсутствие продления срока поставки, Истец согласился с заменой товара и осознавал, что поставка новой позиции невозможна в прежний срок - до 15.12.2021 года.

Видеокарта Dell AMD Radeon Pro WX 5100, Customer Kit, Card, 490-BDYI В и видеокарта Graphics Card AMD Radeon Pro W 5500, 8GB, 5-DP производятся в результате перебрендирования соответственно компаниями Dell и HP видеокарт, произведенных американской компанией AMD.

Поставка обоих видеокарт в адрес заказчика подпадала под ограничения Бюро промышленности и безопасности США (BIS), при этом компания HP, больше, чем другие американские компании в 2021 г. допускала формальное отклонение от ограничений, введенных американским регулятором, и продолжала осуществлять поставки своего оборудования.

При этом, в момент заключения данного дополнительного соглашения от 15.12.2021 г. компания ООО «Азон» не могла предполагать, что указанная выше позиция (8 Спецификации к Государственному контракту) также станет не доступна к поставке в РФ.

В связи с введенными недружественными странами санкционными ограничениями, вендор «Hewlett -Packard» с головной организацией, находящейся на территории США также полностью прекратил поставки товара на территорию Российской Федерации.

ООО «Азон» прикладывало все возможные усилия для поставки товара, в связи с чем поставщика нельзя обвинить в ненадлежащем исполнении государственного контракта.

В связи с введенными недружественными странами санкционными ограничениями, вендор «Hewlett -Packard » полностью прекратил в 2022 г. поставки товара на территорию Российской Федерации - письмо от вендора от 02.03.2022 года прилагается.

Ввиду того, что при размещении заказа на продукцию производства компании «Hewlett -Packard » дистрибьюторы запрашивают информацию о конечном покупателе, ООО «Азон» как компания-партнер «Hewlett -Packard » было обязано руководствоваться правилами размещения заказа у дистрибьюторов и указать конечного покупателя при размещении заказа.

При этом, еще с 29.06.2020 г. бюро промышленности и безопасности США, отвечающее за экспортный контроль, запретило экспорт, реэкспорт и передачу в Россию товаров, предназначенных для конечных пользователей силового блока, поставка оборудования американских производителей в т.ч. вендора «Hewlett -Packard», даже с учетом того что ранее согласованные видеокарты собирались на заводе в Китае, была в значительной мере затруднена. С 2020г. года имело место постепенное ужесточение требований по проверке подобных поставок со стороны производителя.

Таким образом, 28.04.2020 г. Бюро промышленности и безопасности США принято постановление о расширении контроля за экспортом, реэкспортом и передачей (внутри страны) для конечного использования в военных целях или конечных пользователей в военных целях в Китайской Народной Республике, России или Венесуэле.

Данное постановление вступило в силу 29.06.2020 г.

В данном постановлении ужесточены правила экспортного контроля США (EAR).

Как указано в данном постановлении, Бюро промышленности и безопасности США (BIS) публикует это правило для поддержки целей национальной безопасности и внешней политики Соединенных Штатов путем расширения видимости и способности правительства Соединенных Штатов запрещать или обусловливать экспорт, реэкспорт и передачи (внутри страны), связанные с определенными товарами, находящимися в коммерческом контроле. (Дополнение № 1 к части 774 Правил экспортного контроля), которые предназначены для военных конечных пользователей или конечного использования в Китае, России или Венесуэле.

Конечное использование (как в конечном итоге будет использоваться продукт) и конечный пользователь (кто в конечном итоге будет использовать продукт) являются важными факторами при определении лицензионных требований. Примеры запрещенного конечного использования включают ограничения на определенные виды конечного использования в ядерной области, использование продуктов в оружии массового уничтожения и использование микропроцессоров в военных целях. Полный список запретов конечного использования и конечных пользователей в соответствии с EAR см. в части 744 EAR.

Текущее определение военных конечных пользователей, данное EAR, включает армию, флот, военно-воздушные силы, морскую пехоту и береговую охрану, а также национальную гвардию/полицию, правительственную разведку и разведывательные организации; это правило не изменяет это определение. Нынешнее определение военного конечного использования, данное EAR, относится как к прямому использованию (для частей, компонентов или подсистем оружия и других средств защиты), так и к косвенному использованию (проектирование и разработка оружия, испытания, ремонт и техническое обслуживание).

Это правило расширяет определение военного конечного использования за пределы любого объекта для «использования», «разработки» или «производства», включая любой объект, который поддерживает или способствует эксплуатации, установке, техническому обслуживанию, ремонту, капитальному ремонту, реконструкции, «разработке» или «производство» предметов военного назначения».

При этом, компания ООО «Азон», не смотря на принятие вышеуказанного Постановления находила возможности для поставки оборудования бренда «Hewlett-Packard» для силовых ведомств РФ, в том числе и для УВТС СХО ФСО России, ставя для себя в приоритет помощь в повышении обороноспособности страны, а не возможные санкционные риски.

В то же время с осени 2021 г. Бюро промышленности и безопасности США ужесточило контроль за соблюдением своего Постановления, в связи с этим, российские представительства западных вендоров уже не могли свободно варьировать в своей внутренней отчетности направлением сферы деятельности конечных получателей и начали блокировать отгрузку товара для конечных пользователей силового блока в соответствии с ранее указанным Постановлением.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 94 Федерального закона от 05.04.2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" исполнение контракта включает в себя комплекс мер, реализуемых после заключения контракта и направленных на достижение целей осуществления закупки путем взаимодействия заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в соответствии с гражданским законодательством и Законом N 44-ФЗ, в том числе взаимодействие заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) при исполнении, изменении, расторжении контракта в соответствии со ст. 95 Закона N 44-ФЗ, а также применении мер ответственности и совершении иных действий в случае нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) или заказчиком условий контракта.

Частью 6 ст. 34 Закона установлено, что в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Указанная норма закона N 44-ФЗ является нормой прямого действия и подлежит применению независимо от установленных условий контракта.

В соответствии с ч. 7 ст. 34 Закона пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта (отдельного этапа исполнения контракта), уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом (соответствующим отдельным этапом исполнения контракта) и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем), за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления пени.

Таким образом, пеня начисляется от цены контракта (отдельного этапа исполнения контракта), уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом (соответствующим отдельным этапом исполнения контракта) и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Федеральным законом от 08.03.2022 г. N 46-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" в Закон N 44-ФЗ внесены изменения, в том числе в части порядка списания сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком.

В соответствии с п. 2 ст. 8 Закона N 46-ФЗ ст. 34 Закона N 44-ФЗ дополнена частью 9.1, предусматривающей наделение Правительства Российской Федерации полномочиями по установлению случаев и порядка списания начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком сумм неустоек (штрафов, пеней) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом.

В соответствии с пунктом 2 Правил списания сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом, утверждёнными Постановлением Правительства РФ от 04.07.2018 года №783 списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется по контрактам, обязательства по которым исполнены в полном объеме, за исключением контрактов, по которым: г) обязательства не были исполнены в полном объеме по причине возникновения при исполнении контракта не зависящих от сторон контракта обстоятельств, влекущих невозможность его исполнения без изменения условий, в связи с введением политических или экономических санкций иностранными государствами, совершающими недружественные действия в отношении Российской Федерации, граждан Российской Федерации или российских юридических лиц (далее - санкции), и (или) с введением иностранными государствами, государственными объединениями и (или) союзами и (или) государственными (межгосударственными) учреждениями иностранных государств или государственных объединений и (или) союзов мер ограничительного характера (меры ограничительного характера).(пп. "г" введен Постановлением Правительства РФ от 10.03.2022 N 340)

Пункт 3 правил списания сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом, утверждёнными Постановлением Правительства РФ от 04.07.2018 года №783, определяет, что списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется заказчиком в следующих случае и порядке: д) если неуплаченные неустойки (штрафы, пени) начислены вследствие неисполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств по контракту в связи с возникновением не зависящих от него обстоятельств, повлекших невозможность исполнения контракта в связи с введением санкций и (или) мер ограничительного характера, заказчик осуществляет списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней).

Кроме того, пункт 11 Правил предусматривает, списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) в соответствии с пунктом 3 настоящих Правил распространяется на принятую к учету задолженность поставщика (подрядчика, исполнителя) независимо от срока ее возникновения и осуществляется заказчиком на основании решения о списании начисленной и неуплаченной суммы неустоек (штрафов, пеней), указанного в пункте 9 настоящих Правил, в течение 5 рабочих дней со дня принятия такого решения.

Решение о списании начисленной и неуплаченной суммы неустоек (штрафов, пеней) принимается комиссией по поступлению и выбытию активов, созданной заказчиком в целях подготовки решений о списании начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) (комиссия), и оформляется внутренним распорядительным документом заказчика (приказом, распоряжением).

Применительно к п. 40 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утвержден Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017 г.), списание неустоек (штрафов, пеней) является обязанностью заказчика.

Учитывая изложенное, начисленная неустойка, штраф являются подлежащими списанию истцом, поэтому не подлежат взысканию.

Позиция о необходимости применения Правил при рассмотрении споров, вытекающих из государственных контрактов, изложена в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 19.04.2022 г. N 302-ЭС21-25561 по делу N А69-2869/2020.

При таких, обстоятельствах, оснований для удовлетворения заявленных ко взысканию исковых требований не имеется.

Учитывая, что требования истца не обоснованы, документально не  подтверждены, исковые требования не подлежат удовлетворению.

В соответствии с п. 1 ст. 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

На основании изложенного,  и руководствуясь ст.ст. 65, 106, 110, 167-170 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Отказать СХО ФСО России (УВТС СХО ФСО России) (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) во взыскании с ООО «Азон» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) штрафа в размере 339 558 руб. 40 коп., о взыскании неустойки в размере 46 818 руб. 86 коп.

Решение может быть обжаловано в течении десяти дней в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья                                                                                           Н.П. Чебурашкина