АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-12502/2018

26 февраля 2019 года

город Омск

            Резолютивная часть решения объявлена 20 февраля 2019 года, полный текст решения изготовлен 26 февраля 2019 года. 

  Арбитражный суд Омской области в составе судьи Микуцкой А.П., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сырьевой А.С., рассмотрев в судебном заседании исковое заявление муниципального унитарного предприятия «Жилмастер»  (ИНН 5525010840, ОГРН 1085539000579, место нахождения: 646830, область Омская, район Нововаршавский, рабочий поселок Нововаршавка, улица Целинная, 39) к муниципальному унитарному предприятию «Нововаршавская тепловая компания» (ИНН 5525011227, ОГРН 1155543034338, место нахождения: 646830, область Омская, район Нововаршавский, рабочий поселок Нововаршавка, улица Целинная, 39) 

о взыскании 8 545 585 руб. 47 коп.,

в судебном заседании приняли участие: 

от истца - представитель ФИО2 по доверенности от 19.10.2018 (личность удостоверена паспортом гражданина РФ), директор ФИО3 (личность удостоверена паспортом гражданина РФ);

от ответчика - представитель ФИО4 по доверенности от 15.10.2018 (личность удостоверена паспортом гражданина РФ), 

УСТАНОВИЛ:

муниципальное унитарное предприятие «Жилмастер» (далее – истец,                          МУП «Жилмастер») обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к муниципальному унитарному предприятию «Нововаршавская тепловая компания» (далее – МУП «НТК», ответчик) о взыскании 8 545 585 руб. 47 коп. 

Определением от 01.08.2018 исковое заявление принято к производству. 

В судебном заседании представители истца поддержали требования поданного искового заявления.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения иска по основаниям, изложенным в отзыве и дополнениях к нему. 

Рассмотрев материалы дела, выслушав представителей сторон, суд установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела,  распоряжением Администрации Нововаршавского муниципального района Омской области от 24.07.2015 № 221-р исключено из муниципальной казны и передано на баланс с закреплением на праве хозяйственного ведения за МУП «Жилмастер» имущество, поименованное в Приложении № 2  (акт приема – передачи), в том числе имущество, находящееся в р.п. Нововаршавка, с. Русановка и                       с. Черлакское. 

Приказом Региональной энергетической комиссии Омской области от 09.11.2017                 № 255/66 установлены тарифы на питьевую и техническую воду для потребителей                     МУП «Жилмастер» на период с 01.01.2016 по 31.12.2018.

Между МУП «Жилмастер» (ВО) и  МУП «НТК» (абонент) заключёны договоры купли-продажи воды от 11.01.2016  № 94/В-2016, от 09.01.2017 № 75/В-2017 и от 11.01.2018 № 018/В-2018.

В соответствии с условиями договоров их предметом является отпуск воды через присоединенную сеть в нежилые помещения, расположенные по адресу: Омская область, Нововаршавский район, котельные № 2, 4, 10, 14, 19; взаимоотношения сторон в вопросах холодного водоснабжения абонента и взаимную ответственность сторон (пункт 1.1. договоров).

Согласно пунктам 3.3.2, 3.3.3 абонент обязан в установленный договором срок и в полном объеме оплачивать стоимость приобретенной воды на расчетный счет ВО. Обеспечивать представителям ВО в присутствии представителя абонента беспрепятственный доступ к водопроводным устройствам и приборам учёта в рабочие дни в рабочее время для: контроля соблюдения абонентом договорных условий, режима потребления и состояния водопроводной системы; проверки выполнения абонентом обязанностей по вводимому (введенном) ограничению или прекращения водопотребления; контрольного снятия показаний приборов учёта воды; актирования потерь воды в системе в результате прорывов или утечек. 

Пунктом 3.3.5. на абонента возложена обязанность осуществлять проверку приборов учёта воды в сроки, указанные техническими паспортами данных приборов, а также в более ранние сроки по предписанию ВО; обеспечивать исправное состояние приборов учёта воды.

Для учёта воды должны быть использованы приборы учёта, типы которых утверждены Госстандартом России и внесены в Госсреестр средств измерений с действующим клеймом госповерителя. Абонент должен обеспечить защиту приборов учёта воды от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений. На каждую точку учёта должен быть составлен паспорт - протокол установленной формы со схемой подключения приборов учёта воды и мест пломбировки.

Кроме этого, абонент обязан обеспечить конструктивную возможность для опломбировки фланцевых соединений приборов учёта и задвижек обводных линий. Опломбирование производится представителем ВО совместно с представителем абонента с оформлением акта. В 3-дневный срок сообщать в ВО о нарушении схем учёта, об истечении сроков госповерки и неисправностях в работе приборов учёта воды телефонограммой с обязательной официальной регистрацией или  письменно с указанием даты нарушения схемы учёта или возникновения неисправности (пункты 3.3.9, 3.3.11. договоров).

В соответствии с пунктом 3.4 договоров при нарушении  схем и средств учёта по вине абонента (срыв пломб, превышение межповерочного интервала средств учёта, механические повреждения, изменение схем подключения, факт хищения воды и др.),  а также неустранении в срок свыше 20 дней неисправностей, возникших по вине абонента, ВО имеет право производить расчеты за потребленную воду по пропускной способности водопровода абонента в точке разграничения балансовой принадлежности при  скорости движения воды в нём 1,2 м/сек. и действия его полным сечением в течение 24-х часов в сутки за всё время со дня последней замены (поверки) прибора учёта или поверки схем включения.

Согласно пункту 4.1. договоров расчетный период по настоящему договору равен 1 календарному месяцу. 

Оплата производится на основании УПД счета-фактуры статус № 1 Приложение № 1 к постановлению Правительства РФ от 26.12.20111 № 1137. Абонент обязуется получить в ВО 22-25 числа текущего месяца УПД за потребленную в данном расчетном периоде воду, и до 10- го числа месяца, следующего за расчетным, произвести расчет за полученную в нём воду. Неполучение или несвоевременное получение по вине абонента УПД не освобождает его от обязанности произвести расчет за полученную в расчетном периоде воду в указанные настоящим пунктом договора сроки (пункт 4.2. договора).

Границы ответственности ВО и абонента за техническое состояние и эксплуатацию водопроводных систем и устройств устанавливаются актом разграничения балансовой принадлежности (эксплуатационной ответственности) Приложение № 2 (пункт 5.2. договоров).

В соответствии с пунктом 6.1 договоров договор вступает в силу с момента подписания. Договор распространяет своё действие на отношения сторон, возникшие с 01 января и действует по 31 декабря текущего года.

Приложением № 1 к договорам установлены объёмы водопотребления, в том числе для котельной: № 2 (р.п. Нововаршавка),  № 4 (р.п. Нововаршавка), № 7 (с. Русановка) и                № 10 (с. Черлакское). 

В Приложении № 2 к договорам сторонами согласованы акты разграничения балансовой принадлежности (эксплуатационной ответственности), в том числе по котельным № 4, № 2, № 7, № 10. 

  Как указывает истец, согласно актам обследования водопроводных сетей представителями МУП  «Жилмастер» в присутствии представителей МУП «НТК»                           от 14.02.2018 объекты недвижимости, расположенные по адресам 

<

...> - здание котельной № 2 и  ул. Чехова, 5Б - здание котельной № 4, принадлежащие МУП «НТК», имеют централизованное водоснабжение от сетей, обслуживаемых МУП «Жилмастер»; на котельных № 2 и № 4 выявлены несанкционированные врезки, по которым производится несанкционированный отбор холодной воды на нужды котельных.  

По котельной № 2 (акты от 14.02.2018, от 20.03.2018, от 26.03.2018): на обводной трубе диаметром 87 мм установлена задвижка с электрическим приводом «REGADA» (полуоборотная), электрический привод на задвижке не работает (отсутствует электропитание). 

Также установлено, что на водомере тип ВСХ-32 заводской номер 07533326 была сорвана пломба; водомерный счетчик ВСХ-32, год выпуска 2007, заводской номер 07533326, показания на момент проверки 133955 м. куб., опломбирован пломбой № 2603688, срок поверки истёк 06.04.2013. 

Письмом  от 19.02.2018 № 141-и МУП «НТК» сообщает о том, что в здании котельной № 2 на счётчике холодной воды ВСХ-32, заводской номер 07533326 нарушена пломба по причине того, что в здании влажный режим и в связи с этим отгнила проволока, на которой крепится пломба; просит повторно опломбировать счётчик и принять его к учёту.

Согласно акту от 26.03.2018  произведена замена водомерного узла тип ВСХ-32 заводской номер 07533326  дата выпуска 2007 год на тип ВСКМ 90-32 заводской номер 367101176, дата выпуска 08.02.2018.

Водомерный узел и привод задвижки опломбированы (акты от 14.02.2018 и                         от 26.03.2018). До момента опломбировки задвижка давала возможность производить несанкционированный отбор холодной воды из системы холодного водоснабжения; на основной трубе срок поверки ПУ истёк 06.04.2013.

Истцом произведен расчет потребления (уточненный 15.01.2019) по котельной № 2 за период с 01.01.2016 по 30.04.2016, с 01.10.2016 по 31.12.2016, с 01.01.2017 по 30.04.2017 по обводной трубе (внутренний диаметр 50 мм) на сумму  2 993 094 руб. 63 коп.; по основной трубе (внутренний диаметр 50 мм) - 2 993 094 руб. 63 коп.

При этом МУП «Жилмастер» размер исковых требований не уточняло, по расчету,  приложенному к иску, по котельной № 2 просило взыскать задолженность в размере 2 993 094 руб. 63 коп. 

  По котельной № 4 (акты от 14.02.2018, от 20.03.2018) на обводном водопроводе отсутствует контрольно-измерительный прибор (водомер),  в связи с чем принято решение опломбировать запорную арматуру (номер пломбы 2603690). Актом от 20.03.2018 установлено, что подача холодной воды осуществляется по двум трубам диаметром 87 мм; на одной из труб диаметром 87 мм установлен водомерный узел диаметром 65 (ВСХН-65, заводской номер 14516426, показания 023758 м.куб., опломбирован пломбой № 1191923-2013). На второй подающей трубе установлена полуоборотная задвижка (опломбирована согласна акту от 14.02.2018 пломбой № 2603690). До момента опломбировки в процессе работы котельной № 4 вышеуказанная задвижка позволяла производить несанкционированный отбор холодной воды на нужды котельной. 

Согласно расчету истца по котельной № 4 за период с 01.01.2016 по 30.04.2016, с 01.10.2016 по 31.12.2016, с 01.01.2017 по 30.04.2017 по обводной трубе  (внутренний диаметр 80 мм)  потребление на сумму 7 634 929 руб. 74 коп. 

Согласно акту обследования водопроводных сетей представителями                                 МУП «Жилмастер» в присутствии представителя МУП «НТК» от 13.03.2018 объект недвижимости, расположенный по адресу 

<

...> - здание котельной № 7, принадлежащий МУП «НТК», имеет централизованное водоснабжение от сетей, обслуживаемых МУП «Жилмастер». Установлено, что на трубе подачи холодной воды диаметром 32 мм, установлен прибор учёта холодной воды № 29423, 1990 года выпуска, показания 26073 м. куб.; прибор учёта не опломбирован, так как на гайках крепления счётчика отсутствуют специальные петли для опломбировки, прибор учёта холодной воды не прошёл поверку и истёк срок эксплуатации прибора учёта холодной воды. Письмом от 26.03.2018 № 185-и МУП «НТК» обратилось к истцу с просьбой об опломбировке счётчика холодной воды № 467100959 на котельной № 7, подтвердило факт того, что ранее на указанном объекте был установлен счётчик 1990 года выпуска. Актом ввода в эксплуатацию счётчика – водомера от 26.03.2018 принят в эксплуатацию счётчик № 467100959 тип  ВКСМ  90-32, номер пломбы 2603588.   

По расчету истца потребление по котельной № 7 за период с 01.01.2016 по 30.04.2016, с 01.10.2016 по 31.12.2016, с 01.01.2017 по 30.04.2017, с 01.10.2017 по 31.12.2017, с 01.01.2018 по 28.02.2018  (внутренний диаметр основной трубы 25 мм) составляет сумму  1 091 588 руб. 09 коп. 

  Согласно акту обследования водопроводных сетей представителями                                  МУП «Жилмастер» в присутствии представителя МУП «НТК» от 20.03.2018 объект недвижимости, расположенный по адресу: Омская область, Нововаршавский район,                        с. Черлакское, здание котельной № 10, принадлежащий МУП «НТК», имеет централизованное водоснабжение от сетей, обслуживаемых МУП «Жилмастер». В ходе проверки выявлено, что водоснабжение осуществляется трубой диаметром 57 мм, на трубе установлен водомерный узел ВСКМ 90-40 № 134046477, на момент обследования имеет показания 016228,4 м. куб., опломбирован пломбой № 1203713; имеется также обводная труба с полуоборотным краном диаметром 32 мм, который опломбирован и возможность несанкционированного отбора воды отсутствует. Однако, в ходе обследования 22.03.2018 указанной котельной, инициированного по результатам анализа объёмов потребления холодной воды за предыдущие отопительные сезоны, установлено, что имеется несанкционированный отбор воды. Для проведения обследования принято решение снять пломбу № 2381428, которой был опломбирован рычаг полуоборотного крана диаметром 32 мм, установленный на обводной ветке. В результате снятия вышеуказанной пломбы и демонтажа фиксирующего винта полуоборотного крана был снят рычаг управления краном и установлено, что запорный механизм полуоборотного крана был установлен в положение «открыто», в то время как рычаг управления краном оставался в положении «закрыто». Без снятия пломбы данное нарушение выявить было невозможно, так как рычаг был жестко зафиксирован. Актом ввода в эксплуатацию счётчика – водомера от 22.03.2018 произведена переопломбировка запорной арматуры (полуоборотного крана).

По расчету истца потребление по котельной № 10 за период с 01.01.2016 по 30.04.2016, с 01.10.2016 по 31.12.2016, с 01.01.2017 по 30.04.2017, с 01.10.2017 по 31.12.2017, с 01.01.2018 по 28.02.2018 по обводной трубе (внутренний диаметр 25 мм)  составляет сумму 1 091 588 руб. 09 коп. 

  Таким образом, по расчету истца за период с 01.01.2016 по 28.02.2018 по котельным №№ 2, 4, 7 и № 10  по пропускной способности труб плата за потребление воды составила 12 811 200 руб. 55 коп.  (без учета уточненного расчета от 15.01.2019). Учитывая, что ответчиком за спорный период оплачено 4 265 615 руб. 08 коп., задолженность составляет сумму 8 545 585 руб. 47 коп., которые истец и просит взыскать в судебном порядке.  

В целях досудебного урегулирования спора в адрес должника была направлена претензия от 07.11.2018 № 106 о необходимости погасить задолженность.

Отсутствие действий со стороны ответчика по погашению задолженности в указанном размере явилось основанием для предъявления истцом настоящего иска.

Оценив представленные в обоснование иска доказательства, доводы сторон, суд полагает заявленные требования подлежащими удовлетворению в части.

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 13 Федерального закона от 07.12.2011                   № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» (далее - Закон № 416-ФЗ) по договору горячего или холодного водоснабжения организация, осуществляющая горячее водоснабжение или холодное водоснабжение, обязуется подавать абоненту через присоединенную водопроводную сеть горячую, питьевую и (или) техническую воду установленного качества в объеме, определенном договором водоснабжения, а абонент обязуется оплачивать принятую воду и соблюдать предусмотренный договором водоснабжения режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении водопроводных сетей и исправность используемых им приборов учета. К договору водоснабжения применяются положения о договоре об энергоснабжении, предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации, если иное не установлено настоящим Федеральным законом, принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами Российской Федерации и не противоречит существу договора водоснабжения.

   В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

   Надлежащее исполнение прекращает обязательство (статья  408 ГК РФ).

Статьей 548 ГК РФ установлено, что правила, предусмотренные статьями 539 - 547 ГК РФ, применяются к отношениям, связанным с водоснабжением через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В соответствии со статьей 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию; договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

В соответствии со статьей 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.07.2013 № 644 утверждены Правила холодного водоснабжения и водоотведения (далее - Правила № 644), которые регулируют отношения федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления поселений, городских округов (далее - органы местного самоуправления), организаций, осуществляющих холодное водоснабжение и (или) водоотведение (далее - организации водопроводно-канализационного хозяйства), заявителей, организаций, осуществляющих транспортировку воды, сточных вод, другие регулируемые виды деятельности в сфере водоснабжения и (или) водоотведения, абонентов в сфере холодного водоснабжения и водоотведения по предоставлению холодной (питьевой и (или) технической) воды из централизованных и нецентрализованных систем холодного водоснабжения и по отводу сточных вод в централизованную систему водоотведения (далее соответственно - абоненты, водоотведение).

Согласно пункту 2 Правил № 644 «самовольное пользование централизованной системой холодного водоснабжения и (или) водоотведения» - пользование централизованной системой холодного водоснабжения и (или) централизованной системой водоотведения либо при отсутствии договора холодного водоснабжения, договора водоотведения или единого договора холодного водоснабжения и водоотведения, либо при нарушении сохранности контрольных пломб на задвижках, пожарных гидрантах или обводных линиях, находящихся в границах эксплуатационной ответственности абонента (при отсутствии на них приборов учета), либо при врезке абонента в водопроводную сеть до установленного прибора учета. 

В соответствие с подпунктом «б» пункта 36 Правил № 644, организация водопроводно-канализационного хозяйства имеет право осуществлять контроль за наличием фактов самовольного водоснабжения и (или) водоотведения и принимать меры по предотвращению таких фактов.

В соответствии с частью 2 статьи 20 Закона № 416-ФЗ коммерческий учет воды и сточных вод осуществляется в соответствии с правилами организации коммерческого учета воды и сточных вод, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства от 04.09.2013 № 776 утверждены Правила организации коммерческого учета воды, сточных вод (далее - Правила № 776).

   Согласно пункту 82 Правил № 644 определение количества поданной (полученной) холодной воды, принятых (отведенных) сточных вод осуществляется путем проведения коммерческого учета в соответствии с правилами организации коммерческого учета воды и сточных вод, утверждаемыми Правительством Российской Федерации. Коммерческий учет холодной воды, горячей воды, тепловой энергии в составе горячей воды, сточных вод осуществляется абонентом, если иное не предусмотрено договорами водоснабжения, договором водоотведения и (или) единым договором холодного водоснабжения и водоотведения (подпункт «а» пункта 5 Правил № 776).

Пунктом 1 Правил № 776 определяется порядок коммерческого учета воды, сточных вод с использованием приборов учета, соответствующих требованиям законодательства РФ об обеспечении единства измерений, в узлах учета, спроектированных и допущенных в эксплуатацию в порядке, предусмотренном настоящими Правилами, или расчетным способом в целях расчета размера платы за поданную (полученную), транспортируемую воду, принятые (отведенные), транспортируемые сточные воды по договорам холодного водоснабжения, договорам горячего водоснабжения (далее - договоры водоснабжения), договорам водоотведения, единым договорам холодного водоснабжения и водоотведения, договорам по транспортировке холодной воды, договорам по транспортировке сточных вод и другим договорам, заключенным с организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности в сфере водоснабжения и (или) водоотведения.

   Согласно пункту 14 Правил № 776, осуществление коммерческого учета расчетным способом допускается в следующих случаях:

   1) при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения;

   2) в случае неисправности прибора учета;

            3) при нарушении в течение более шести месяцев сроков представления показаний прибора учета, являющихся собственностью абонента, организации, которые эксплуатируют водопроводные, канализационные сети, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом такой организации о временном прекращении потребления воды. 

При расчетном способе коммерческого учета воды применяется метод учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, а также метод гарантированного объема подачи воды (подпункты «а» и «в» пункта 15 Правил № 776).

Пунктом 16 Правил № 776 определено, что применение метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду используется в следующих случаях:

   а) при самовольном присоединении и (или) пользовании централизованными системами водоснабжения за период времени, в течение которого осуществлялось такое самовольное присоединение и (или) пользование, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось самовольное присоединение и (или) пользование централизованными системами водоснабжения, определяется со дня предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов централизованной системы водоснабжения в месте, где позже был выявлен факт самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения, до дня устранения самовольного присоединения (прекращения самовольного пользования). В случае если абонент в течение 1 года после вступления в силу настоящих Правил проинформировал организацию, осуществляющую горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о самовольном присоединении и (или) пользовании централизованной системой водоснабжения, расчетный способ определения количества поданной (полученной) воды применяется не более чем за 6 месяцев;

   б) через 60 дней со дня возникновения неисправности прибора учета (в том числе непроведения поверки после истечения межповерочного интервала) или демонтажа прибора учета до проведения допуска прибора учета к эксплуатации либо поверки без демонтажа прибора учета;

   в) при отсутствии у абонента или транзитной организации приборов учета воды, допущенных к эксплуатации в установленном порядке, в случае, если в течение 60 дней со дня получения от организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, уведомления о необходимости установки приборов учета или после даты, определенной в договорах водоснабжения, едином договоре водоснабжения и водоотведения, договоре по транспортировке холодной воды и договоре по транспортировке горячей воды, приборы учета воды не установлены;

   г) при нарушении в течение более 6 месяцев сроков представления показаний прибора учета, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом или транзитной организацией организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о временном прекращении потребления воды.

   При этом, действующее нормативное регулирование отношений по водоснабжению признает определение фактического потребления воды по показаниям приборов учета приоритетным способом учета поставленного ресурса.

            В силу подпункта «ж» пункта 49 Правил № 776 узел учета считается вышедшим из строя (неисправным), в том числе, в случае истечения межповерочного интервала поверки приборов учета.

   Следовательно, в случаях самовольного пользования системой холодного водоснабжения, в условиях отсутствия своевременно проведенной ответчиком поверки приборов учета законодательством предусмотрен расчетный способ определения объема потребления воды.  

Как указано выше, в связи с выявленными фактами самовольного пользования централизованными системами водоснабжения, истечения межповерочного интервала поверки приборов учета, истец произвел расчет объема водопотребления за период с 01.01.2016  по 28.02.2018  по методу учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду.

Согласно расчету истца, задолженность ответчика за спорный период составила 8 545 585 руб. 47 коп.

В соответствии с пунктом 84 Правил № 644 абонент обязан в порядке, установленном данными Правилами, обеспечить доступ представителям организации водопроводно-канализационного хозяйства или по ее указанию представителям иной организации к средствам измерений (приборам учета) и иным устройствам, в том числе, для проверки исправности средств измерений (приборов учета), сохранности знаков поверки и контрольных пломб и снятия показаний и контроля за снятыми абонентами показаниями.

Согласно пункту 147 Правил № 644 абонент, транзитная организация обязаны обеспечить доступ представителям организации водопроводно-канализационного хозяйства или по ее указанию представителям иной организации к приборам учета (узлам учета) и иным устройствам: а) для проверки исправности приборов учета, сохранности контрольных пломб и снятия показаний и контроля за снятыми абонентом показаниями; б) для проведения поверок, ремонта, технического и иного обслуживания, замены приборов учета в случае, если такие приборы учета принадлежат организации водопроводно-канализационного хозяйства или организация обеспечивает их обслуживание; в) для опломбирования приборов учета холодной воды, сточных вод; г) для отбора проб в установленных местах отбора проб в целях проведения производственного контроля качества питьевой воды, контроля качества сточных вод; д) для обслуживания водопроводных, канализационных сетей и оборудования, находящихся на границе эксплуатационной ответственности организации водопроводно-канализационного хозяйства; е) для проверки водопроводных, канализационных сетей, иных устройств и сооружений, присоединенных к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения.

На основании пункта 148 Правил № 644 абонент, транзитная организация обеспечивают беспрепятственный доступ представителям организации водопроводно-канализационного хозяйства или по ее указанию представителям иной организации после предварительного оповещения абонента, транзитной организации о дате и времени посещения. Абонент, транзитная организация должны быть извещены о проведении обследования водопроводных и канализационных сетей и о проведении отбора проб воды и сточных вод не менее чем за 15 минут до проведения такого обследования и (или) отбора проб. Оповещение должно осуществляться любыми доступными способами, позволяющими подтвердить получение такого уведомления адресатами.

Изложенные положения Правил № 644 содержат в себе правило о том, что для проведения мероприятий, установленных пункте 147 Правил, в том числе для проверки исправности приборов учета, сохранности контрольных пломб и снятия показаний и контроля за снятыми абонентом показаниями, требуется предварительное оповещение абонента о дате и времени посещения.

Часть 2 пункта 148 Правил № 644 устанавливает дополнительные (специальные) условия о сроке предварительного оповещения абонента при необходимости проведения обследования водопроводных и канализационных сетей и проведения отбора проб воды и сточных вод, но не отменяет общего условия о необходимости предварительного оповещения абонента о дате и времени посещения по остальным действиям, указанным в пункте 147.

На основании пункта 149 Правил № 644 уполномоченные представители организации водопроводно-канализационного хозяйства или представители иной организации допускаются к водопроводным, канализационным сетям и сооружениям на них, приборам учета и иным устройствам, местам отбора проб при наличии служебного удостоверения (доверенности) или по заранее направленному абоненту, транзитной организации списку с указанием должностей проверяющих. В случае если доступ предоставляется для проверки, по итогам проверки составляется двусторонний акт, в котором фиксируются результаты проверки, при этом один экземпляр акта должен быть направлен абоненту, транзитной организации не позднее 3 рабочих дней со дня его составления. При этом абонент, транзитная организация имеют право присутствовать при проведении организацией водопроводно-канализационного хозяйства всех проверок, предусмотренных настоящим разделом.

Наличие у водопроводно-канализационного хозяйства организации права на доступ к водопроводным и канализационным сетям абонента, местам отбора проб воды, сточных вод и приборам учета холодной воды, сточных вод и на осуществление контрольных проверок корреспондирует с ее обязанностью неукоснительного соблюдения законодательно установленного порядка проведения проверок (раздел XI Правил № 644), принимая во внимание императивность требований законодательства к правилам и процедуре фиксации нарушений.

Вопросы, связанные с предварительным уведомлением абонента о предстоящей проверке (не менее чем за 15 минут до проведения такого обследования), обстоятельства проведения проверок и соблюдение законодательно установленного порядка таких проверок имеют существенное значение для принятия в качестве допустимых доказательств выявленных нарушений актов оставленных по их результатам.

Кроме положений Правил № 644,  порядок обеспечения абонентом доступа представителям ВО к водопроводным устройствам и приборам учета холодной воды также был согласован сторонами в пункте 3.3.3 договоров от 11.01.2016  № 94/В-2016,                             от 09.01.2017 № 75/В-2017, от 11.01.2018 № 018/В-2018.

   Вопреки доводам отзыва, основания для вывода о ненадлежащем извещении ответчика о проведении проверки, у суда отсутствуют.

   Также необоснованным суд считает довод ответчика о подписании актов неуполномоченными лицами.

   По утверждению представителя истца, сотрудниками МУП «Жилмастер» по телефону ответчику было сообщено о проведении проверки (часть 3.1. статьи 70 АПК РФ).

   Поскольку указанные объекты относятся к потенциально опасным объектам, доступ посторонних лиц на них ограничен.

   Согласно абзацу 2 пункта 1 статьи 182 ГК РФ полномочие может явствовать из обстановки, в которой действует представитель.

   Таким образом из обстановки следовало, что допуск на объекты предоставлен представителям истца уполномоченными лицами. 

   Более того, судом принимается во внимание следующее: 

   Акты проверки котельной № 2 и № 4 от 14.02.2018 содержат подпись главного инженера МУП «НТК» Слащева – ФИО5 Акт содержит запись о наличии замечаний главного инженера по котельной № 2 «Пломба была не сорвана, а отгнила проволока, с помощью которой крепится счетчик». Иные замечания по котельной № 2 и № 4 представителем ответчика не указаны.  

   Акты обследования от 26.03.2018 котельной № 2, где повторно зафиксированы нарушения, выявленные при обследовании 14.02.2018, подписаны мастером котельной ФИО6 без замечаний. 

            Акт проверки от 13.03.2018 котельной № 7 содержит подпись мастера котельной ФИО7, акт подписан без замечаний. Акт ввода в эксплуатацию счётчика – водомера в котельной № 7 от 26.03.2018 также подписан от лица абонента ФИО7 

   Акт от 20.03.2018 обследования котельной № 10 подписан от имени абонента мастером котельной ФИО8, который отказался подписать акт обследования                 от 22.03.2018, которое начато в 11 час. 50 мин. (о чём имеется пометка в акте). При этом в дальнейшем ФИО8  подписал акт от 22.03.2018 ввода в эксплуатацию счётчика – водомера в котельной № 10. Согласно акту от 22.03.2018 в 12 час. 00 мин. 22.03.2018 на обводной ветке системы водоснабжения в котельной № 10 проведена переопломбировка запорной арматуры (полуоборотного крана).       

   Относительно доводов ответчика о ненадлежащем оформлении актов проверки (не указании даты проверки). Суд отмечает, что сами по себе незначительные расхождения в оформлении актов проверки не могут служить достаточным и безусловным основанием для того, чтобы признать недостоверными результаты проверки. Участие обеих сторон при проверке, отсутствие возражений относительно процедуры проверки, последующее подписание актов и последующая переписка сторон относительно результатов проверки - все указанные обстоятельства в совокупности подтверждают факты, изложенные в актах. 

   Также особо следует отметить, что в актах,  подписанных представителями ответчика, каких-либо замечаний (за исключением акта от 14.02.2018 по котельной № 2) к порядку проверки, выявленных нарушениях и оформлению актов, заявлено не было. Иное ответчиком не опровергнуто и не доказано (статья 65 АПК РФ).

   Таким образом, указанные выше акты признаются судом в качестве надлежащих доказательств. 

   В обоснование возражений на исковые требования ответчиком также заявлено о неопределенности периода взыскания задолженности.

   Как указано выше, в силу подпункта «а» пункта 16 Правил № 776 применение метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду используется при самовольном присоединении и (или) пользовании централизованными системами водоснабжения за период времени, в течение которого осуществлялось такое самовольное присоединение и (или) пользование, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось самовольное присоединение и (или) пользование централизованными системами водоснабжения, определяется со дня предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов централизованной системы водоснабжения в месте, где позже был выявлен факт самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения, до дня устранения самовольного присоединения (прекращения самовольного пользования). 

   Как указывает истец и не оспорено ответчиком, правоотношения сторон, оформленные договорами купли-продажи воды, начались с 01.01.2016; на момент заключения первого договора, за период с 01.01.2016 по дату выявления с нарушений контрольные проверки  спорных объектов не производились. 

   Таким образом, истец правомерно просит взыскать задолженность с 01.01.2016 по 28.02.2018 (не более чем за 3 года). 

   Как указывает ответчик, на котельных № 2 и № 4,  согласно представленным в материалы дела проектам реконструкции с положительными заключениями                                  ФГУ «Главгосэкспертиза» № 624-07/ОГЭ-1060/02 и № 627-07/ОГЭ-1063/02,  действительно существуют обводные трубы (байпас), которые выполняют функцию пожарного водопровода, оборудованы задвижками с электроприводом. Указанные задвижки открываются автоматически при пуске пожарного насоса. За спорный период пожарных ситуаций в котельных № 2 и № 4  не возникало, задвижка не срабатывала и разбор воды через байпасы не происходил. В связи с чем  несанкционированная врезка либо самовольное пользование системой водоснабжения истцом не доказаны.

   Указанные доводы не принимаются судом во внимание на основании следующего.

   Как следует из представленных проектов, выполненных в 2007 году (дата ввода котельных № 2 и № 4 в эксплуатацию 20.12.2007), на объектах предусмотрены внутренние сети: хозяйственно - производственного и противопожарного водопровода. Противопожарный водопровод оборудован затвором поворотным дисковым с электроприводом (пункт 5 Спецификации, лист 5 проектов). 

    Однако материалы дела не содержат доказательств, что в спорный период (с 01.01.2016 по 28.02.2018) задвижки на затворах были оборудованы электроприводом, в то время как с момента ввода указанных объектов после реконструкции в эксплуатацию (2007 год) прошло длительное время.  

   Согласно представленным в материалы дела фотографиям, выполненным, по утверждению истца,  в момент проверки в котельной № 2, задвижка с электроприводом на обводной трубе не подключена к источнику электроснабжения и, следовательно,  не может выполнять свою непосредственную функцию.  

   Указанные выше акты обследования котельных № 2 и № 4,  признанные судом в качестве надлежащих доказательств самовольного пользования системами водоснабжения, также имеют указание, что электрические приводы на задвижках не работают (отсутствует электропитание). 

   Таким образом, исходя из вышеизложенного, суд считает доказанным факт самовольного пользования системами водоснабжения  ответчиком по котельной № 2 и № 4, который выразился в несанкционированном отборе холодной воды из обводных труб.

   По котельной № 10 суд также считает доказанным факт несанкционированного отбора холодной воды.

   Так, согласно акту от 22.03.2018, составленному по результатам обследования котельной № 10, представителями МУП «Жилмастер» на обводной трубе с полуоборотного крана диаметром 32 мм  была снята пломба № 2381428. В результате снятия вышеуказанной пломбы и демонтажа фиксирующего винта полуоборотного крана был снят рычаг управления краном и установлено, что запорный механизм полуоборотного крана был установлен в положение «открыто», в то время как рычаг управления краном оставался в положении «закрыто». Без снятия пломбы данное нарушение выявить было невозможно, так как рычаг был жестко зафиксирован. 

   Указанные нарушения были зафиксированы в присутствии мастера котельной ФИО8, который от подписи в акте отказался, однако акт от 22.03.2018 ввода в эксплуатацию счётчика – водомера, согласно которому произведена переопломбировка запорной арматуры (полуоборотного крана) ФИО8 подписал. 

   Считая доказанным факт несанкционированного отбора воды по котельным № 2, 4 и № 10 суд также исходит из документов, представленных истцом и подтверждающих, что после устранения замечаний, изложенных в актах, объемы потребления воды ответчиком по указанным котельным увеличились.  

            В представленных МУП «Жилмастер» УПД, отчетах  о расходе воды, подписанных МУП «НТК» указано следующее:

            - по котельной № 2 расход воды: в мае 2017 года – 518 м3, а в мае 2018 года – 1105 м3; 

            - по котельной № 4 расход воды:

                            в мае 2017 года – 711 м3, а в мае 2018 года – 1207 м3;

                            в октябре 2017 года – 703 м3, а в октябре 2018 года – 1883 м3;

                            в ноябре 2017 года – 630 м3, в ноябре 2018 года – 1590 м3;

            - по котельной № 10 расход воды:

                            в мае 2017 года – 186 м3, а в мае 2018 года – 330 м3;

                в октябре 2017 года – 144 м3, а в октябре 2018 года – 620 м3;

                            в ноябре 2017 года – 62 м3, в ноябре 2018 года – 831 м3. 

   Ответчиком в отзыве и дополнении к нему указано на недоказанность истцом диаметра сечения труб на спорных котельных, в соответствии с которыми истцом произведён расчет взыскиваемых с МУП «НТК» сумм задолженности. 

   Суд указанный довод МУП «НТК» отклоняет исходя из следующего. 

   Истцом при расчете потребления воды за спорный период указан диаметр труб в котельных, а именно:  

- котельная № 2 - внутренний диаметр обводной трубы  50 мм, внутренний диаметр основной трубы -  50 мм; 

- № 4 - внутренний диаметр обводной трубы - 80 мм;

- № 7 - внутренний диаметр основной трубы - 25 мм;  

- № 10 - внутренний диаметр обводной трубы - 25 мм.

Указанные сведения совпадают с данными, отраженными истцом в указанных выше актах. 

Кроме того, внутренний диаметр обводных труб в котельной № 2 (50 мм) и в котельной № 4 (80 мм) подтверждается представленными ответчиком проектами  реконструкции котельных  (лист 5). 

            Стороны согласно статьям 8, 9 АПК РФ пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

Несмотря на неоднократные требования суда, доказательств иного диаметра труб в спорных котельных ответчиком, являющимся их эксплуатантом, в нарушение статьи 65 АПК РФ  не представлено.

Также истцом по котельным № 2 (за период с 01.01.2016 по 30.04.2017)  на сумму 2 993 094 руб. 63 коп. и № 7  (за период с 01.01.2016 по 28.02.2018) на сумму 1 091 588 руб. 09 коп. расчет объемов произведен по пропускной способности труб в связи с истечением  межповерочного интервала поверки приборов учета.

В подтверждение указанных обстоятельств истец ссылается на следующие доказательства.

Письмом от 19.02.2018 № 141-и МУП «НТК» представило в адрес истца  паспорт на счетчик зав. № 07533326, установленный в здании котельной № 2, согласно которому дата следующей поверки 06.04.2013. 

   Актом от 13.03.2018, подписанным мастером котельной ФИО7 установлено, что в котельной № 7 на трубе подачи холодной воды диаметром 32 мм установлен прибор учета № 29423, 1990 года выпуска, прибор учета не опломбирован, так как на гайках крепления счетчика отсутствуют специальные петли для опломбировки счетчика, прибор учета не прошел поверку и истек срок эксплуатации. 

   Ответчиком, несмотря на неоднократные требования суда, указанные обстоятельства не опровергнуты, доказательств поверки приборов учета № 07533326, № 29423 в материалы дела не представлено. 

   Вместе с тем, суд считает, что по котельной № 2 и № 7 представленный истцом расчет  по пропускной способности труб не может быть принят на основании следующего. 

  Как следует из материалов дела и установлено в ходе судебного разбирательства, на дату заключении контракта от 11.01.2016,  действие которого стороны согласовали с 01.01.2016, срок поверки приборов учета холодной воды  № 07533326, № 29423 на объектах котельная № 2 и № 4 являлся уже истёкшим. Более того, указанные приборы учета не согласованы сторонами в договорах  от 11.01.2016  № 94/В-2016, от 09.01.2017 № 75/В-2017, от 11.01.2018 № 018/В-2018.

  В приложениях № 1 к названным договорам сторонами согласованы объемы водопотребления. 

  К числу методов применяемых при расчетном способе коммерческого учета воды в соответствии с пунктом 15 Правил № 776 относится и метод гарантированного объема подачи воды. 

  Согласно подпункту «а» пункта 18 Правил № 776 применение метода гарантированного объема подачи воды, определенного договорами водоснабжения, единым договором холодного водоснабжения и водоотведения, используется при отсутствии у абонента прибора учета воды.

  В указанных выше договорах стороны не согласовали коммерческие приборы учета, обязанность абонента, а также сроки установки приборов учета. 

  В соответствии с частью 4 статьи Закона № 261-ФЗ  до 1 января 2011 года собственники зданий, строений, сооружений и иных объектов, которые введены в эксплуатацию на день вступления в силу настоящего Федерального закона и при эксплуатации которых используются энергетические ресурсы (в том числе временных объектов), обязаны завершить оснащение таких объектов приборами учета используемых воды, природного газа, тепловой энергии, электрической энергии, а также ввод установленных приборов учета в эксплуатацию. 

  Таким образом, необходимость установления соответствующего прибора учета закреплена на законодательном уровне. 

  Поскольку МУП «НТК» заключен договор с МУП «Жилмастер»  после наступления законодательно определенной обязанности абонента установить приборы учета, без указания обязанности и срока для исполнения данной обязанности в договоре  и с установлением объемов водопотребления, суд приходит к выводу о возможности расчета с ответчиком за потребленный ресурс расчетным путем по подпункту «в» пункта 15 Правил № 776 (по методу гарантированного объема).

  Указанная правовая позиция нашла свое подтверждение в постановлении Восьмого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2019 по делу № А46-11974/2018. 

  Истец представляя уточненный расчет от 15.01.2019 по котельной № 2 производит начисление по обводной трубе на сумму 2 993 094 руб. 63 коп. и по основной трубе на сумму 2 993 094 руб. 63 коп. Однако размер требований МУП «Жилмастер» не уточняло.

   Согласно части 1 статьи 49 АПК РФ истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований.

   В силу статьи 49 АПК РФ арбитражный суд связан рамками предмета и оснований иска, заявленных истцом.

   Арбитражный суд не вправе выходить за пределы исковых требований и разрешать требования, не заявленные истцом.

   В силу присущего гражданскому судопроизводству принципа диспозитивности только истец определяет, защищать ему или нет свое нарушенное или оспариваемое право (часть 1 статьи 4 АПК РФ), какое исковое требование и в связи с чем предъявлять в суд (пункты 4 и 1 части 2 статьи 125 АПК РФ), к кому предъявлять иск (пункт 3 части 2 статьи 125 АПК РФ) и в каком объеме требовать от суда защиты (часть 5 статьи 150 АПК РФ). Соответственно, суд обязан разрешить дело по иску в тех размерах, которые предъявлены истцом.  

   В противном случае будет нарушен принцип состязательности арбитражного процесса, и ответчик лишается права приводить свои возражения (части 2, 3, 4 статьи 65, 131, часть 3 статьи 136, статья 162, статья 164 АПК РФ).

  Поскольку суд не может выйди за пределы исковых требований, находит обоснованным требование истца по котельной № 2 о начислении суммы 2 993 094 руб. 63 коп. за  несанкционированный отбор воды из обводной трубы, постольку по котельной № 2 (по основной трубе) расчет по гарантированным объемам судом не производится.

            Учитывая размер тарифов, действующих в спорный период, объемы водопотребления, согласованные сторонами в договоре по котельной № 7, а именно: с января по апрель 2016 года – 405,6 м3, с октября по декабрь 2016 года – 270,4 м3,  с января по апрель 2017 года – 392,1 м3, с октября по декабрь 2017 года – 256,9 м3, с января по февраль 2018 года – 236,6 м3,  с ответчика в пользу истца по котельной № 7 подлежит взысканию задолженность в размере 137 763 руб. 39 коп. 

            А в остальной части требований по котельной № 7 следует отказать.

            Таким образом, суд приходит к выводу, что с МУП «НТК» в пользу                                МУП «Жилмастер» следует взыскать  7 591 760 руб. 77 коп, исходя из следующего расчета: 11 857 375 руб. 85 коп. (2 993 094 руб. 63 коп. (по котельной № 2) + 7 634 929 руб. 74 коп. (№ 4) + 137 763 руб. 69 коп (№ 7) + 1 091 588 руб. 09 коп. (№ 10))  - 4 265 615 руб. 08 коп. (ранее оплаченные ответчиком за спорный период). 

   В соответствии с нормами статьи 110 АПК РФ в случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

В связи с частичным удовлетворением иска расходы по госпошлине, оплаченной истцом за рассмотрение настоящего дела в сумме 58 392 руб. 00 коп. относятся на ответчика и подлежат взысканию в пользу истца.

Руководствуясь статьями 110, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

Взыскать с муниципального унитарного предприятия «Нововаршавская тепловая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, место нахождения: 646830, область Омская, район Нововаршавский, рабочий 

<

...>) в пользу муниципального унитарного предприятия «Жилмастер» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, место нахождения: 646830, Омская область, Нововаршавский район, рабочий 

<

...>) 7 591 760 руб. 77 коп. задолженности; а также расходы по оплате государственной пошлины в сумме 58 392 руб. 00 коп.

 В удовлетворении остальной части исковых требований отказать.

           Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия и может быть обжаловано в этот же срок путем подачи апелляционной жалобы в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

  Судья                                                                                                А.П. Микуцкая