Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-7777/2022

г. Хабаровск

24 октября 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 17.10.2022 г., полный текст мотивированного решения изготовлен 24.10.2022 г..

Арбитражный суд Хабаровского края 

в составе судьи Зверевой А. В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

 рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Открытого акционерного общества «Российские железные дороги» 

об оспаривании постановления Дальневосточного управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору  от 20.04.2022 № 05П07/28-01-02-03 о назначении административного наказания,

третье лицо: Приморская транспортная прокуратура

при участии:

от заявителя – ФИО2 представитель по доверенности от 01.12.2021 № ДКРС-533/Д;

от административного органа – ФИО3 по доверенности от 27.12.2021 № 18

от Приморской транспортной прокуратуры - ФИО4, помощник прокурора.

Сущность дела:  открытое акционерное общество «Российские железные дороги»   (далее – заявитель,  Общество, ОАО «РЖД») обратилось в арбитражный суд с требованием о признании незаконным и  отмене постановления Дальневосточного управления федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (Ростехнадзор) (далее – административный орган,  Дальневосточное управление Ростехнадзора) от 20.04.2022 № 05П07/28-01-02-03, которым заявитель был привлечен к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи  9.4  Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) в виде штрафа в размере 100.000 руб.

К качестве третьего лица к участию в деле привлечена Приморской транспортная прокуратура.

В судебном заседании представитель Общества, на требованиях, изложенных в заявлении, настаивала  в полном объеме по доводам заявления. 

Представитель административного органа в судебном заседании против заявленных требований возражал по доводам отзыва.

Представитель прокуратуры в судебном заседании поддержала позицию административного органа.

В судебном  заседании объявлялся перерыв с 10.10.2022 по 17.10.2022г.

Суд установил:

При проведении мероприятия по контролю (надзору) проведенного Приморской транспортной прокуратурой на объекте капитального строительства «Реконструкция станции Уссурийск Дальневосточной железной дороги», «Реконструкция станции Уссурийск Дальневосточной железной дороги. 2 этап», расположенного по адресу: станции Уссурийск (г. Уссурийск Приморский край) выявлены нарушения требований технических регламентов, проектной документации, обязательных требований документов в области стандартизации или требований специальных технических условий либо нарушение установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти до дня вступления в силу технических регламентов обязательных требований к зданиям и сооружениям при проектировании, строительстве, реконструкции или капитальном ремонте объектов капитального строительства, в том числе при применении строительных материалов (изделий), обнаруженные 08.11.2021. а именно:

«Реконструкция станции Уссурийск Дальневосточной железной дороги».

1.Выполненные работы по бетонированию подферменников опоры № 1, 2 и 3двухпутного существующего моста по схеме 4x33,6 м на 9179 км ДВЖД не соответствуюттребованиям утвержденной проектной документации, а именно: фактически (АОСР № 17 от

01.06.2018, № 23 от 16.06.2018, АОСР № 11 от 17.05.2018, №> 21 от 13.06.2018, АОСР № 8 от 14.05.2018) выполнено бетонирование подферменников опор размерами в плане 1800x1300 мм. Проектом предусмотрено устройство подферменников промежуточных опор размерами в плане 2060x1500 мм.

Проектная документация: Раздел 3. Технологические и конструктивные решения. Искусственные сооружения. Подраздел 9. Искусственные сооружения. Том 3.9 шифра 8418/14

-ТКР-9. Графическая часть: Лист шифра 8418/14-07-7007-ТКР9-Ч-005.

2.При устройстве подферменников опоры № 1, 2, 3 применён бетон класса поводонепроницаемости W6 (АОСР № 17 от 01.06.2018, № 23 от 16.06.2018, АОСР № 11 от17.05.2018, № 21 от 13.06.2018, АОСР № 8 от 14.05.2018), проектом предусмотреновыполнение монолитных подферменников из бетона класса по водонепроницаемости W8.

Проектная документация: Раздел 3. Технологические и конструктивные решения. Искусственные сооружения. Подраздел 9. Искусственные сооружения. Том 3.9 шифра 8418/14

-ТКР-9. Текстовая часть: Лист 12 шифра 8418/14-ТКР9-ТЧ.

«Реконструкция станции Уссурийск Дальневосточной железной дороги. 2 этап».

1.Выполненные работы по срубке оголовков свай Пост ЭЦ не соответствуюттребованиям утвержденной проектной документации, а именно:

Фактически (согласно АОСР № 4-Пост ЭЦ от 19.11.2020) выполнена срубка свай (№№ 1...11, 16...23, 28, 29, 34...46) до отметки -1,750, свай (№№ 12...15, 24...27, 30...33) до отметки - 2,370.

Проектом предусмотрено выполнение срубки свай (№№ 1...11, 16...23, 28, 29, 34...46) до отметки -1,700, свай (№№ 12...15,24...27, 30...33) до отметки - 2,320.

Проектная документация: Раздел 4. Здания, строения и сооружения, входящие в инфраструктуру линейного объекта. Подраздел 3. Конструктивные и объемно-планировочные решения. Том 4.3 шифра 071722/14/2-ИЛО.КР (Изм. 2). Графическая часть: Лист 28 шифра 14/2-03-6956-ИЛО.КР.

2.Выполненные работы по бетонированию ростверков и фундаментных балокПоста ЭЦ не соответствуют требованиям утвержденной проектной документации, а именно:

Фактически (АОСР № 7-Пост ЭЦ от 11.02.2021, документ о качестве бетонной смеси № 75 от 14.01.2021, № 85 от 22.01.2021; АОСР № 21-Пост ЭЦ от 27.04.2021, документ о качестве бетонной смеси № 124 от 15.04.2021) при бетонировании ростверков и фундаментных балок применен бетон В20 F150 W4.

Проектом предусмотрено выполнение ростверков и фундаментных балок Поста ЭЦ из бетона B20F150 W6.

Проектная документация: Раздел 4. Здания, строения и сооружения, входящие в инфраструктуру линейного объекта. Подраздел 3. Конструктивные и объемно-планировочные решения. Том 4.3 шифра 071722/14/2-ИЛО.КР (Изм. 2). Графическая часть: Лист 32 шифра 14/2-03-6956-ИЛО.КР; Лист 33 шифра 14/2-03-6956-ИЛО.КР

Выявленные нарушения отражены в акте проверки от 08.11.2021 г.

Уведомлением от 11.02.2022 № 02-03/522-21 Общество извещено о времени и месте решения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении по выявленному факту. Уведомление получено 11.02.2022, вх.  Нр1125/ЕАСД. 

По выявленному факту 16.02.2022 г.  г. заместителем Приморского транспортного прокурора Исаевым В.Н. в отсутствии представителей Общества, при надлежащем извещении, возбуждено в отношении  ОАО «РЖД» дело об административном правонарушении по признакам административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ. Вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 16.02.2022г.

Материалы дела направлены на рассмотрение в Дальневосточное управление Ростехнадзора.

Определением Дальневосточного управления Ростехнадзора от 14.03.2022 г. рассмотрение дела об административном правонарушении назначено на 20.04.2022 г. в 11-40. Определение получено Обществом 21.03.2022 г..

20.04.2022 г. заместителем руководителя Дальневосточного управления Ростехнадзора ФИО5.  в присутствии представителя Общества ФИО2 (доверенность от 01.12.2021 №ЦКРС-533/Д), при надлежащем извещении,  по результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении, вынесено постановление № 05П07/28-01-02-22-03, которым ОАО «РЖД» привлечено к административной ответственности по части 1 статье 9.4 КоАП РФ в виде штрафа в размере 100.000 руб.

Не согласившись с указанным постановлением, заявитель обжаловал его в арбитражный суд.

Выслушав доводы представителей сторон, показания свидетелей, исследовав материалы дела, суд считает пришел в следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 9.4. КоАП РФ нарушение требований технических регламентов, проектной документации, обязательных требований документов в области стандартизации или требований специальных технических условий либо нарушение установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти до дня вступления в силу технических регламентов обязательных требований к зданиям и сооружениям при проектировании, строительстве, реконструкции или капитальном ремонте объектов капитального строительства, в том числе при применении строительных материалов (изделий), -влечет предупреждение или наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи до двух тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.

Объективная сторона административного правонарушения выражается, в частности, в нарушении требований технических регламентов, проектной документации, обязательных требований к зданиям и сооружениям при проектировании, строительстве, реконструкции или капитальном ремонте объектов капитального строительства.

Объектом правонарушения является установленный законодательством порядок осуществления строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства.

Субъектом административного правонарушения являются лица, на которых возложены обязанности по соблюдению установленных законодательством норм и правил в области строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства.

Субъективная сторона административного правонарушения характеризуется виной совершившего его лица.

В соответствии с пунктом 13 статьи 1 ГрК РФ строительство представляет собой создание зданий, строений, сооружений.

Лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства, может являться застройщик либо индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, заключившие договор строительного подряда. Лицо, осуществляющее строительство, обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации (часть 3 статьи 52 ГрК РФ).

В силу части 6 статьи 52 ГрК РФ лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика, технического заказчика, лица, ответственного за эксплуатацию здания, сооружения, или регионального оператора (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительного подряда), проектной документацией, требованиями к строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленными на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, разрешенным использованием земельного участка, ограничениями, установленными в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия. Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечивать доступ на территорию, на которой осуществляются строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства, представителей застройщика, технического заказчика, лица, ответственного за эксплуатацию здания, сооружения, или регионального оператора, органов государственного строительного надзора, предоставлять им необходимую документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика, технического заказчика, лицо, ответственное за эксплуатацию здания, сооружения, или регионального оператора, представителей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов.

В силу части 1 статьи 53  ГрК РФ Строительный контроль проводится в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в целях проверки соответствия выполняемых работ проектной документации (в том числе решениям и мероприятиям, направленным на обеспечение соблюдения требований энергетической эффективности и требований оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов), требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям к строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленным на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, а также разрешенному использованию земельного участка и ограничениям, установленным в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации.

Согласно части 2 статьи 53 ГрК РФ Строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство. В случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительного подряда строительный контроль проводится также застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным оператором либо привлекаемыми ими на основании договора индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом. Застройщик или технический заказчик по своей инициативе может привлекать лицо, осуществляющее подготовку проектной документации, для проверки соответствия выполняемых работ проектной документации.

В соответствии с частью 4 статьи 53 ГрК РФ в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства лицом, осуществляющим строительство (лицом, осуществляющим строительство, и застройщиком или техническим заказчиком в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), должен проводиться контроль за выполнением работ, которые оказывают влияние на безопасность объекта капитального строительства и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ.

Как установлено проверкой и следует из материалов дела, при проверке исполнения требований федерального законодательства при строительстве (реконструкции) объекта «Реконструкция станции Уссурийск Дальневосточной железной дороги», «Реконструкция станции Уссурийск Дальневосточной железной дороги. 2 этап», расположенного по адресу: станции Уссурийск (г. Уссурийск Приморский край)» установлен факт нарушения вышеуказанных положений, проектной документации, что образует объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ.

Факт рассматриваемого административного правонарушения подтверждается имеющимися в материалах дела доказательствами и не оспаривался представителями заявителя в судебном заседании.

В соответствии с частью 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Из положений части 2 статьи 2.1. КоАП РФ следует, что юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Вина Общества выражается в непринятии всех зависящих от него мер, направленных на предотвращение совершения административного правонарушения.  Суду не представлено и материалы дела не содержат доказательств, свидетельствующих об отсутствии у организации возможности по соблюдению требований действующего законодательства в области строительства, содержащего прямой запрет на осуществление строительства без необходимой разрешительной документации, что свидетельствует о виновности общества в совершении вменяемого ему административного правонарушения. 

Фактические обстоятельства дела не свидетельствуют об исключительности ситуации, позволяющей признать правонарушение малозначительным и применить статью 2.9. КоАП РФ, как это сформулировано в пункте 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях». Основанием для освобождения от ответственности могут служить обстоятельства, вызванные объективно непреодолимыми либо непредвиденными препятствиями, находящимися вне контроля хозяйствующего субъекта, при соблюдении той степени добросовестности, которая требовалась от него в целях выполнения законодательно установленной обязанности. Доказательств наличия указанных обстоятельств материалы дела не содержат и  обществом не представлено. 

При изложенных обстоятельствах состав вмененного правонарушения и наличие оснований для привлечения заявителя к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ, являются доказанными, в связи с чем суд не усматривает оснований для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления.

Вместе с тем,  суд по материалам дела пришел к выводу о том, что оспоренное постановление следует признать не подлежащим исполнению ввиду следующего.

В ходе проверки, проведенной Приморской транспортной прокуратурой на объекте капитального строительства «Реконструкция станции Уссурийск Дальневосточной железной дороги. 2 этап», расположенного по адресу: Приморский край, г. Уссурийск, ст. Уссурийск (далее – Объект), одномоментно с рассматриваемым в настоящем деле нарушением также было выявлено нарушение установленного порядка строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства, ввода его в эксплуатацию, а именно, установлено, что в нарушение ч. 1, 2 ст. 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации ОАО «РЖД» производило строительно-монтажные работы на указанном Объекте в отсутствие разрешения на строительство.

Данное нарушение также отражено в одном и том же акте проверки от 08.11.2022 г.

По данному факту 16.02.2022 заместителем Приморского транспортного прокурора  Исаевым В.Н. в отношении ОАО «РЖД», возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 9.5. КоАП РФ, и 14.03.2022 заместителем руководителя Дальневосточного управления Ростехнадзора ФИО5  вынесено  постановление №05П07/25-24-02-22-01, которым ОАО «РЖД» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.5. КоАП РФ, и подвергнуто административному наказанию в виде штрафа в размере 500 000 рублей.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Хабаровского края от 25.05.2022 по делу А73-5694/2022,  указанное Постановление Дальневосточного управления Ростехнадзора от 14.03.2022 №05П07/25-24-02-22-01 о привлечении открытого акционерного общества «Российские железные дороги» к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, изменено, размер назначенного административного снижен штрафа до 250 000 рублей.

Таким образом, по результатам проверки проведенной Приморской транспортной прокуратурой на объекте капитального строительства «Реконструкция станции Уссурийск Дальневосточной железной дороги. 2 этап», расположенного по адресу: Приморский край, г. Уссурийск, ст. Уссурийск (далее – Объект), результаты которой зафиксированы актом от 08.11.2021 г., были одновременно выявлены два административных правонарушения, квалифицируемые по части 1 статьи 9.4 КоАП РФ и по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ и Общество уже привлечено к административной ответственности по более строгой статье Кодекса.

Как установлено частью 5 статьи 4.4. КоАП РФ, если при проведении одного контрольного (надзорного) мероприятия в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля выявлены два и более административных правонарушения, ответственность за которые предусмотрена одной и той же статьей (частью статьи) раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, совершившему их лицу назначается административное наказание как за совершение одного административного правонарушения.

Указанная норма введена в действие Федеральным законом от 26.03.2022 N 70-ФЗ "О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" и вступила в силу с 06.04.2022 г.

При этом, в силу части 2 статьи 1.7 КоАП РФ, закон, смягчающий или отменяющий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом улучшающий положение лица, совершившего административное правонарушение, имеет обратную силу, то есть распространяется и на лицо, которое совершило административное правонарушение до вступления такого закона в силу и в отношении которого постановление о назначении административного наказания не исполнено. Закон, устанавливающий или отягчающий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.

При изложенных обстоятельствах, учитывая, что положения части 5 статьи 4.4. КоАП РФ улучшает положения лица, привлекаемого к ответственности, данная норма подлежит применению к рассматриваемым правоотношениям.

Таким образом, учитывая, что по результатам рассматриваемой проверки Постановлением Дальневосточного управления Ростехнадзора от 14.03.2022 №05П07/25-24-02-22-01 ОАО «РЖД» уже привлечено к ответственности за административное правонарушение, выявленное в ходе рассматриваемого контрольного мероприятия, то по настоящему делу, то учитывая положения части 5 статьи 4.4. КоАП РФ, суд признает назначенное указанным постановлением наказание, наказанием, назначенным и за рассматриваемое в настоящем деле правонарушение.

При изложенных обстоятельствах, оспоренное постановление признается судом неподлежащим исполнению.

Учитывая изложенное, руководствуясь ст.ст. 167-170, 176, 207-211 АПК РФ, ст. 30.7 КоАП РФ, 

Р Е Ш И Л:

признать неподлежащим исполнению постановление  Дальневосточного управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 20.04.2022 № 05П07/28-01-02-03 о назначении административного наказания, вынесенное в отношении  ОАО «РЖД» 

Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы  решение, если оно не отменено или не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается  через Арбитражный суд Хабаровского края.

СудьяЗверева А. В.