347/2023-342665(3) 

АРБИТРАЖНЫЙ СУД НОВОСИБИРСКОЙ ОБЛАСТИ 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А45-24438/2023

г. Новосибирск

24 ноября 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 22 ноября 2023 года Полный текст решения изготовлен 24 ноября 2023 года Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи 

Гребенюк Д.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного  заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по иску заместителя  прокурора Новосибирской области (ОГРН 

<

***>), г. Новосибирск,  

к: 1) закрытому акционерному обществу ремонтно-строительное управление № 5  «Новосибирскгражданстрой» (ОГРН 

<

***>), г. Новосибирск;  

2) муниципальному казенному учреждению города Новосибирска «Управление  капитального строительства» (ОГРН 

<

***>), г. Новосибирск,  

третьи лица: 1. мэрия города Новосибирска (ОГРН 

<

***>), г. Новосибирск,  

2. Управление Федерального казначейства Новосибирской области (ОГРН  

<

***>),  

3. Департамент финансов и налоговой политики мэрии г. Новосибирска (ОГРН  

<

***>),  

4. Департамент строительства и архитектуры мэрии г. Новосибирска (ОГРН  

<

***>),  

5. Министерство строительства Новосибирской области (ОГРН 

<

***>) 

о признании недействительными дополнительных соглашений № 5 от 20.10.2022, № 7 от  21.12.2022, № 9 от 02.03.2023, № 10 от 26.04.2023 к муниципальному контракту № 38 от  25.05.2022, о взыскании неосновательного обогащения в размере 5 489 509 рублей 98  копеек,  

при участии представителей: прокурора – Эртель В.А., доверенность № 758 от 18.01.2023, служебное удостоверение; 

ответчиков - 1) ФИО2, доверенность от 20.10.2021, диплом, паспорт; 2) ФИО3, доверенность № 121 от 22.11.2023, диплом, паспорт;  

третьего лица – 1-2) не явились, извещены; 3) Оттыгашева М.А., доверенность от  09.01.2023, служебное удостоверение, диплом; 4) Надеин А.Ю., доверенность №  30/02/26308 от 23.12.2022, служебное удостоверение, диплом; 5) Колмакова О.А.,  доверенность от 19.09.2023, служебное удостоверение, диплом; Вольтер Р.Г.,  доверенность № 4 от 09.01.2023, служебное удостоверение, диплом,  

УСТАНОВИЛ:

Заместитель прокурора Новосибирской области обратился в суд с исковым  заявлением в интересах мэрии города Новосибирска (далее – мэрия) к закрытому  акционерному обществу ремонтно-строительное управление № 5  «Новосибирскгражданстрой» (далее – ЗАО «РСУ-5 «НГС») и муниципальному казенному  учреждению города Новосибирска «Управление капитального строительства» (далее –  МКУ «УКС») о признании недействительными дополнительных соглашений № 5 от  20.10.2022, № 7 от 21.12.2022, № 9 от 02.03.2023, № 10 от 26.04.2023 к муниципальному  контракту № 38 от 25.05.2022, о взыскании неосновательного обогащения в размере 5 489  509 рублей 98 копеек.  

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных  требований относительно предмета спора, привлечены мэрия города Новосибирска,  Управление Федерального казначейства Новосибирской области, Департамент финансов  и налоговой политики мэрии г. Новосибирска, Департамент строительства и архитектуры  мэрии г. Новосибирска, Министерство строительства Новосибирской области.  

Требования прокурора мотивированы заключением дополнительных соглашений к  муниципальному контракту с изменением существенных условий контракта о порядке  оплаты (перечисление авансового платежа) в отсутствие законных оснований.  

ЗАО «РСУ-5 «НГС» и МКУ «УКС» исковые требования не признали по  основаниям, изложенным в отзывах, указав, что заключении дополнительных соглашений  были соблюдены все процедуры, предусмотренные как Законом № 44-ФЗ, так и  постановлениями Правительства РФ от 16.04.2022 № 680  

Третьи лица представили пояснения и поддержали правовую позицию ответчиков,  полагая требования прокурора не подлежащими удовлетворению.  

Судом установлено, что 25.05.2023 МКУ «УКС» (заказчик) и ЗАО «РСУ-5 «НГС»  (подрядчик) заключен муниципальный контракт № 38, согласно условиям которого  подрядчик принял на себя обязательства по выполнению работ по строительству объекта:  «Здание детского сада по ул. Гребенщикова, 4 в Калининском районе» в сроки  предусмотренные контрактом, в соответствии с графиком выполнения строительно- 

монтажных работ, заказчик принять и оплатить выполненные работы с условиями  контракта.  

Согласно пункту 3.1 контракта цена всех работ п настоящему контракту определена  на основании сметы и составляет 431 033 999 рублей 90 копеек.  

Пунктом 4.2 контракта предусмотрено, что приемка и оплата выполненных работ, в  том числе их отдельных этапов, осуществляется на основании первичных учетных  документов, подтверждающих их выполнение, составленных после завершения  выполнения конструктивных решений (элементов), комплексов (видов) работ (этапов  работ) на основании сметы контракта, графика выполнения строительно-монтажных работ  и графика оплаты выполненных работ, условиями контракта.  

Дополнительным соглашением № 5 от 20.10.2022 к муниципальному контракту №  38 от 25.05.2022 (далее – дополнительное соглашение № 5) в пункт 4.1 контракта внесены  изменения, предусматривающие выплату аванса в размере 32% от центы контракта в  размере 138 637 193 рублей 93 копеек в течение 60 дней с момента после выставления  подрядчиком счета заказчику.  

Платежными поручениями № 656, 657 от 26.10.2022 на счет ЗАО РСУ-5 «НГС»  перечислено 133 573 598 рублей 02 копеек.  

Дополнительным соглашением № 7 от 21.12.2022 к муниципальному контракту  

 № 38 от 25.05.2022 (далее – дополнительное соглашение № 7) в пункт 4.1 контракта  внесены изменения, предусматривающие выплату аванса в размере 43,5% от цены  контракта в размере 188 459 935 рублей 50 копеек в течение 60 дней с момента после  выставления подрядчиком счета заказчику.  

Платежными поручениями № 870, 872 от 27.12.2022 на счет ЗАО РСУ-5 «НГС»  перечислены денежные средства в размере 49 409 819 рублей 40 копеек.  

Дополнительным соглашением № 9 от 02.03.2023 к муниципальному контракту  

 № 38 от 25.05.2022 (далее – дополнительное соглашение № 9) в пункт 4.1 контракта  внесены изменения, предусматривающие выплату аванса в размере 43,5% от цены  контракта в размере 208 610 270 рублей 12 копеек в течение 60 дней с момента после  выставления подрядчиком счета заказчику.  

Платежным поручением № 229 от 21.04.2023 на счет ЗАО РСУ-5 «НГС»  перечислены денежные средства в размере 10 000 000 рублей.  

Дополнительным соглашением № 10 от 02.03.2023 к муниципальному контракту  

 № 38 от 25.05.2022 (далее – дополнительное соглашение № 10) в пункт 4.1 контракта  внесены изменения, предусматривающие выплату аванса в размере 43,5% от цены  

контракта в размере 202 323 997 рублей 12 копеек в течение 60 дней с момента после  выставления подрядчиком счета заказчику.  

Посчитав, что дополнительные соглашения № 5, 7, 9, 10 заключены с нарушением  требований федерального законодательства, прокурор просит суд признать его  недействительным.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 166 Гражданского кодекса Российской  Федерации сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу  признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания  (ничтожная сделка).  

В силу пункта 1 статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации за  исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 данной статьи или иным законом,  сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой,  если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не  связанные с недействительностью сделки.  

Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом  посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих  лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны  применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки  (пункт 2 указанной статьи).  

Согласно статье 180 Гражданского кодекса Российской Федерации  недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если  можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной  ее части.  

Статьей 422 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что  договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным  законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его  заключения; если после заключения договора принят закон, устанавливающий  обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении  договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе  установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее  заключенных договоров.  

В рассматриваемом споре обязательства сторон возникли из контракта, который по  своей правовой природе является договором подряда и регулируется как нормами главы  37 Гражданского кодекса Российской Федерации, так и Законом о контрактной системе.  

Согласно статье 6 Закона № 44-ФЗ контрактная система в сфере закупок  основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной  системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков,  стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок,  ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных  нужд, эффективности осуществления закупок.  

В соответствии с частью 2 статьи 34 Закона № 44-ФЗ при заключении и исполнении  контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев,  предусмотренных названной статьей и статьей 95 этого Закона.  

Пунктом 65.1 статьи 112 Закона № 44-ФЗ установлено, что по соглашению сторон  допускается изменение существенных условий контракта, заключенного до 01.01.2024,  если при исполнении такого контракта возникли независящие от сторон контракта  обстоятельства, влекущие невозможность его исполнения. Предусмотренное настоящей  частью изменение осуществляется с соблюдением положений частей 1.3 - 1.6 статьи 95  настоящего Федерального закона на основании решения Правительства Российской  Федерации, высшего исполнительного органа государственной власти субъекта  Российской Федерации, местной администрации при осуществлении закупки для  федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации, муниципальных нужд  соответственно.  

Федеральным законом от 08.03.2022 № 46-ФЗ «О внесении изменений в отдельные  законодательные акты Российской Федерации» (пункт 11 части 1 статьи 18) установлено,  что Правительство Российской Федерации в 2022 году вправе принимать решения,  предусматривающие установление порядка и случаев изменения существенных условий  государственных и муниципальных контрактов, предметом которых является выполнение  работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта  капитального строительства, проведение работ по сохранению объектов культурного  наследия.  

Постановлением Правительства Российской Федерации от 16.04.2022 № 680 «Об  установлении порядка и случаев изменения существенных условий государственных и  муниципальных контрактов, предметом которых является выполнение работ по  строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального  строительства, проведение работ по сохранению объектов культурного наследия» (далее -  Постановление № 680) установлен порядок и случаи изменения существенных условий  государственных и муниципальных контрактов, предметом которых является выполнение  работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта  

капитального строительства, проведение работ по сохранению объектов культурного  наследия.  

В силу подпункта «д» пункта 1 Постановления № 680 при возникновении в ходе  исполнения государственных и муниципальных контрактов, предметом которых является  выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу  объекта капитального строительства, проведение работ по сохранению объектов  культурного наследия, независящих от сторон контракта обстоятельств, влекущих  невозможность его исполнения, в 2022-2023 годах допускаются следующие изменения  существенных условий контракта: установление условия о выплате аванса или об  изменении установленного размера аванса.  

Правительством Новосибирской области 21.03.2023 утверждено распоряжение 

 № 204-рп «Об установлении размеров авансовых платежей при заключении договоров  (государственных контрактов) в 2023 году», постановлением мэрии города Новосибирска  15.03.2023 утверждено № 1151 «Об установлении размеров авансовых платежей при  заключении договоров (муниципальных контрактов) в 2023 году».  

Постановлением Мэрии г. Новосибирска от 30.03.2022 года № 1018 «Об изменении  существенных условий контрактов на закупку товаров, работ, услуг для муниципальных  нужд города Новосибирска» (далее-Постановление № 1018) утвержден порядок изменения  существенных условий контрактов, заключенных до 1 января 2024 года для  муниципальных нужд города Новосибирска, по соглашению сторон, если при исполнении  таких контрактов возникли независящие от сторон контракта обстоятельства, влекущие  невозможность их исполнения.  

В соответствии с пунктом 4 Постановления № 1018 изменение существенных  условий контракта в части увеличения (установления) размера авансового платежа,  уменьшения установленного размера авансового платежа может предусматриваться по  распоряжению мэрии города Новосибирска в следующих пределах:  

в размере от 30 до 50 процентов суммы контракта, средства на финансовое  обеспечение которого подлежат казначейскому сопровождению в соответствии с  бюджетным законодательством Российской Федерации;  

в размере до 30 процентов суммы контракта, средства на финансовое обеспечение  которого не подлежат казначейскому сопровождению.  

Изменение существенных условий контракта в части увеличения (установления)  размера авансового платежа по распоряжению мэрии города Новосибирска  осуществляется с соблюдением размера обеспечения исполнения контракта,  устанавливаемого в соответствии с частью 6 статьи 96 Закона о контрактной системе.  

Положениями Постановления № 1018 установлено, что изменение существенных  условий контракта в случае заключения контракта муниципальным казенным  учреждением города Новосибирска осуществляется на основании решения главного  распорядителя бюджетных средств, в ведомственном подчинении которого находится  заказчик (пункт 1.2. Постановления № 1018).  

Для принятия решения об изменении существенных условий контракта заказчик,  обеспечивает подготовку проекта дополнительного соглашения к контракту и  пояснительной записки, содержащей обоснование заключения дополнительного  соглашения с описанием фактических обстоятельств, повлекших невозможность  исполнения контракта (пункт 2 Постановления № 1018).  

Заказчик - муниципальное казенное учреждение города Новосибирска представляет  указанные документы главному распорядителю бюджетных средств, в ведомственном  подчинении которого находится заказчик, который обеспечивает их согласование.  Главным распорядителем бюджетных средств для МКУ «УКС» является департамент  строительства и архитектуры мэрии города Новосибирска.  

В виду возникновения независящих от сторон обстоятельств, влекущих  невозможность исполнения контракта ЗАО НГС «РСУ-5», в письменной форме направило  МКУ «УКС» предложение об изменении существенных условий контракта № 405 от  10.10.2022.  

По итогам рассмотрения доводов подрядчика заказчик подготовил пояснительную  записку и проект дополнительного соглашения и направил указанные документы в  Департамент строительства и архитектуры мэрии города Новосибирска.  

Представленные подрядчиком документы были приняты и признаны в качестве  доказательств наличия независящих от сторон обстоятельств, влекущих невозможность  исполнения контракта для принятия в соответствии с постановлением № 1018  положительного решения департаментом строительства и архитектуры мэрии города  Новосибирска, являющегося главным распорядителем бюджетных средств, в  ведомственном подчинении которого находится МКУ «УКС» об изменении условий  контракта.  

Распоряжениями мэрии города Новосибирска от 19.10.2022 № 232-р, установлено,  что при исполнении муниципального контракта от 25.05.2022 № 38 (номер реестровой  записи 3540629797922000019) на выполнение работ по строительству объекта «Здание  детского сада по ул. Гребенщикова, 4 в Калининском районе» допускается по соглашению  сторон изменение его существенных условий в части установления авансового платежа в  размере не более 32 % от цены контракта. Установление авансового платежа  

осуществляется в пределах, доведенных в соответствии с бюджетным законодательством  Российской Федерации лимитов бюджетных обязательств.  

Изменение существенных условий муниципального контракта № 38 от 25.05.2022  одобрено учредителем МКУ «УКС» и признано соответствующим требованиям  действующего законодательства.  

Таким образом, процедура, предусмотренная постановлением № 680,  постановлением № 1018, МКУ «УКС» и ЗАО РСУ-5 «НГС», была соблюдена.  

Письмами № 358 от 22.09.2022, № 381 от 03.10.2022 ЗАО РСУ-5 «НГС» обращалось  в адрес МКУ «УКС» с предложением заключить дополнительное соглашение в котором  предусмотреть авансирование, указав на возникшую объективную ситуацию при  строительстве объекта, обусловленную необходимостью корректировки проектной  документации, в связи с чем возникла необходимость внесения изменений в проектную  документацию, прохождением экспертизы и невозможностью исполнения контракта, а  также связи с необходимостью своевременно закупить материалы в предусмотренных  контрактом объемах, кроме того поставщики и субподрядчики отказываются  осуществлять поставку и выполнять работы без внесения предоплаты (аванса), в связи с  чем возникла потребность в авансировании.  

МКУ «УКС» после получения обращения ЗАО РСУ-5 «НГС» об авансировании  провело анализ сложившейся ситуации и рассмотрело вариант, в том числе и расторжения  контракта с целью проведения новой закупки, предметом которой будет является  выполнение работ по строительству объекта «Здание детского сада по ул. Гребенщикова,  4 в Калининском районе». В связи с чем сметным отделом МКУ «УКС» был проведен  расчет начальной (максимальной) цены контракта по состоянию на октябрь 2022, размер  которой составил 452 515 535 рублей 60 копеек. Разница между НМЦК новой закупки и  ценой контракта на момент его заключения увеличилась на 21,4 млн. рублей.  

В данную сумму не вошла стоимость охранных и других услуг необходимых на  период проведения новой закупки, в случае консервации объекта.  

ЗАО НГС «РСУ-5» учитывая, что положительное заключение государственной  экспертизы по результатам экспертного сопровождения в планируемые сроки не было  получено, а потребность в приобретении материалов и оборудования, предоплаты и  оплаты за выполненные работы субподрядчикам сохранялась, при возникновении  независящих от сторон обстоятельств, влекущих невозможность исполнения контракта,  повторно обратилось в письменной форме с предложением об изменении существенных  условий контракта (письмо № 549 от 13.12.2022) в части увеличения авансового платежа  до 43,5%.  

Распоряжениями мэрии города Новосибирска от 21.12.2022 № 313-р установлено,  что при исполнении муниципального контракта от 25.05.2022 № 38 (номер реестровой  записи 3540629797922000019) на выполнение работ по строительству объекта «Здание  детского сада по ул. Гребенщикова, 4 в Калининском районе» допускается по соглашению  сторон изменение его существенных условий в части установления авансового платежа в  размере не более 43,5 % от цены контракта. Установление авансового платежа  осуществляется в пределах, доведенных в соответствии с бюджетным законодательством  Российской Федерации лимитов бюджетных обязательств.  

Дополнительным соглашением № 9 от 02.03.2023, которым увеличена цена  контракта до 479 563 839 рублей 36 копеек, размер аванса остался прежним 43,5 %, что в  денежном выражении соответственно составляет 208 610 270 рублей 12 копеек,  заключено в соответствии с проведенной экспертизой по проверке достоверности  определения сметной стоимости (заключение Государственного бюджетного учреждения  Новосибирской области «Государственная вневедомственная экспертиза Новосибирской  области» 54-1-1-2-085416-2022, дата присвоения номера: 06.12.2022, дата утверждения:  05.12.2022).  

В дополнительном соглашении № 10 от 26.04.2023 о снижении стоимости контракта  до 465 112 637,18 рублей, размер аванса так же остался прежним 43,5 %, что  соответственно составляет в денежном выражении 202 323 997 рублей 17 копеек. Данные  изменения осуществлены после получения положительного заключения Государственного  бюджетного учреждения Новосибирской области «Государственная вневедомственная  экспертиза Новосибирской области» 54-1-1-2-000464-2023, дата присвоения номера:  11.01.2023, дата утверждения: 11.01.2023), в связи с изменением объемов работ по  контракту, повлекшие изменения сметной стоимости в сторону ее уменьшения.  

Таким образом, вышеуказанные изменения цены контракта осуществлены в полном  соответствии с требованиями ФЗ-44, что повлекло изменение аванса в денежном  выражении, таким образом, отсутствуют какие-либо основания для признания  оспариваемых дополнительных соглашений недействительными.  

Оценив условия спорных дополнительных соглашений к контракту, суд признает,  что они заключены на строительство детского сада, то есть его предмет подпадает под  действие постановления № 680, с учетом соблюдения сторонами контракта порядка  изменения существенных условий контракта, арбитражный суд приходит к выводу о том,  что изменение условий контракта осуществлено не с целью создания преференций для  ЗАО РСУ-5 «НГС», а с целью исполнения контракта, имеющего социальное значение для  муниципального образования, изменение условий контракта осуществлено в условиях  

существующего законодательно закрепленного порядка изменения условий контракта,  применимого для всех участников закупок, а не только в связи с участием в закупках ЗАО  РСУ-5 «НГС», то есть не направлено на ограничение конкуренции.  

В этой связи доводы прокурора о нарушении конкуренции при заключении  оспариваемых соглашений несостоятельны, так как равенство участников размещения  заказов в данном случае обеспечивается возможностью применения к ним аналогичных  условий, в том числе в части изменения контракта, что в данном случае и имело место.  

При отсутствии в извещении о проведении закупки условий об авансировании, такие  условия были установлены законом и постановлениями Правительства Российской  Федерации для всех лиц, подпадающих под его действие.  

Таким образом, оспариваемые пункты дополнительный соглашений № 5 от  20.10.2022, № 7 от 21.12.2022, № 9 от 02.03.2023, № 10 от 26.04.2023 к муниципальному  контракту № 38 от 25.05.2022 соответствуют требованиям закона, а именно части 65.1  статьи 112 Закона № 44-ФЗ, и постановлениям Правительства Российской Федерации от  29.03.2022 № 505, от 16.04.2022 № 680, не нарушают императивные требования Закона  

 № 44-ФЗ и публичные интересы, наоборот, в названных соглашениях реализованы меры,  закрепленные в Законе № 44-ФЗ и установленные законодателем в целях защиты  национальных интересов Российской Федерации, поддержки граждан Российской  Федерации и российских юридических лиц.  

В виду отсутствия оснований для признания выплаты аванса неправомерным, у суда  отсутствую основания для удовлетворения требования прокурора о взыскании  неосновательного обогащения в размере 5 489 509 рублей 98 копеек.  

В связи с чем, суд не находит оснований для удовлетворения исковых требований в  полном объёме.  

Вопрос о распределении судебных расходов судом не разрешается в виду  освобождения истца от уплаты государственной пошлины.  

Руководствуясь статьями 110, 167 – 171, 176 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, арбитражный суд  

Р Е Ш И Л:

В иске отказать. 

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока с момента его  принятия. Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в порядке  апелляционного производства в течение месяца со дня его принятия в Седьмой  арбитражный апелляционный суд (г. Томск). Решение, вступившее в законную силу,  может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (г. Тюмень) в  

срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу, при  условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной  инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного  срока подачи апелляционной жалобы.  

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд  Новосибирской области.  

Судья Д.В. Гребенюк