Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-16608/2019

г. Хабаровск

26 января 2021 года

Резолютивная часть судебного акта объявлена 19 января 2021 года.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи К.А. Архиповой, 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению Акционерного общества «Дальневосточная генерирующая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 680000, 

<

...>) 

к Муниципальному унитарному предприятию «Новатор» Хабаровского муниципального района Хабаровского края (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 680539, 

<

...>)

об урегулировании разногласий при заключении договора № 7-КП поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях от 01.01.2019, путем принятия пунктов 1.2, 2.2.2, 3.8, 3.9, 3.10, 4.1, 4.4 договора, а также приложения № 1 к договору в редакции истца,

при участии в судебном заседании представителей:

от АО «ДГК» – ФИО2 по доверенности от 01.06.2018 № 51/316, диплом РВ № 301718; ФИО3 по доверенности от 25.09.2020 № 51/263 (до перерыва);

от МУП «Новатор» – ФИО4 по доверенности от 17.08.2020, диплом КЕ № 77249; ФИО5 по доверенности от 16.12.2020, ФИО6 по доверенности от 16.12.2020 (до перерыва),

У С Т А Н О В И Л:

Акционерное общество «Дальневосточная генерирующая компания» (далее – истец, Поставщик, АО «ДГК») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с исковым заявлением, уточненным в ходе судебного разбирательства в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), к Муниципальному унитарному предприятию «Новатор» Хабаровского муниципального района Хабаровского края (далее – ответчик, сетевая организация, Покупатель, МУП «Новатор»), согласно которому просит урегулировать разногласия при заключении договора № 7-КП поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях от 01.01.2019, путем принятия пунктов 1.2, 2.2.2, 3.8, 3.9, 3.10, 4.1, 4.4 договора, а также приложения № 1 к договору в редакции истца.

В судебном заседании в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) объявлялся перерыв с 28.12.2020 по 12.01.2021 и с 12.01.2021 по 19.01.2021.

Представители истца в судебном заседании на требованиях настаивали, по основаниям, изложенным в исковом заявлении, возражениях на отзывы ответчика, просили урегулировать разногласия при заключении договора в редакции Поставщика, изложенной в протоколе согласования разногласий от 03.11.2020, приложение № 1 к договору «Объемы нормативов технологических потерь тепловой энергии, теплоносителя при передаче тепловой энергии, теплоносителя, принятых при расчете тарифа на регулируемый период 2019 год» в редакции, приобщенной к протоколу согласования разногласий от 14.02.2020 (том 2 л.д.115).

Представители ответчика в судебном заседании против заявленных исковых требований возражали по доводам, изложенным в правовой позиции относительно редакции условий договора, поступившем в суд 11.08.2020, просили урегулировать разногласия при заключении договора в редакции Покупателя, изложенной в протоколе согласования разногласий от 03.11.2020, приложение № 1 к договору «Распределение нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя между частями тепловых сетей при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей» в редакции, приобщенной к протоколу согласования разногласий от 16.07.2020 (том 3 л.д. 28), полагают, что из договора подлежат исключению приложения №№ 9,10, поскольку условия договора, изложенные в приложениях в редакции Поставщика, не определяют параметры теплоносителя в точках поставки (приема). Также просят приложение №2 к договору принять в редакции покупателя, приобщенной к протоколу согласования разногласий от 16.07.2020 (том 3 л.д. 29).

Кроме того, ответчик заявил о пропуске истцом срока на обращение в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением, установленного статьей 445 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

В ходе судебного разбирательства по материалам дела и объяснениям представителей участвующих в деле лиц, судом установлены следующие для разрешения спора обстоятельства.

АО «ДГК» является ресурсоснабжающей организацией, поставляющей тепловую энергию для компенсации потерь тепловой энергии в горячей воде и паре, возникающих в тепловых сетях МУП «Новатор» в процессе исполнения договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя от 01.09.2015 № 407/ХТСК-15.

С целью заключения договора поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях АО «ДГК» письмом от 11.01.2019 № 150-41/810 в адрес МУП «Новатор» направлена оферта договора от 01.01.2019 № 7-КП (далее - договор) (вх. № 19 от 11.01.2019).

Договор подписан МУП «Новатор» с протоколом разногласий и возвращен в адрес АО «ДГК» письмом от 23.01.2019 № 38 (вх. № 380 от 23.01.2019).

Рассмотрев протокол разногласий, АО «ДГК» направило в адрес МУП «Новатор» письмом от 15.02.2019 № 150-41/864 протокол согласования разногласий к протоколу разногласий к договору с приложениями (вх. №186 от 19.02.2019), который возвращен МУП «Новатор» письмом от 26.02.2019 № 193 в адрес АО «ДГК» без подписания (вх. № 1373 от 05.03.2019).

По пунктам 1.1, 1.2, 1.3, 1.5, 2.2.2, 2.4.7, 3.2, 3.8, 3.9, 3.10, 4.1, 4.4, 7.1 Договора и приложениям №№1,5 к договору, стороны к согласию не пришли. 

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения АО «ДГК» с рассматриваемым исковым заявлением в арбитражный суд.

В соответствии со статьей 421 ГК РФ, граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

По смыслу пункта 1 статьи 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Разрешая разногласия сторон, суд исходит из того, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статьи 421, 422 ГК РФ).

Из приведенных норм следует, что требование о понуждении заключить договор, обязательный для одной или обеих сторон, перешедшее в спор об условиях этого договора, должно быть рассмотрено и разрешено судом путем урегулирования разногласий по спорным условиям (Определение Верховного Суда Российской Федерации от 13.04.2017 № 305-ЭС16-16501 по делу № А41-97565/2015).

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Федеральным законом от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее - Закон о теплоснабжении) и Правилами организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства РФ от 08.08.2012 № 808  (далее - Правила № 808).

В соответствии с положениями пункта 5 статьи 13 Закона о теплоснабжении, теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым соглашением сторон договора, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, в порядке, установленном статьей 15 настоящего Федерального закона, с учетом особенностей, установленных для ценовых зон теплоснабжения статьей 23.8 настоящего Федерального закона.

Пунктом 1 статьи 15 Закона о теплоснабжении определено, что потребители тепловой энергии приобретают тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель у теплоснабжающей организации по договору теплоснабжения.

Единая теплоснабжающая организация и теплоснабжающие организации, владеющие на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, обязаны заключить договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в отношении объема тепловой нагрузки, распределенной в соответствии со схемой теплоснабжения. Договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя заключается в порядке и на условиях, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом для договоров теплоснабжения, с учетом особенностей, установленных правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации (пункт 3 статьи 15 Закона о теплоснабжении).

Согласно пункту 4 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплоснабжающие организации, в том числе единая теплоснабжающая организация, и теплосетевые организации в системе теплоснабжения обязаны заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии, с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче. Затраты на обеспечение передачи тепловой энергии и (или) теплоносителя по тепловым сетям включаются в состав тарифа на тепловую энергию, реализуемую теплоснабжающей организацией потребителям тепловой энергии, в порядке, установленном Основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Согласно части 11 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными (технологически присоединенными) к одной системе теплоснабжения.

Исходя из положений пунктов 54, 55 Правил № 808, по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти.

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Потери тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях компенсируются теплосетевыми организациями (покупателями) путем производства на собственных источниках тепловой энергии или путем приобретения тепловой энергии и теплоносителя у единой теплоснабжающей организации по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым по соглашению сторон в случаях, установленных Федеральным законом «О теплоснабжении». В случае если единая теплоснабжающая организация не владеет на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии, она закупает тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель для компенсации потерь у владельцев источников тепловой энергии в системе теплоснабжения на основании договоров поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя.

Из приведенных положений следует, что теплосетевая организация несет обязанность по оплате потерь тепловой энергии, возникающих при передаче тепловой энергии, вырабатываемой теплоснабжающей организацией, через принадлежащие теплосетевой организации сети и теплотехническое оборудование.

В ходе судебного разбирательства, между сторонами было достигнуто соглашение по пунктам 1.1, 1.3, 1.5, 2.4.7, 3.2, 7.1 договора и приложению №5 к договору, однако по положениям пунктов 1.2, 2.2.2, 3.8, 3.9, 3.10, 4.1, 4.4 договора, а также приложения № 1 к договору стороны соглашения не достигли.

Рассмотрев позиции сторон относительно спорных пунктов договора поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях от 01.01.2019 № 7-КП, выслушав доводы и возражения участвующих в деле лиц, исследовав материалы дела, арбитражный суд приходит к следующим выводам.

Так, пункт 1.2 договора истец предлагает изложить в следующей редакции: «Количество (объём) и пропорциональное значение нормативов технологических потерь тепловой энергии при передаче тепловой энергии, принятых при расчёте тарифа на регулируемый период, в общих потерях приведены в Приложении № 1 к настоящему Договору. Количество нормативов технологических потерь подлежит корректировке в зависимости от утверждённых объёмов».

При этом, истец обосновывает данную редакцию ссылаясь на пункт 54 Правил № 808, пункты 128, 129 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 № 1034 (далее - Правила коммерческого учета), пункт 78 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя», утвержденной приказом Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр (далее - Методика № 99/пр), и указывая на то, что на территории г. Хабаровска и поселений Хабаровского района существует несколько локальных зон теплоснабжения с теплоисточниками, технологически присоединенными тепловыми сетями: зона теплоснабжения в границах теплоисточников: ТЭЦ-1, ТЭЦ-2, ТЭЦ-3; зона теплоснабжения в границах теплоисточника: «Волочаевская котельная»; зона теплоснабжения в границах теплоисточника: «Некрасовская котельная».

Тепловые сети МУП «Новатор» присоединены к тепловым сетям Поставщика от теплоисточника ТЭЦ-3, вывод тепловой сети ТМ-31 (данное обстоятельство ответчиком не оспаривается), при этом все теплоисточники в зоне схемы теплоснабжения ТЭЦ-1, ТЭЦ-2, ТЭЦ-3 работают на общую теплосеть сеть магистральных и квартальных трубопроводов, которые взаимосвязаны между собой, в связи с чем расчет определения нормативов технологических потерь тепловой энергии для АО «ДГК» осуществляется для всей тепловой сети каждой системы теплоснабжения.

Также истец указывает, что годовой расчет нормативных потерь в соответствии Порядком определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, утвержденным приказом Минэнерго России от 30.12.2008 № 325 (далее - Порядок от 30.12.2008 № 325) выполнен отдельно по каждой системе теплоснабжения по всем теплотрассам с разделением по виду диаметров трубопроводов без разделения на смежные участки теплосети. 

Соответственно разделить нормативные потери на участках смежных сетей не представляется возможным. Сверхнормативные потери  распределяются пропорционально нормативным. 

Ответчик, ссылаясь на пункты 77, 78 Методики № 99/пр, предлагает пункт 1.2 договора изложить в следующей редакции: «Распределение нормативов технологических потерь и пропорциональное соотношение величин нормативов технологических потерь смежных частей тепловых сетей при передаче тепловой энергии, теплоносителя между частями тепловых сетей при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей, указанных в приложении № 2, приведены в Приложении №1 к настоящему Договору. Величины нормативов технологических потерь подлежат корректировке после переутверждения в установленном порядке в последующем периоде регулирования».

Доводы ответчика о необходимости применения пункта 1.2 договора в редакции Покупателя сводятся к тому, что у Покупателя с Поставщиком имеется всего четыре смежных участка тепловых сетей; в редакции Поставщика количество (объём) и пропорциональное значение нормативов технологических потерь тепловой энергии определено не для смежных участков тепловых сетей, а в общих потерях, включающих в себя все выводы тепловых сетей от всех 3-х ТЭЦ г. Хабаровска (от ТЭЦ-1 - 6 выводов, от ТЭЦ-2 - 2 вывода и от ТЭЦ-3 - 4 вывода) и все четыре участка тепловых сетей Покупателя.

Кроме того, ответчик, ссылаясь на пункты 5.4, 10.2 актуализированной схемы теплоснабжения г. Хабаровска на период до 2034, утвержденной приказом Минэнерго России от 22.05.2019 № 500, указывает на то, что совместная работа источников тепловой энергии на единую тепловую сеть без рассечек не предусмотрена. Зона действия источника тепловой энергии это территория поселения, городского округа, города федерального значения или ее часть, границы которой устанавливаются закрытыми секционирующими задвижками тепловой сети системы теплоснабжения.

При расчете тарифа на регулируемый период, как указано в редакции Поставщика, сверхнормативные потери на смежных участках тепловых сетей и, соответственно, пропорциональные значения нормативов технологических потерь не учитываются, в расчет принимаются только величины нормативов технологических потерь, согласно Методических указаний по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных приказом ФСТ России от 13.06.2013 № 760-э.

Суд, оценив доводы сторон, приходит к следующему выводу.

Пунктом 14 статьи 2 Закона о теплоснабжении установлено, что система теплоснабжения - это совокупность источников тепловой энергии и теплопотребляющих установок, технологически соединенных тепловыми сетями. 

Согласно подпункту «е» пункта 2 Правил вывода в ремонт и из эксплуатации источников тепловой энергии и тепловых сетей, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 06.09.2012 № 889, смежные тепловые сети - это тепловые сети, технологически присоединенные друг к другу или к источникам тепловой энергии.

С учетом изложенного и принимая во внимание, что тепловые сети МУП «Новатор» присоединены к тепловым сетям Поставщика от теплоисточника ТЭЦ-3 (вывод тепловой сети ТМ-31), при этом все теплоисточники в зоне схемы теплоснабжения ТЭЦ-1, ТЭЦ-2, ТЭЦ-3 работают на общую теплосеть сеть магистральных и квартальных трубопроводов, которые взаимосвязаны между собой технологически, суд признает обоснованными доводы истца о том, что все участки тепловой сети в г. Хабаровске от всех теплоисточников являются смежными. В связи с чем, указание в условиях договора на смежные участки тепловой сети следует рассматривать как всю тепловую сеть, присоединенную к указанным выше теплоисточникам (в совокупности).

Согласно пункту 7 статьи 19 Закона о теплоснабжении, пункта 54 Правил № 808, поставщик определяет объем потерь тепловой энергии в целях компенсации потерь в соответствии с Правилами коммерческого учета. 

На основании пункта 128 Правил коммерческого учета, распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя, передаваемых между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей, производится расчетным путем следующим образом:

а) в отношении тепловой энергии, переданной (принятой) на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества тепловой энергии, отпущенной в тепловую сеть и потребленной теплопотребляющими установками потребителей (по всем организациям-собственникам и (или) иным законным владельцам смежных тепловых сетей) для всех сечений трубопроводов на границе (границах) балансовой принадлежности смежных участков тепловой сети, с учетом потерь тепловой энергии, связанных с аварийными утечками и технологическими потерями (опрессовка, испытание), потерями через поврежденную теплоизоляцию в смежных тепловых сетях, которые оформлены актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные потери);

б) в отношении теплоносителя, переданного на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества теплоносителя, отпущенного в тепловую сеть и потребленного теплопотребляющими установками потребителей, с учетом потерь теплоносителя, связанных с аварийными утечками теплоносителя, оформленных актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденных в установленном порядке, и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные).

Согласно пункт 129 Правил коммерческого учета, распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя между смежными тепловыми сетями производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных нормативов технологических потерь и потерь тепловой энергии с учетом аварийных утечек теплоносителя через поврежденную теплоизоляцию.

Правилами коммерческого учета определена Методика осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденная приказом Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр.

В соответствии с пунктом 78 Методики № 99/пр распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии между смежными частями тепловой сети производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь по формуле 8.12.

Потери тепловой энергии вследствие аварий и неплановых технологических расходов (потерь), оформленных актами, относятся к конкретным частям тепловой сети и распределению не подлежат.

В соответствии с требованиями пункта 1 Порядка от 30.12.2008 № 325, нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя (далее - нормативы технологических потерь) определяются для каждой организации, эксплуатирующей тепловые сети для передачи тепловой энергии, теплоносителя потребителям (далее - теплосетевая организация). Определение нормативов технологических потерь осуществляется выполнением расчетов нормативов для тепловой сети каждой системы теплоснабжения независимо от присоединенной к ней расчетной часовой тепловой нагрузки.

В приложении № 1 к договору в редакции истца отражена годовая величина нормативов технологических потерь тепловой энергии для МУП «Новатор», утвержденная Комитетом по ценам и тарифам Правительства Хабаровского края при расчете тарифа на регулируемый период 2019 в количестве 15 310,65 Гкал (с разбивкой по месяцам). 

Суммарный годовой объем нормативов технологических потерь тепловой энергии по всем владельцам смежных участков тепловой сети в границах схемы теплоснабжения источников ТЭЦ-1, ТЭЦ-2, ТЭЦ-3 на 2019 составляет 1 382 662,05 Гкал. 

Доля нормативов на тепловую энергию МУП «Новатор» от общей величины годовых нормативов технологических потерь составляет 15 310,65 Гкал/1 382 662,05 Гкал = 1,107%, с помесячной разбивкой для участия в расчете распределения сверхнормативных потерь тепловой энергии между смежными тепловыми сетями. Количество нормативов технологических потерь подлежит корректировке в зависимости от утвержденных объемов на следующий регулируемый период.

С учетом изложенного и принимая во внимание вышеприведенные нормы права, а также то, что пункт 1.2 договора и приложение № 1 к договору изложены ответчиком в предложенной редакции, исходя из того, что, по его мнению, у Покупателя с Поставщиком имеется всего четыре смежных участка тепловых сетей, суд приходит к выводу о том, что спорный пункт договора и приложение №1 к договору подлежат урегулированию в редакции истца.

Пункт 2.2.2 договора истец предлагает изложить в следующей редакции: «Поддерживать на границе балансовой принадлежности между Поставщиком и Покупателем значения показателей качества теплоснабжения в соответствии с требованиями технических регламентов и нормативных актов в точках поставки согласно Приложению № 2 к Договору: 

- температуру воды в подающем трубопроводе тепловых сетей в соответствии с температурным графиком (Приложение № 10);

- показатели качества сетевой воды в соответствии с требованиями СанПин 2.1.4.2496-09;

- показатели гидравлического режима (давления) в соответствии с режимной картой работы теплоисточников (Приложение № 9)».

При этом, истец обосновывает данную редакцию ссылаясь на пункты 51, 68 Правил № 808, пункт 2 части 8 статьи 15 Закона о теплоснабжении, пункт 50 Методики № 99/пр.

Также истец указывает на то, что указанный пункт договора корреспондируется с пунктом 3.1.1 заключенного между сторонами договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя от 01.09.2015 № 407/ХТСК-15.

Ответчик, ссылаясь на пункты 2, 8, 5 статьи 15, пункты 1, 2 статьи 2 Закона о теплоснабжении, пункт 3 раздела I Правил коммерческого учета, пункт 24 раздела III Правил № 808, пункты 50, 51 Методики № 99/пр и пункт 4.12.1 Правил технической эксплуатации электрических станций и сетей РФ, утвержденных приказом Минэнерго РФ от 19.06.2003 № 229, предлагает пункт 2.2.2 договора изложить в следующей редакции: «Определить в договоре параметры качества теплоснабжения в точках поставки тепловой энергии, теплоносителя, которые располагаются на границах балансовой или эксплуатационной (в случае бесхозяйной тепловой сети) принадлежности:

- диапазон давления теплоносителя в подающем трубопроводе;

- температуру теплоносителя в подающем трубопроводе;

- показатели качества теплоносителя, предусматривающие соответствие физико-химических характеристик теплоносителя требованиям технических регламентов и иным требованиям, установленным законодательством Российской Федерации:

- гидравлический режим поставляемой тепловой энергии, теплоносителя:

- давление в обратном трубопроводе;

- располагаемый напор.

Точки поставки тепловой энергии, теплоносителя: узел 317.89/3 тепловой трассы с кадастровым номером 27:17:0301801:466; узел 927.00 тепловой трассы с кадастровым номером 27:00:0000000:126; узел 315.54/3 тепловой трассы с кадастровым номером 27:00:0000000:3965; узел 314.20/3 тепловой трассы с кадастровым номером 27:00:0000000:10156».

Доводы ответчика о необходимости применения пункта 2.2.2 договора в редакции Покупателя сводятся к тому, что редакция Покупателя не противоречит пункту 68 Правил № 808.

Кроме того, ответчик указывает, что приложения №№ 9,10 к договору, в редакции Поставщика определяют параметры качества тепловой энергии, на источниках тепловой энергии, а не в точках поставки.

Суд, оценив доводы сторон, приходит к следующему выводу.

В соответствии с пункт 2 части 8 статьи 15 Закона о теплоснабжении, условия договора теплоснабжения должны соответствовать техническим условиям. Договор теплоснабжения должен определять, в том числе: величину тепловой нагрузки теплопотребляющих установок потребителя тепловой энергии, параметры качества теплоснабжения, режим потребления тепловой энергии.

Согласно пункту 51 Правил № 808, договор поставки с учетом особенностей, предусмотренных пунктом 51(1) настоящих Правил, определяет, в том числе параметры качества поставляемой тепловой энергии и (или) теплоносителя (температурные и гидравлические режимы).

При исполнении договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя теплоснабжающая организация обязана: поддерживать на границе балансовой принадлежности значения показателей качества теплоснабжения, а в ценовых зонах теплоснабжения также значения показателей, отражающих допустимые перерывы в теплоснабжении, соответствующие техническим регламентам, требованиям настоящих Правил и иным обязательным требованиям, установленным законодательством Российской Федерации (пункт 68 Правил № 808).

Пунктом 50 Методики № 99/пр установлено, что контроль качества поставки и потребления тепловой энергии производится на границе балансовой принадлежности между теплоснабжающей (теплосетевой) организацией и потребителем.

Контролю подлежат параметры, характеризующие тепловой и гидравлический режим.

Таким образом, в данном случае в обязанности теплоснабжающей организации входит поддерживание параметров, характеризующих тепловой и гидравлический режимы в точках поставки на границе балансовой принадлежности между теплоснабжающей и теплосетевой организациями, надлежащего качества, соответствующим техническим регламентам и иным обязательным требованиям.

Температура воды в подающей линии водяной тепловой сети в соответствии с утвержденным для системы теплоснабжения графиком задается по усредненной температуре наружного воздуха за промежуток времени в пределах 12-24 ч, определяемый диспетчером тепловой сети в зависимости от длины сетей, климатических условий, договорной тепловой нагрузки потребителей и других факторов.

С учетом вышеизложенных норм права, а также принимая во внимание, что определение «теплоносителя» исключено из текста договора по инициативе Покупателя (протоколы согласования разногласий от 12.02.2019, от 11.11.2019), суд приходит к выводу о том, что пункт 2.2.2 договора подлежит урегулированию в редакции истца. При таких обстоятельствах, правовых оснований для исключения приложений №№ 9,10 к договору, у суда не имеется.

Кроме того, точки поставки тепловой энергии (точки приема), которые ответчик просит указать в спорном пункте, зафиксированы и согласованы сторонами в приложении №2 «Реестр актов границ раздела балансовой принадлежности тепловой сети и точек поставки (точек приема) тепловой энергии на тепловых сетях между Поставщиком и Покупателем» к договору.

При этом, указание в приложении №2 к договору, в редакции, приобщенной к протоколу согласования разногласий от 14.02.2020 (том 2 л.д. 114) сведений о трех точках поставки (317.89/3; 927.00; 314.20/3) без указания сведений об одной точке поставки – 315.54/3, не свидетельствует о разногласиях между сторонами, поскольку нормативы потерь тепловой энергии по всем четырем врезкам были утверждены распоряжением Правительства Хабаровского края от 02.04.2020 № 308-пр, то есть после того, как стороны согласовали приложение №2, кроме того, как пояснили представители истца в ходе судебного разбирательства, возражений относительно указания в данном приложении сведений о четвертой точке поставки, у Поставщика не имеется.

Пункт 3.8 договора истец предлагает изложить в следующей редакции: «Объём тепловой энергии, поставленный Поставщиком и приобретённый Покупателем по настоящему Договору в целях компенсации фактических потерь в сетях Покупателя, определяется как сумма объёмов:

- нормативов технологических потерь тепловой энергии, учтённых при тарифном регулировании;

- потерь тепловой энергии с аварийными и технологическими утечками (потерями), а также через повреждённую теплоизоляцию, учтённых Актами;

- распределяемых сверхнормативных потерь тепловой энергии;

- фактических потерь тепловой энергии, учтённых приборами учёта на границе раздела балансовой принадлежности тепловых сетей Поставщика и Покупателя».

При этом, истец обосновывает данную редакцию ссылаясь на пункты 128, 129 Правил коммерческого учета, и указывая, что спорный пункт определяет виды тепловых потерь, наличие которых ответчиком не оспаривается и приводится в пункте 3.8 договора, в редакции Покупателя.

Пункт 3.9 договора истец предлагает изложить в следующей редакции: «Объём фактических потерь тепловой энергии при наличии на границе раздела балансовой принадлежности тепловых сетей Покупателя и Поставщика принятых в коммерческий учёт приборов учёта за расчётный период (QП.ПУ) определяется как разница между объёмом отпущенной в сеть Покупателя тепловой энергии, зафиксированным приборами учёта, и объёмом тепловой энергии, предъявленного потребителям Поставщика».

Пункт 3.10 договора истец предлагает изложить в следующей редакции: «Распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии, при отсутствии приборов учета на границе раздела балансовой принадлежности тепловых сетей Покупателя и Поставщика производится расчётным путём в соответствии с п.п.75-79 Методики 99/пр в количествах, пропорциональных значениям учтенных при тарифном регулировании нормативов технологических потерь тепловой энергии в границах единой схемы теплоснабжения.

Общее значение сверхнормативных потерь тепловой энергии рассчитывается по формуле (8.11):

, Гкал, где:

- измеренное теплосчетчиком в штатном режиме количество тепловой энергии по каждому выводу тепловой сети, Гкал;

Количество тепловой энергии, отпущенной в сеть (QИЗ), определяется по показаниям приборов учёта тепловой энергии, установленным на выводах тепловой сети от теплоисточников Поставщика в границах единой схемы теплоснабжения Поставщика.

, - потери тепловой энергии с аварийными и технологическими (опрессовка, испытание) утечками теплоносителя, а также через поврежденную теплоизоляцию в тепловой сети, оформленные актами, Гкал;

, - нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, Гкал;

- количество тепловой энергии, потребленной теплопотребляющими установками потребителей, Гкал;

Количество тепловой энергии (QП), потреблённой теплопотребляющими установками потребителей Поставщика, имеющего соединение теплопотребляющих установок или тепловой сети к тепловой сети Покупателя, полученное на основании приборного или расчетного метода в соответствии с действующим законодательством, в соответствии с Правилами коммерческого учёта, Методикой №99/пр. По потребителям в многоквартирных и жилых домах, расчет потребленной тепловой энергии выполняется согласно требованиям жилищного законодательства.

,- сверхнормативные потери тепловой энергии (превышающие утвержденные значения потерь), Гкал;

I и II - индексы организаций-собственников и (или) иных законных владельцев смежных участков тепловой сети;

Распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии между смежными частями тепловой сети производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь по формуле (8.12):

 

Потери тепловой энергии вследствие аварий и неплановых технологических расходов (потерь), оформленных актами, относятся к конкретным частям пепловой сети и распределению не подлежат.

По итогам составления теплового баланса за календарный год, в т.ч. с учетом корректировки объемов QП, производится корректировка на величину сложившейся суммы отрицательных значений распределяемых сверхнормативных потерь. При этом сумма объёмов тепловых потерь по итогам года (в соответствии с пунктом 3.8 Договора) не может быть меньше объёма нормативов технологических потерь».

При этом, истец обосновывает редакцию пунктом 3.9, 3.10, ссылаясь на пункт 114 Правил коммерческого учета, пункты 24, 75-79 Методики № 99/пр и указывая на то, что нет необходимости конкретизировать порядок расчетов при условии наличия/отсутствия приборов учета у Потребителей. Порядок определения объемов тепловой энергии, теплоносителя потребленной теплопотребляющими установками Потребителей определен действующим законодательством (Правилами коммерческого учета, Методикой № 99/пр, Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденными постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 № 354 (далее – Правила № 354), Правилами, обязательными при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами, утвержденными постановлением Правительства РФ от 14.02.2012 № 124 (далее – Правила № 124)). 

Кроме того, истец указывает, что порядок расчета за потребленные ресурсы также установлен договорами теплоснабжения, заключенными Поставщиком и Потребителями, положения которых в обязательном порядке должны соответствовать законодательству о теплоснабжении (Закону о теплоснабжении, Правилам № 808), жилищному законодательству (ЖК РФ, Правилам № 124, 354).

Также истец указал, что ответчик исключает из редакции договора потери, превышающие утвержденные значения (сверхнормативные), подлежащие распределению на смежных участках тепловой сети владельца в случае отсутствия на границе раздела приборов учета, что противоречит действующему законодательству.

Ответчик, ссылаясь на пункты 1-3 статьи 19 Закона о теплоснабжении, пункты 110-128 Правил коммерческого учета, пункты 24-28, 29-49, 65-80 Методики № 99/пр, предлагает пункт 3.8 договора изложить в следующей редакции: «Объём тепловой энергии, поставленный Поставщиком и приобретенный Покупателем по настоящему Договору в целях компенсации фактических потерь в сетях Покупателя, определяется в нижеследующем порядке:

3.8.1. При наличии приборов учёта тепловой энергии на границе балансовой принадлежности смежных участков тепловых сетей Покупателя и Поставщика, принятых на коммерческий учёт:

а) при наличии приборов учёта тепловой энергии на границах раздела балансовой принадлежности тепловых сетей Покупателя и Потребителей тепловой энергии, Покупателя и иных владельцев смежных участков тепловых сетей, принятых на коммерческий учёт - как разница между объёмом отпущенной в сеть Покупателя тепловой энергии, зафиксированным приборами учёта на границе раздела тепловых сетей Покупателя и Поставщика, и суммой объёмов тепловой энергии, зафиксированных приборами учёта на границах раздела тепловых сетей Покупателя и Потребителей тепловой энергии, Покупателя и иных владельцев смежных участков тепловых сетей.

б) при частичном или полном отсутствии приборов учёта тепловой энергии (или отсутствии работы приборов учета в штатном режиме более 30 суток расчетного периода) на границах раздела балансовой принадлежности тепловых сетей Покупателя и Потребителей тепловой энергии, Покупателя и иных владельцев смежных участков тепловых сетей - как разница между объёмом отпущенной в сеть Покупателя тепловой энергии, зафиксированным приборами учёта на границе раздела тепловых сетей Покупателя и Поставщика и суммой объёмов тепловой энергии на отопление и горячее водоснабжение всех Потребителей тепловой энергии Поставщика, определенных расчетным путем, основанном на пересчете базовых показателей тепловой нагрузки Потребителей по изменению температуры наружного воздуха за весь расчетный период (в качестве базовых показателей принимаются значения тепловых нагрузок Потребителей, указанные в договорах теплоснабжения, Гкал/час), а также суммой объемов потерь тепловой энергии на смежных с Покупателем участках тепловой сети иных владельцев, определяемой согласно п.п.65-80 Методики 99/пр.

3.8.2. При отсутствии приборов учёта тепловой энергии на границе балансовой принадлежности смежных участков тепловых сетей Покупателя и Поставщика:

- расчетным путем на основе составления баланса передаваемой тепловой энергии для сечения на границе балансовой принадлежности участков тепловой сети согласно пп.65-80 Методики 99/пр. по формуле:

, Гкал, (8.10), где:

- количество тепловой энергии, переданной на границе балансовой принадлежности смежных участков тепловой сети, Гкал;

I и II - индексы организаций-собственников и (или) иных законных владельцев смежных участков тепловой сети;

- измеренное теплосчетчиком в штатном режиме количество тепловой энергии, Гкал;

, - потери тепловой энергии с аварийными и технологическими (опрессовка, испытание) утечками теплоносителя, а также через поврежденную теплоизоляцию в смежных частях тепловой сети, оформленные актами, Гкал;

,- нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, Гкал;

- количество тепловой энергии, потребленной теплопотребляющими установками потребителей, Гкал;

,- сверхнормативные потери тепловой энергии (превышающие утвержденные значения потерь), Гкал.

Общее значение сверхнормативных потерь тепловой энергии рассчитывается по формуле:

, Гкал (8.11)

Распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии между смежными частями тепловой сети производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь. Потери тепловой энергии вследствие аварий и неплановых технологических расходов (потерь), оформленных актами, относятся к конкретным частям тепловой сети и распределению не подлежат:

 (8.12)

В открытых системах теплоснабжения расчет основывается на составлении баланса передаваемой и реализуемой тепловой энергии, теплоносителя с учетом договорного потребления тепловой энергии, теплоносителя на горячее водоснабжение.

Общее значение сверхдоговорного расхода горячей воды и сверхнормативных потерь теплоносителя рассчитывается как сумма сверхнормативных потерь в тепловой сети и сверхдоговорного расхода горячей воды потребителями и распределяется:

а) между тепловыми сетями и потребителями пропорционально объему трубопроводов тепловой сети и систем горячего водоснабжения потребителей;

б) между смежными участками тепловой сети в соответствии с пунктами 78 и 79 настоящей Методики 99/пр.;

в) между потребителями - пропорционально договорным значениям потребления горячей воды на горячее водоснабжение».

Пункты 3.9, 3.10 в редакции истца, ответчик полагает необходимым исключить, поскольку условия договора, изложенные в указанных пунктах в редакции Поставщика, повторяют условия, изложенные в пункте 3.8 в редакции Покупателя.

Доводы ответчика о необходимости применения пункта 3.8 договора в редакции Покупателя сводятся к тому, что пункт 128 Правил коммерческого учета определяет порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между тепловыми сетями при отсутствии приборов учета на границах смежных тепловых сетей, а не «в общем виды тепловых потерь», как указано в обоснованиях Поставщика; данный пункт Правил коммерческого учета вообще не содержит ссылки на «фактические потери тепловой энергии, учтенные приборами учета на границе раздела балансовой принадлежности тепловых сетей Поставщика и Покупателя»; согласно указанному пункту Правил коммерческого учета определяется не объем тепловой энергии, поставляемый Поставщиком и приобретенный Покупателем в целях компенсации фактических потерь в сетях Покупателя, а порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя при отсутствии приборов учета на границах смежных тепловых сетей путем составления баланса количества передаваемой тепловой энергии.

Кроме того, по мнению ответчика, Поставщик неправомерно применяет пункт 77 Методики № 99/пр для определения объема фактических потерь тепловой энергии при наличии приборов учета на границе раздела балансовой принадлежности тепловых сетей Покупателя и Поставщика. 

В формуле 8.10 QИЗ - измеренное теплосчетчиком в штатном режиме количество тепловой энергии на смежном участке (индекс I) Поставщика, то есть теплосчетчиком, установленным на выводе тепловой сети ТМ-31, таким образом, формула 8.10 не применима при наличии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей Покупателя и Поставщика. Сверхнормативные потери при наличии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей Покупателя и Поставщика согласно Методики № 99/пр не рассчитываются. Формулы, указанные Поставщиком в обоснованиях пункта 3.9, отсутствуют в Методики № 99/пр и применяются им в нарушение требований действующего законодательства.

Также ответчик указывает, что поскольку фактически все четыре участка тепловых сетей Покупателя, передающих тепловую энергию от Поставщика, подключены только к одному выводу тепловой сети ТМ-31 от ТЭЦ-3 и, следовательно, при составлении балансов передаваемой тепловой энергии для сечения (сечений) на границе (границах) балансовой принадлежности участков тепловых сетей, согласно формулы 8.10, величина QИЗ должна быть определена согласно показаний теплосчетчика, установленного на выводе тепловой сети ТМ-31 от ТЭЦ-3, а не показаний теплосчетчиков, установленных на всех выводах тепловой сети от ТЭЦ-1, ТЭЦ-2, ТЭЦ-3.

Ссылки АО «ДГК» на то, что расчет потребленной тепловой энергии Qп в многоквартирных и жилых домах выполняется согласно требований жилищного законодательства, по мнению ответчика противоречат требованиям пункта 66 Методики № 99/пр. Как указывает ответчик, определение количества тепловой энергии, использованной Потребителем в случае отсутствия приборов учета Qп, согласно пунктам 65-67 Методики № 99/пр осуществляется расчетным путем по формулам 8.1, 8.2 и 8.8.

Также ответчик указывает, что в редакции Поставщика не указан пункт 80 Методики № 99/пр, который по его мнению должен быть включен в настоящий Договор.

Суд, оценив доводы сторон, приходит к следующему выводу.

Пунктом 114 Правил коммерческого учета установлено, что определение количества поставленной (полученной) тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (в том числе расчетным путем) производится в соответствии с методикой.

В соответствии с пунктами 7-9 Методики № 99/пр, метод осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя фиксируется сторонами в соответствующем договоре теплоснабжения (поставки, оказания услуг по передаче тепловой энергии по тепловым сетям). Для осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя применяются следующие методы: а) приборный, при котором величины всех параметров, необходимые для осуществления коммерческого учета, получены путём измерения (регистрации) приборами на узлах учёта тепловой энергии, теплоносителя; б) расчетный, при котором величины всех параметров, необходимые для осуществления коммерческого учета при отсутствии приборов или в периоды их выхода из строя или работы в нештатном режиме, принимаются по расчету, по средним показателям предыдущего периода, приведенным к условиям рассматриваемого периода, по справочным источникам и косвенным показателям; в) приборно-расчетный метод – в случаях когда, недостаточность величин измеренных параметров восполняется полученными расчетным методом.

В пункте 65 Методики № 99-пр предусмотрено, что коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в случае отсутствия в точках учета средств измерений.

Согласно пункту 77 Методики № 99-пр распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества передаваемых тепловой энергии, теплоносителя между частями тепловой сети при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей производится расчетным путем. Расчет осуществляется на основе составления баланса передаваемой тепловой энергии для сечения (сечений) на границе (границах) балансовой принадлежности участков тепловой сети по формуле, требующей величину нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя для смежных участков тепловых сетей по формуле:

, Гкал (8.10).

Формула для определения общего количества сверхнормативных потерь тепловой энергии установлена в пункте 78 Методики:

, Гкал (8.11)

Распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии между смежными частями тепловой сети производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь. Потери тепловой энергии вследствие аварий и неплановых технологических расходов (потерь), оформленных актами, относятся к конкретным частям тепловой сети и распределению не подлежат:

 (8.12).

Обязательное применение Методики № 99-пр к правоотношениям сторон следует из статьи 19 Закона о теплоснабжении, пунктов 2, 31, 114 Правил коммерческого учета.

С учетом изложенного и принимая во внимание, что пункт 3.8 в редакции истца, соответствует пунктам 128, 129 Правил коммерческого учета, а также то, что в указанном пункте фактически определяются виды тепловых потерь, наличие которых ответчиком не оспаривается и приводится в пункте 3.8 договора, в редакции Покупателя, суд приходит к выводу о том, что пункт 3.8 договора подлежит урегулированию в редакции истца.

Кроме того, принимая во внимание, что предложенная истцом редакция пунктов 3.9, 3.10 договора, соответствует требованиям  и формулам 8.10, 8.11, 8.12, приведенным в пунктах 75-79 Методики № 99-пр, носящих императивный характер по распределению потерь тепловой энергии, а также исходя из ранее приведенного судом обоснования относительно понятия смежных участков тепловых сетей, суд признает обоснованной приведенную позицию истца, в связи с чем пункты 3.9, 3.10 также подлежат урегулированию в редакции Поставщика. 

При этом, суд учитывает, что исходя из принципа свободы договора, арбитражный суд при урегулировании разногласий, возникающих при заключении публичного договора, не вправе включать в договор несогласованное сторонами условие, если содержание этого условия не предусмотрено законом или иным правовым актом. 

Условие договора, изложенное в пункте 3.8 договора в редакции ответчика, с указанием наличия либо отсутствия приборов учета тепловой энергии на границах раздела балансовой принадлежности тепловых сетей Покупателя и Потребителей тепловой энергии, в силу вышеизложенным норм права обязательным не является, в связи с чем, при несогласии с ним истцом, указанное условие не подлежит включению в условия договора.

Доводы ответчика о необходимости указания в договоре пункта 80 Методики № 99-пр, судом не признаются убедительными, поскольку не свидетельствует о том, что неуказание данного пункта в условиях договора повлечет изменение порядка расчета.  

Пункт 4.1 договора истец предлагает изложить в следующей редакции: «Покупатель оплачивает Поставщику стоимость тепловой энергии в целях компенсации потерь в тепловых сетях в соответствии с законодательством РФ по тарифам, установленным регулирующим органом в следующем порядке:

- за нормативы технологических потерь, утверждённых при тарифном регулировании - ежемесячно, не позднее последнего числа месяца, следующего за расчётным. Стоимость нормативных потерь тепловой энергии за 2019 год составляет 14 284 055 (четырнадцать миллионов двести восемьдесят четыре тысячи пятьдесят пять) рублей 86 копеек (с учётом НДС 20%) (Приложение №1.1 к Договору);

- за потери, учтённые Актами - не позднее последнего числа месяца, следующего за расчётным;

- за фактические потери тепловой энергии, учтённые приборами учёта – ежемесячно, не позднее последнего числа месяца, следующего за расчётным;

- за распределённые сверхнормативные потери тепловой энергии, предъявленные к оплате за расчётный период (календарный месяц), не позднее 25-го января года, следующего за отчетным по итогам корректировки годового баланса тепловых потерь».

При этом, истец обосновывает данную редакцию ссылаясь на пункт 5 статьи 13, пункта 11 статьи 15, статьи 17 Закона о теплоснабжении, пункт 55 Правил № 808 и указывая на то, что с предложенной редакцией Покупателя об оплате только после урегулирования возражений, Поставщик не согласен. В случае возникновения разногласий при подписании актов приема-передачи тепловой энергии, Покупатель должен оплатить Поставщику стоимость тепловой энергии в целях компенсации потерь в части объемов без разногласий.

Ответчик, ссылаясь на пункты 77, 78 Методики № 99/пр, предлагает пункт 4.1 договора изложить в следующей редакции: «Покупатель ежемесячно после получения от Поставщика денежных средств за услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя за расчетный период в срок - не позднее последнего числа месяца, следующего за расчётным, оплачивает Поставщику денежные средства за тепловую энергию, приобретаемую Покупателем в целях компенсации потерь в тепловых сетях по каждому смежному участку тепловой сети на границах балансовой принадлежности согласно приложения № 2:

а) при наличии приборов учета на границах балансовой принадлежности смежных участков тепловых сетей Покупателя и Поставщика:

- за фактические потери тепловой энергии, определенные согласно п. 3.8.1.а. в редакции Покупателя по разнице показаний прибора учета на границе балансовой принадлежности Покупателя и Поставщика данного смежного участка тепловой сети и показаний приборов учета на Потребителях тепловой энергии Поставщика (т.е. при наличии приборов учета у Потребителей тепловой энергии Поставщика);

- за потери тепловой энергии, рассчитанные согласно п. 3.8.1.б. в редакции Покупателя по разнице показаний прибора учета на границе балансовой принадлежности Покупателя и Поставщика данного смежного участка тепловой сети и суммой объёмов тепловой энергии на отопление и горячее водоснабжение всех Потребителей тепловой энергии Поставщика, определенных расчетным путем согласно пп. 65-74 Методики 99/пр. (т.е. при отсутствии приборов учета у Потребителей тепловой энергии Поставщика).

б) при отсутствии приборов учета на границах балансовой принадлежности смежных участков тепловых сетей Покупателя и Поставщика:

- за нормативы технологических потерь, утвержденные при тарифном регулировании;

- за потери вследствие аварий и неплановых технологических расходов согласно совместно составленных актов.

Покупатель в срок до 30 января года, следующего за отчетным (после получения от Поставщика денежных средств за услуги по передаче тепловой энергии за отчетный год), оплачивает Поставщику денежные средства по каждому смежному участку тепловой сети на границах балансовой принадлежности согласно приложению № 2:

- за сверхнормативные потери, определяемые согласно п. 3.8.2 настоящего договора (пп. 65-80 Методики 99/пр.);

В случае возникновения разногласий при подписании актов приема-передачи тепловой энергии Покупатель в течение 5-ти рабочих дней после их получения направляет Поставщику письменные мотивированные возражения. В этом случае оплата за тепловую энергию, приобретаемую Покупателем в целях компенсации потерь в тепловых сетях, производится после урегулирования возражений в течение 5-ти рабочих дней».

В обоснование указанной редакции пункта 4.1 договора ответчик указал, что поскольку Поставщик может оплатить услуги по передаче тепловой энергии ранее установленного срока оплаты, предусмотренного заключенным между сторонами договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя от 01.09.2015 № 407/ХТСК-15, то в редакции Покупателя предлагается производить оплату за тепловую энергию, приобретаемую Покупателем в целях компенсации потерь в тепловых сетях ежемесячно после получения от Поставщика денежных средств за услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя за расчетный период.

При этом ответчик согласен с предложенной редакцией Поставщика о том, что в случае возникновения разногласий при подписании актов приема-передачи тепловой энергии Покупатель должен оплатить Поставщику стоимость тепловой энергии в целях компенсации потерь в части объемов без разногласий.

Также стороны договорились относительно сроков оплаты (протокол встречи специалистов от 15.12.2020 по вопросу урегулирования разногласий по договору).

Суд, оценив доводы сторон, приходит к следующему выводу.

В соответствии с требованиями пункта 5 статьи 13, пункта 11 статьи 15, статьи 17 Закона о теплоснабжении, пункта 55 Правил № 808 теплосетевые организации компенсируют потери в тепловых сетях, в том числе и посредством приобретения тепловой энергии (мощности) в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации (теплоснабжающей организации) по регулируемым ценам (тарифам).

С учетом изложенного и принимая во внимание выше урегулированные пункты договора, а также то, что вышеизложенными нормами закона не предусмотрено право Покупателя производить оплату Поставщику стоимости тепловой энергии в целях компенсации потерь после того, как Покупателю поступят денежные средства (в том числе от Поставщика), при этом истец с указанным условием договора не согласен, суд приходит к выводу о том, что спорный пункт договора подлежит урегулированию в редакции истца.

Пункт 4.4 договора истец предлагает изложить в следующей редакции: «Поставщик ежемесячно, до 7-го числа месяца, следующего за расчётным периодом, направляет Покупателю за расчётный период (календарный месяц) раздельные счета-фактуры, расчётные ведомости и акты приёма-передачи на объёмы тепловой энергии, потреблённой в целях компенсации потерь, в соответствии с разделом 3 настоящего Договора:

- на объём нормативов технологических потерь, учтённых при тарифном регулировании, а также на объём потерь, учтённых Актами, а также на объём потерь, учтённых приборами учёта;

- на объём распределяемых сверхнормативных потерь тепловой энергии».

Указанный пункт в редакции ответчика представлен на урегулирование в следующей редакции: «Поставщик ежемесячно в срок до 7-го числа месяца, следующего за расчетным, направляет Покупателю счета-фактуры на поставку тепловой энергии и акты приема-передачи тепловой энергии в целях компенсации потерь в тепловых сетях по каждому смежному участку тепловой сети на границах балансовой принадлежности согласно приложения № 2.

При отсутствии приборов учета тепловой энергии на границах балансовой принадлежности смежных участков тепловых сетей Поставщик вместе со счетами-фактурами и актами приема-передачи тепловой энергии в целях компенсации потерь в тепловых сетях направляет Покупателю подробную расшифровку расчетов сверхнормативных потерь за расчетный период согласно п.3.8.2 настоящего договора (пп. 65-80 Методики 99/пр.), а также ведомость учета параметров теплопотребления прибора учета тепловой энергии на выводе тепловой сети ТМ-31 на ТЭЦ-3. Покупатель и Поставщик ежеквартально производят совместную проверку показаний вышеуказанного прибора учета тепловой энергии.

Счета - фактуры и акты приема-передачи оформляются отдельно:

- за нормативы технологических потерь, утвержденных при тарифном регулировании;

- за сверхнормативные потери, определяемые согласно п.3.8.2 настоящего договора (согласно пп. 65-80 Методики 99/пр.): акты приема - передачи - ежемесячно, счета-фактуры - 1 раз в год до 15 января года, следующего за расчетным;

- за потери вследствие аварий и неплановых технологических расходов согласно совместно составленных актов.

Поставщик вместе со счетами-фактурами и актами оказанных услуг за расчетный период направляет Покупателю подробную расшифровку расчета объема тепловой энергии, расходуемой на отопление и горячее водоснабжение всех Потребителей тепловой энергии Qn, подключенных к конкретным смежным участкам тепловых сетей, основанном на показаниях приборов учета, установленных на Потребителях, или на пересчете базового показателя по изменению температуры наружного воздуха за весь расчетный период согласно пп. 65-74 Методики 99/пр. (в качестве базового показателя принимается значение тепловой нагрузки, указанное в договоре теплоснабжения, Гкал/час), а также объема потерь тепловой энергии на смежных с Покупателем и Поставщиком участках тепловой сети иных владельцев тепловых сетей (теплосетевых организаций), определяемого согласно показаний приборов учета на границах их балансовой принадлежности или расчетным путем согласно пп. 65-80 Методики 99/пр.»

При этом стороны договорились в части сроков (протокол встречи специалистов от 15.12.2020 по вопросу урегулирования разногласий по договору).

В обоснование предложенной редакции спорного пункта договора истцом приведены доводы о том, что АО «ДГК» может быть предоставлен доступ МУП «Новатор» к программному комплексу Поставщика. Указанный программный комплекс используется Поставщиком для ведения расчетов с потребителями за отпущенные теплоресурсы.

По мнению истца, требование ответчика о предоставлении платежных документов (счет-фактура, расчетная ведомость, акт приема-передачи) по каждому смежному участку не основано на нормах права. Какие - либо отсылочные нормы, определяющие обязанность Поставщика предоставлять подробную расшифровку расчетов по Потребителям, Покупателем не приведены. Информация о распределении сверхнормативных тепловых потерь тепловой энергии по каждому участнику по итогам текущего месяца направляется ежемесячно, одновременно с платежными документами. Необходимость включать в пункт обязанность Поставщика предоставлять ведомость учета параметров теплопотребления прибора учета тепловой энергии на источнике, а также о ежеквартальной совместной проверке показаний прибора учета тепловой энергии, отсутствует, поскольку данное право потребителя закреплено Правилами №1034. 

Поставщик по заявке Покупателя готов предоставлять информацию, а также в составе комиссии осуществлять проверку прибора.

Также истец указал, что Покупатель сам просил оформлять счета-фактуры и акты приема-передачи под отдельными номерами по видам потерь: нормативные потери с учетом потерь, учтенных актами и распределяемые (сверхнормативные) потери (письмо от 27.03.2019).

Ответчик в свою очередь привел доводы о том, что сверхнормативные потери, определяемые согласно пунктам 65-80 Методики 99/пр (для каждого смежного участка теплосети составляется индивидуальный баланс передаваемой тепловой энергии для сечения на границе балансовой принадлежности) могут иметь на одном смежном участке отрицательное значение, а на другом смежном участке положительное значение, могут и на всех смежных участках тепловых сетей иметь отрицательное значение, в связи с чем предлагается акты приема-передачи составлять за каждый расчетный месяц, а счет-фактуру за сверхнормативные потери выставлять по итогам текущего года до 15 января, следующего за расчетным, с учетом положительных и отрицательных значений согласно подписанных актов приема-передачи за все месяцы расчетного года. При этом в случае, если величина сверхнормативных потерь на данном смежном участке тепловых сетей по итогам расчетного года будет иметь отрицательное значение, то счет-фактура за сверхнормативные потери за этот год не выставляется, а отрицательный годовой баланс сверхнормативных потерь за расчетный год переносится на год, следующий за отчетным.

Суд, оценив доводы сторон, приходит к следующему выводу.

Исходя из принципа свободы договора, арбитражный суд при урегулировании разногласий, возникающих при заключении публичного договора, не вправе включать в договор несогласованное сторонами условие, если содержание этого условия не предусмотрено законом или иным правовым актом. 

В соответствии с пунктом 9 Методики № 99/пр при применении расчетного (приборно-расчетного) метода в договоре (приложении к договору) указываются источники, из которых принимается информация, необходимая для осуществления коммерческого учета согласованным сторонами методом. При этом, Методика не содержит положений о предоставлении ресурсоснабжающей организацией в адрес сетевой организации документов, являющихся источником информации.

Поскольку законом или иным нормативным актом императивно не закреплено условие о документах и сведениях, подлежащих представлению ресурсонабжающей организацией в адрес сетевой организации при исполнении условий договора поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь, суд полагает пункт 4.4 договора подлежащим принятию в редакции истца (объеме документов, обоюдно согласованном сторонами). При этом, сетевая организация при наличии сомнений в достоверности предоставленных сведений вправе потребовать у ресурсоснабжающей организации представления конкретных документов, в том числе распечаток с приборов учета за отчетный период, для целей проверки предоставленных сведений.

Доводы ответчика о пропуске истцом сроков для обращения в суд, предусмотренных статьями 445, 446 ГК РФ, отклоняются судом по следующим основаниям.

В силу абзаца третьего пункта 41 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора», если во время рассмотрения спора о заключении договора одна сторона осуществляет предоставление, а другая сторона его принимает, то пропуск сроков на обращение в суд, установленных статьями 445 и 446 ГК РФ, не является основанием для отказа в удовлетворении иска.

Принимая во внимание очевидное наличии разногласий относительно условий, на которых стороны готовы заключить договор, и последовательную позиции ответчика по непринятию условий договора, предложенных истцом, у суда правовых оснований для отказа в урегулировании разногласий сторон, возникших в рамках процедуры заключения договора не имеется.

Судебные расходы АО «ДГК» в размере 6 000 руб., понесенные в связи с уплатой государственной пошлины при обращении в суд, подлежат возмещению плательщику за счет МУП «Новатор» на основании статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Урегулировать разногласия между Акционерным обществом «Дальневосточная генерирующая компания» и Муниципальным унитарным предприятием «Новатор» Хабаровского муниципального района Хабаровского края, возникшие при заключении договора поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях от 01.01.2019 № 7-КП, путем принятия пунктов 1.2, 2.2.2, 3.8, 3.9, 3.10, 4.1, 4.4 договора, приложения № 1 к договору в редакции истца (поставщика).

Пункт 1.2 договора поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях от 01.01.2019 № 7-КП изложить в следующей редакции: «Количество (объём) и пропорциональное значение нормативов технологических потерь тепловой энергии при передаче тепловой энергии, принятых при расчёте тарифа на регулируемый период, в общих потерях приведены в Приложении № 1 к настоящему Договору. Количество нормативов технологических потерь подлежит корректировке в зависимости от утверждённых объёмов».

Пункт 2.2.2 договора поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях от 01.01.2019 № 7-КП изложить в следующей редакции: «Поддерживать на границе балансовой принадлежности между Поставщиком и Покупателем значения показателей качества теплоснабжения в соответствии с требованиями технических регламентов и нормативных актов в точках поставки согласно Приложению № 2 к Договору: 

- температуру воды в подающем трубопроводе тепловых сетей в соответствии с температурным графиком (Приложение № 10);

- показатели качества сетевой воды в соответствии с требованиями СанПин 2.1.4.2496-09;

- показатели гидравлического режима (давления) в соответствии с режимной картой работы теплоисточников (Приложение № 9)».

Пункт 3.8 договора поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях от 01.01.2019 № 7-КП изложить в следующей редакции: «Объём тепловой энергии, поставленный Поставщиком и приобретённый Покупателем по настоящему Договору в целях компенсации фактических потерь в сетях Покупателя, определяется как сумма объёмов:

- нормативов технологических потерь тепловой энергии, учтённых при тарифном регулировании;

- потерь тепловой энергии с аварийными и технологическими утечками (потерями), а также через повреждённую теплоизоляцию, учтённых Актами;

- распределяемых сверхнормативных потерь тепловой энергии;

- фактических потерь тепловой энергии, учтённых приборами учёта на границе раздела балансовой принадлежности тепловых сетей Поставщика и Покупателя».

Пункт 3.9 договора поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях от 01.01.2019 № 7-КП изложить в следующей редакции: «Объём фактических потерь тепловой энергии при наличии на границе раздела балансовой принадлежности тепловых сетей Покупателя и Поставщика принятых в коммерческий учёт приборов учёта за расчётный период (QП.ПУ) определяется как разница между объёмом отпущенной в сеть Покупателя тепловой энергии, зафиксированным приборами учёта, и объёмом тепловой энергии, предъявленного потребителям Поставщика».

Пункт 3.10 договора поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях от 01.01.2019 № 7-КП изложить в следующей редакции: «Распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии, при отсутствии приборов учета на границе раздела балансовой принадлежности тепловых сетей Покупателя и Поставщика производится расчётным путём в соответствии с п.п.75-79 Методики 99/пр. в количествах, пропорциональных значениям учтенных при тарифном регулировании нормативов технологических потерь тепловой энергии в границах единой схемы теплоснабжения.

Общее значение сверхнормативных потерь тепловой энергии 

рассчитывается по формуле (8.11):

, Гкал, где:

- измеренное теплосчетчиком в штатном режиме количество тепловой энергии по каждому выводу тепловой сети, Гкал;

Количество тепловой энергии, отпущенной в сеть (QИЗ), определяется по показаниям приборов учёта тепловой энергии, установленным на выводах тепловой сети от теплоисточников Поставщика в границах единой схемы теплоснабжения Поставщика.

, - потери тепловой энергии с аварийными и технологическими (опрессовка, испытание) утечками теплоносителя, а также через поврежденную теплоизоляцию в тепловой сети, оформленные актами, Гкал;

, - нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, Гкал;

- количество тепловой энергии, потребленной теплопотребляющими установками потребителей, Гкал;

Количество тепловой энергии (QП), потреблённой теплопотребляющими установками потребителей Поставщика, имеющего соединение теплопотребляющих установок или тепловой сети к тепловой сети Покупателя, полученное на основании приборного или расчетного метода в соответствии с действующим законодательством, в соответствии с Правилами коммерческого учёта, Методикой №99/пр. По потребителям в многоквартирных и жилых домах, расчет потребленной тепловой энергии выполняется согласно требованиям жилищного законодательства.

,- сверхнормативные потери тепловой энергии (превышающие утвержденные значения потерь), Гкал;

I и II - индексы организаций-собственников и (или) иных законных владельцев смежных участков тепловой сети;

Распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии между смежными частями тепловой сети производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь по формуле (8.12):

 

Потери тепловой энергии вследствие аварий и неплановых технологических расходов (потерь), оформленных актами, относятся к конкретным частям пепловой сети и распределению не подлежат.

По итогам составления теплового баланса за календарный год, в т.ч. с учетом корректировки объемов QП, производится корректировка на величину сложившейся суммы отрицательных значений распределяемых сверхнормативных потерь. При этом сумма объёмов тепловых потерь по итогам года (в соответствии с пунктом 3.8 Договора) не может быть меньше объёма нормативов технологических потерь».

Пункт 4.1 договора поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях от 01.01.2019 № 7-КП изложить в следующей редакции: «Покупатель оплачивает Поставщику стоимость тепловой энергии в целях компенсации потерь в тепловых сетях в соответствии с законодательством РФ по тарифам, установленным регулирующим органом в следующем порядке:

- за нормативы технологических потерь, утверждённых при тарифном регулировании - ежемесячно, не позднее последнего числа месяца, следующего за расчётным. Стоимость нормативных потерь тепловой энергии за 2019 год составляет 14 284 055 (четырнадцать миллионов двести восемьдесят четыре тысячи пятьдесят пять) рублей 86 копеек (с учётом НДС 20%) (Приложение №1.1 к Договору);

- за потери, учтённые Актами - не позднее последнего числа месяца, следующего за расчётным;

- за фактические потери тепловой энергии, учтённые приборами учёта – ежемесячно, не позднее последнего числа месяца, следующего за расчётным;

- за распределённые сверхнормативные потери тепловой энергии, предъявленные к оплате за расчётный период (календарный месяц), не позднее 25-го января года, следующего за отчетным по итогам корректировки годового баланса тепловых потерь».

Пункт 4.4 договора поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях от 01.01.2019 № 7-КП изложить в следующей редакции: «Поставщик ежемесячно, до 7-го числа месяца, следующего за расчётным периодом, направляет Покупателю за расчётный период (календарный месяц) раздельные счета-фактуры, расчётные ведомости и акты приёма-передачи на объёмы тепловой энергии, потреблённой в целях компенсации потерь, в соответствии с разделом 3 настоящего Договора:

- на объём нормативов технологических потерь, учтённых при тарифном регулировании, а также на объём потерь, учтённых Актами, а также на объём потерь, учтённых приборами учёта;

- на объём распределяемых сверхнормативных потерь тепловой энергии».

Взыскать с Муниципального унитарного предприятия «Новатор» Хабаровского муниципального района Хабаровского края (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу Акционерного общества «Дальневосточная генерирующая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>,) судебные расходы, в виде уплаченной государственной пошлины в размере 6 000 руб.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья    К.А. Архипова