АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 

115191, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17  

http://www.msk.arbitr.ru Именем Российской Федерации 

Р Е Ш Е Н И Е

 

г. Москва 31.08.2018 Дело № А40-116496/18-11-875 Резолютивная часть решения объявлена 24.08.2018 Полный текст решения изготовлен 31.08.2018 Арбитражный суд в составе: судьи Дружининой В.Г. (единолично) при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з Полищук А.В., 

рассмотрев дело по исковому заявлению ТОВАРИЩЕСТВА СОБСТВЕННИКОВ  НЕДВИЖИМОСТИ «ОЧАКОВСКОЕ» (344022, Ростовская обл, город Ростов-На-Дону,  улица Очаковская, дом 39, ИНН 6163100010, ОГРН 1096195005697, дата рег.  16.12.2009г.)  

к ПУБЛИЧНОМУ АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ «БАНК УРАЛСИБ» (119048, г  Москва, улица Ефремова, 8, ИНН 0274062111, ОГРН 1020280000190, дата рег.  08.04.1999 г.)  

о взыскании 2 145 691 руб. 78 коп. 

в заседании приняли участие: 

от истца: Завьялова Н.Н. по доверенности б/н от 09.01.2018 г., паспорт,  от ответчика: Леонова К.А по доверенности № В56 от 19.12.2017 г., паспорт,  

УСТАНОВИЛ:

ТОВАРИЩЕСТВО СОБСТВЕННИКОВ НЕДВИЖИМОСТИ «ОЧАКОВСКОЕ»  обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ПУБЛИЧНОМУ  АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ «БАНК УРАЛСИБ» о взыскании задолженности в  размере 1 924 815 руб. 19 коп., неустойки в размере 220 876 руб. 59 коп. и судебных  расходов на оплату услуг представителя в размере 35 000 руб. 00 коп.  

Судом в предварительном судебном заседании был объявлен перерыв до  24.08.2018г., о чем вынесено протокольное определение.  

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте  проведения предварительного судебного заседания, не заявили возражений против  рассмотрения дела по существу.  

Учитывая изложенное, арбитражный суд 24.08.2018 г. завершил предварительное  судебное заседание и приступил к рассмотрению заявления в судебном заседании, о  чем вынесено протокольное определение.  

Истец поддержал исковые требования по доводам, изложенным в исковом  заявлении.  

Ответчик против удовлетворения исковых требований возражал по доводам,  изложенным в отзыве на исковое заявление.  

Исследовав материалы дела, заслушав пояснения сторон, суд установил, что  исковые требования подлежат отклонению, по следующим основаниям.  

Как указывает Истец в обоснование исковых требований, ПАО «БАНК  УРАЛСИБ» (Ответчик) является участником долевого строительства  многоквартирного жилого дома по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Очаковская, 39.  

Права участника долевого строительства Объекта перешли к Ответчику в связи с  неисполнением заемщиком - Островецкой Эллой Николаевной условий Кредитного  договора от 30.06.2008 г. № 3300-703/916, на основании которого Банк предоставил  заемщику кредит в сумме 9 096 960 руб. для приобретения у застройщика ООО  «Монолит» в собственность (заемщика) жилого помещения, расположенного по ул.  Очаковская в г. Ростове-на-Дону, расположенном на земельном участке с кадастровым  номером 61:44:0041122:38.  

В целях обеспечения исполнения обязательств по Кредитному договору, между  ПАО «БАНК УРАЛСИБ» и Островецкой Эллой Николаевной был заключен Договор о  залоге права требования № 3300-3300-703/916/02-1 от 18.07.2008 г.  

В связи с возникновением просроченной задолженности Кировским районным  судом г.Ростова-на-Дону было вынесено решение от 16.06.2010 г. о взыскании  задолженности по кредиту в сумме 10 963 527,29 руб.  

Поскольку судебное решение не было исполнено Островецкой Э.Н., решением  Кировского районного суда г.Ростова-на-Дону от 24.07.2014 г. по делу № 2-3224/2014  обращено взыскание на заложенное по Договору о залоге права требования № 33003300-703/916/02-1 от 18.07.2008 г. имущество.  

Поскольку реализация имущества путем проведения торгов по продаже  арестованного имущества не состоялась, постановлением судебного пристава- исполнителя Межрайонного отдела по особым исполнительным производствам  УФССП России по Ростовской области от 19.01.2015 г. взыскателю - ПАО «БАНК  УРАЛСИБ» в счет погашения долга передано право на получение и оформление в  собственность 5-комнатной двухуровневой квартиры № 156, проектной площадью  189,52 кв.м, расположенной на 15-16 этажах многоквартирного жилого дома по адресу:  г. Ростов-на-Дову, ул. Очаковская, 39.  

Право участника долевого строительства Ответчиком зарегистрировано в Едином  государственном реестре прав на недвижимое имущество.  

В силу Договора долевого участия в строительстве № 196 от 27.06.2008 года,  заключенного Островецкой Э.Н. с ООО «Монолит» (ИНН 6167004726), Застройщик  обязался осуществить строительство и передать в собственность участника долевого  строительства квартиру № 156, проектной площадью 189,52 кв.м, расположенную на  15-16 .этажах многоквартирного жилого дома по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул.  Очаковская, 39.  

Однако строительство Объекта Застройщиком не было окончено, поскольку  10.08.2009 г. в отношении ООО «Монолит» Арбитражным судом Ростовской области  было возбуждено дело о банкротстве (дело № А53-16518/2009).  

Ввиду банкротства Застройщика, строительство Объекта степенью готовности  75% было приостановлено и дальнейшее строительство не планировалось.  

В целях сохранности объекта незавершенного строительством и его достройки,  участниками долевого строительства было создано ТСЖ «Очаковское».  

Товариществом, за счет средств других дольщиков, вносимых в качестве целевых  взносов и ежемесячных взносов, а также за счет привлечения займов от участников  строительства, фактически закончено строительство Объекта. Степень готовности  Объекта составляет 100%.  

По мнению Истца, приобретая право общей долевой собственности на общее  имущество многоквартирного дома, но, создаваемое за счет личных средств  собственников жилых помещений, Ответчик уклонился от несения расходов на  создание данного имущества пропорционально доле принадлежащего ему жилого  помещения.  

В целях обеспечения финансирования работ, связанных с достройкой Объекта, и  вводом его в эксплуатацию, общими собраниями членов ТСЖ «Очаковское» приняты  решения, об установлении размера членских взносов и целевых взносов, а именно:  

- Протоколом общего собрания членов ТСЖ «Очаковское» от 19.12.2009 г.  утвержден размер взноса на достройку дома, из расчета 5 500 руб. за метр квадратный;  

- Протоколом общего собрания членов ТСЖ «Очаковское» от 17.04.2011 г.,  утвержден дополнительный размер взноса на достройку дома, из расчета 1 200 руб. за  метр квадратный;  

- Протоколом общего собрания членов ТСЖ «Очаковское» от 29.04.2012 г.  утвержден дополнительный размер взноса на достройку дома из расчета 600 руб. за  метр квадратный;  

- Протоколом общего собрания членов ТСЖ «Очаковское» от 06.12.2015 г.,  утвержден дополнительный размер целевого взноса и внесено изменение в размер  ежемесячного взноса: из расчета 812 руб. за метр квадратный, на оплату услуг по  подключению вновь вводимого Объекта к внешним сетям, реконструкции  индивидуального теплового пункта и общедомовых приборов учета расхода  энергоносителей; из расчета 237 рублей 75 коп. за метр квадратный, на оплату  пусконаладочных работ внутренних инженерных сетей, включая затраты на  теплоноситель, на время проведения ПНР.  

- утвержден ежемесячный размер взносов в размере 15 рублей 05 коп. за метр  квадратный на 1-ый квартал 2016 г.  

- Протоколом общего собрания членов ТСЖ «Очаковское» от 27.03.2016 г.  утвержден ежемесячный размер членских взносов в размере 21 рублей 55 коп. за метр  квадратный с 01.04.2016 г. и установлен размер штрафных санкций за просрочку  внесения платежей в размере 0,1% от суммы просроченного платежа за каждый день  просрочки;  

Протоколом общего собрания членов ТСЖ «Очаковское» от 31.07.2016 г.  утвержден дополнительный целевой взнос в размере 400 руб. за метр квадратный на  выполнение неотложных работ по результатам экспертизы; утвержден ежемесячный  размер членских взносов в размере 36 рублей 36 коп. за метр квадратный.  

- Протоколом общего собрания членов ТСЖ «Очаковское» от 05.03.2017 г.  утвержден ежемесячный размер членских взносов в размере 35 рублей 10 коп. за метр  квадратный и установлен размер взноса на компенсацию ТСЖ расходов по  изготовлению общего технического паспорта МКД, кадастрового паспорта, проведение  строительно-технической экспертизы, судебной строительно-технической экспертизы,  топографической съемки Объекта в сумме 9 324 рубля с помещения.  

- Протоколом общего собрания членов ТСЖ «Очаковское» от 21.10.2017 г. размер  ежемесячного взноса снижен до 29 рублей 79 коп. за метр квадратный.  

Кроме того, в ходе процедуры ввода многоквартирного жилого дома в  эксплуатацию во исполнение требований действующего градостроительного  законодательства в квартире № 156 за счет средств ТСЖ «Очаковское» установлены  приборы учета электрической энергии и водоснабжения общей стоимостью 10 380 руб.,  также произведены затраты на установку ворот и домофона в размере 2 510 руб.  

Кировским районным судом г. Ростова-на-Дону «24» октября 2016 г. вынесено  решение по гражданскому делу № 2-3060/2016, которым суд признал объект  незавершенного строительства по адресу г. Ростов-на-Дону, ул. Очаковская, 39  многоквартирным жилым домом, признал права собственности участников долевого  строительства, являвшихся истцами по делу, на отдельные объекты недвижимости,  расположенные в указанном многоквартирном жилом доме.  

В связи с тем, что Ответчиком взносы не произведены, Истцом в адрес Ответчика  была направлена претензия, которая оставлена без удовлетворения, в связи с чем,  Истец обратился в суд с настоящим исковым заявлением.  

Ответчик с исковыми требованиями не согласился, представил отзыв на исковое  заявление, в соответствии с которым просил суд отказать в удовлетворении исковых  требований не основании следующего.  

В соответствии со ст. 135 ЖК РФ товариществом собственников жилья  признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в  многоквартирном доме для совместного управления общим имуществом в  многоквартирном доме.  

Поскольку ТСЖ - некоммерческая организация, его правоспособность всегда  является специальной, т.е. предполагает обладание только теми правами и исполнение  только тех обязанностей, которые соответствуют установленным Жилищным кодексом  РФ целям деятельности ТСЖ как юридического лица.  

Части 1 и 2 ст. 137 ЖК РФ содержат закрытый перечень прав, в рамках которых  ТСЖ вправе осуществлять свою деятельность.  

Этот перечень допускаемых законом действий ТСЖ означает невозможность  совершения им каких-либо иных действий, не предусмотренных данной статьей и не  соответствующих целям и задачам ТСЖ.  

Устанавливая в ч. 1 ст. 161 ЖК РФ цели управления при выборе одной из форм  управления многоквартирным домом, законодатель рассматривает содержание понятия  "управление" в узком смысле, т.е. как обеспечение благоприятных и безопасных  условий проживания граждан, надлежащего содержания общего имущества в  многоквартирном доме, решение вопросов пользования указанным имуществом и  предоставление коммунальных услуг гражданам, проживающим в данном доме.  Федеральный закон от 15.06.1996г. № 72-ФЗ «О товариществах собственников жилья»  утратил силу с 01.03.2005г. в силу подпункта 19 пункта 1 статьи 2 Федерального закона  от 29.12.2004г. № 189-ФЗ «О введении в действие Жилищного кодекса Российской  Федерации».  

06.12.2009г. на общем собрании будущих собственников помещений в  строящемся многоквартирном доме было создано ТСЖ «ОЧАКОВСКОЕ».  

ТСЖ «ОЧАКОВСКОЕ» зарегистрировано в установленном законом порядке16.12.2009г., то есть уже после даты введения в действие Жилищного кодекса  Российской Федерации (Выписка из ЕГРЮЛ в отношении ТСЖ «ОЧАКОВСКОЕ».  

Согласно выписке из ЕГРЮЛ в числе видов экономической деятельности ТСЖ  «ОЧАКОВСКОЕ»:  

- Управление эксплуатацией жилого фонда за вознаграждение или на договорной  основе (ОКВЭД 68.32.1) - основной вид деятельности;  

- Управление эксплуатацией нежилого фонда за вознаграждение или на  договорной основе (ОКВЭД 68.32.1) - дополнительный вид деятельности.  

Согласно п. 1.1. Устава товарищества, ТСЖ «ОЧАКОВСКОЕ» создано решением  общего собрания собственников помещений в строящемся многоквартирном доме и их  представителей (Протокол № 1 от 06.12.2009г.) для совместного управления  комплексом недвижимого имущества в строящемся многоквартирном доме по адресу:  г. Ростов-на-Дону, ул. Очаковская, 39-51 (строительные пятна 4,5,6), обеспечения  

эксплуатации этого комплекса, владения, пользования в установленных  законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном  доме в соответствии с Жилищным кодексом РФ, федеральными законами, законами  Ростовской области и правовыми актами города Ростова-на-Дону, настоящим Уставом.  

В Постановлении ФАС Поволжского округа от 20.05.2008г. по делу № А49- 7643/2007 суд указал, что права и обязанности товарищества собственников жилья  определены в ст. ст. 137 и 138 ЖК РФ, которые не предусматривают права ТСЖ на  привлечение средств членов в целях самого строительства (создания)  многоквартирного дома, поскольку такое товарищество исходя из определения и  определенных названными статьями функций должно быть по сути эксплуатирующей  организацией, а не застройщиком. (Определением ВАС РФ от 02.10.2008 № 12049/08  

было отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке  надзора).  

Таким образом, вопросы, связанные со строительством (достройкой) жилого дома,  со сбором дополнительных средств на строительство - не входят в компетенцию ТСЖ.  

Законодательством предусмотрен иной порядок финансирования строительства. 

Однако, начиная с Декабря 2009 года ТСЖ «ОЧАКОВСКОЕ» инициировано  привлечение денежных средств граждан в целях строительства многоквартирного  жилого дома, с применением следующих формулировок:  

- «целевой взнос на достройку дома», 

- «установление дополнительного целевого взноса на достройку дома»,  

- «установление дополнительного целевого взноса на реконструкцию  индивидуального теплового пункта» и проч.  

При этом, реальное строительство объекта капитального строительства: «Жилой  дом со встроенными административными помещениями и подземной автостоянкой - 1- я очередь строительства», расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул.  Очаковская, 39-51 осуществляло ООО «МОНОЛИТ» в соответствии с выданным  Департаментом архитектуры и градостроительства города Ростова-на-Дону  разрешением на строительство от 22.12.2009г. № КГ61310000-2219-2/1.  

Срок действия разрешения истек - 23.05.2012 года. 

Данное разрешение на строительство Департаментом - не продлевалось,  разрешения на ввод объекта в эксплуатацию - не выдавалось, что подтверждается  имеющимся в материалах дела Письмом Департамента архитектуры и  градостроительства города Ростова-на-Дону от 30.06.2017г. № 59-34-2/18139.  

Строительство объекта осуществлялось по правилам Федерального закона от  30.12.2004г. № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и  иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные  акты Российской Федерации».  

Между всеми собственниками долей в праве общей долевой собственности  (Дольщиками) и ООО «МОНОЛИТ» (Застройщиком) были заключены Договоры о  долевом участии в строительстве указанного жилого дома, которые содержат все  условия по строительству указанного дома, в том числе условия по оплате доли.  

В соответствии с указанными договорами ООО «МОНОЛИТ» обязалось в  предусмотренные сроки своими силами и (или) с привлечением третьих лиц построить  жилой дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этого дома и полной  уплаты ответчиками сумм по договорам передать объект долевого строительства в  собственность ответчикам, а ответчики обязались уплатить установленную договором  цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в  эксплуатацию многоквартирного дома.  

Участниками долевого строительства по Договору участия в долевом  строительстве № 196 от 27.06.2008г. являются: ООО «МОНОЛИТ» (Застройщик) и  Островецкая Э.Н. (Дольщик).  

По смыслу п. 1 ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене,  определенной соглашением сторон.  

Дольщиком-Островецкой Э.Н. строительство Квартиры проектной площадью  189,52 кв.м., расположенной на 15 и 16 этажах 16 этажного жилого дома по адресу: г.  Ростов-на-Дону, ул. Очаковская, 39-51, возникшее на основании Договора участия в  долевом строительстве № 196 от 27.06.2008г - проинвестировано в полном объеме.  

Договор участия в долевом строительстве № 196 от 27.06.2008г. зарегистрирован в  установленном законом порядке 05.07.2008г., регистрационная запись № 61-61- 01/446/2008-23.  

Застройщик - ООО «МОНОЛИТ» свои обязательства по Договору участия в  долевом строительстве № 196 от 27.06.2008г. - не исполнил.  

05.02.2015 года имущественное право требования Островецкой Э.Н., перешло к  ПАО «БАНК УРАЛСИБ» на основании Акта передачи имущественного права  

Банку судебным приставом-исполнителем в рамках Исполнительного  производства № 15483/14/18/61, возбужденного на основании исполнительного  документа-исполнительного листа Серии ВС № 058841535 выданного 03.09.2014г.  Кировским районным судом г. Ростова-на-Дону по гражданскому делу № 2-3224/2014.  

Таким образом, с 05.02.2015 года к ПАО «БАНК УРАЛСИБ» перешло  имущественное право:  

- право на получение и оформление в собственность пятикомнатной  двухуровневой Квартиры № 156, проектной площадью 189, 52 кв.м., расположенной на  15-16 этажах 16-ти этажного жилого дома по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Очаковская,  д. 39-51, возникшее на основании Договора участия в долевом строительстве № 196 от  27.06.2008г.  

При этом, правовые основания позволяющие Истцу-ТСЖ «ОЧАКОВСКОЕ»  (лицу, не обладающему статусом Застройщика) возлагать на ПАО «БАНК УРАЛСИБ»  обязанность по дополнительному финансированию объекта строительства -  отсутствуют.  

Увеличение стоимости доли каждого участника строительства возможно путем  внесения изменений в Договор участия в долевом строительстве, как то предусмотрено  ст. 450 ГК РФ, а не путем принятия решений на общем собрании членов ТСЖ  «ОЧАКОВСКОЕ», тем более, что указанный вопрос не входит в компетенцию  товарищества собственников жилья в силу жилищного законодательства-Изменения в  Договор участия в долевом строительстве № 196 от 27.06.2008г., заключенный между  ООО «МОНОЛИТ» (Застройщик) и Островецкой Э.Н. (Участник долевого  строительства) в части касающейся увеличения стоимости объекта - не вносились.  

Переуступка прав Застройщика-ООО «МОНОЛИТ» к ТСЖ «ОЧАКОВСКОЕ» по  Договору участия в долевом строительстве № 196 от 27.06.2008г. - не производилась.  

ТСЖ «ОЧАКОВСКОЕ» - не является стороной Договора участия в долевом  строительстве № 196 от 27.06.2008г. (заключенного между ООО «МОНОЛИТ» и  Островецкой Э.Н.), ввиду чего ТСЖ - не вправе изменять условия данного договора в  части касающейся стоимости объекта, в сторону её увеличения путем установления к  уплате целевых взносов на достройку дома.  

Кроме того, необходимо принимать во внимание, что Застройщик-ООО  «МОНОЛИТ» - является действующим юридическим лицом, что подтверждается  Выпиской из ЕГРЮЛ по состоянию на 24.04.2018г.  

Арбитражным судом не выносилось Решение о признании ООО «МОНОЛИТ»  несостоятельным (банкротом).  

Ранее возбужденное Арбитражным судом Ростовской области в отношении  Застройщика -ООО «МОНОЛИТ» дело о банкротстве № А53-16518/2009 прекращено  15.03.2012г. ввиду заключения лицами, участвующими в деле о банкротстве в ходе  процедуры внешнего управления мирового соглашения  

Согласно пункту 1 статьи 4 Федерального закона от 30.12.2004г. № 214-ФЗ «Об  участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов  недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской  Федерации» передача объекта долевого строительства застройщиком и принятие его  участником долевого строительства осуществляются по подписываемым сторонами  передаточному акту или иному документу о передаче.  

Передача объекта долевого строительства осуществляется не ранее чем после  получения в установленном порядке разрешения на ввод в эксплуатацию  многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.  

Обязательства застройщика считаются исполненными с момента подписания  сторонами передаточного акта или иного документа о передаче объекта долевого  строительства (статья 12 Федерального закона № 214-ФЗ).  

Застройщик-ООО «МОНОЛИТ» не осуществил передачу Участнику долевого  строительства ПАО «БАНК УРАЛСИБ», а Банк не принял у Застройщика - ООО  «МОНОЛИТ» по передаточному акту объект долевого строительства - Квартиру №  156.  

Соответственно, ПАО «БАНК УРАЛСИБ» - не принимало на себя обязанность по  содержанию недвижимого имущества (Квартиры № 156), в том числе не принимало на  себя обязанность по участию в порядке, предусмотренном законом и иными  нормативно-правовыми актами, в содержании общего имущества многоквартирного  дома, в котором расположена Квартира № 156.  

ПАО «БАНК УРАЛСИБ» просит арбитражный суд отказать в удовлетворении  требований Истца в части взыскания платы за содержание и ремонт общего имущества  многоквартирного дома, на основании статьей 249 ГК РФ, норм Жилищного кодекса  Российской Федерации и Правил содержания общего имущества в многоквартирном  доме, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от  13.08.2006 года № 491, поскольку в силу изложенных норм плату за содержание и  ремонт общего имущества многоквартирного дома вносит собственник помещения.  

ТСЖ «ОЧАКОВСКОЕ» - является эксплуатирующей организацией, а не  Застройщиком.  

Наличие в Уставе ТСЖ «ОЧАКОВСКОЕ» указания в числе целей осуществления  деятельности Товарищества:  

в п. 3.1.11. «организация проведения капитального ремонта (надстройки,  реконструкции) при принятии такого решения общим собранием собственников  помещений»;  

а также в п. 3.1.12. «организация и проведение работ по завершению  строительства 3-х многоквартирных жилых домов с объектами общественного  назначения и подземной автостоянкой на строительных пятнах 4,5,6, расположенных  по адресу: г. Ростов на дону, ул. Очаковская 39-51» - не наделяет ТСЖ  «ОЧАКОВСКОЕ» статусом Застройщика, не предоставляет ему право осуществлять  завершение строительства (на основании выданного ООО «МОНОЛИТ» разрешения на  строительство объекта) и ввод дома в эксплуатацию с наделением его  соответствующими полномочиями, не предоставляет право ТСЖ возлагать обязанности  по дополнительному финансированию достройки дома, в то время как участники  долевого строительства состоят в договорных отношениях с Застройщиком-ООО  «МОНОЛИТ» (договоры с которым не расторгнуты, не признаны недействительными).  

Товарищество собственников жилья во вновь создаваемом объекте  (многоквартирном доме) по своей организационно-правовой форме и способу  привлечения средств граждан не является ни жилищно-строительным, ни жилищным  накопительным кооперативом, правовой статус и порядок деятельности которых, в том  числе порядок привлечения средств членов в виде паевых взносов, установлены  соответственно главой 11 Жилищного кодекса Российской Федерации и Федеральным  законом от 30.12.2004г. № 215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах».  

Таким образом, в силу приведенных положений правовых норм, поскольку ТСЖ  «ОЧАКОВСКОЕ» не заключало Договоров на участие в долевом строительстве и не  отвечает требованиям к Застройщику, имеющему согласно Закону право привлекать  денежные средства граждан, не выпускало жилищных сертификатов и не относится к  числу жилищно-строительных или жилищных накопительных кооперативов, следует  признать, что у ТСЖ «ОЧАКОВСКОЕ» отсутствует право на привлечение денежных  средств граждан для создания многоквартирного жилого дома расположенного по  адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Очаковская, 39-51.  

Вместе с тем, Федеральный закон № 124-ФЗ «Об участии в долевом строительстве  многоквартирных домов и иных объектов недвижимости», безусловно, имеет свой  предмет регулирования и не относится к актам законодательства о градостроительной  деятельности.  

В этой связи используемое законодателем в тексте Федерального закона № 214-ФЗ  «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов  недвижимости», в том числе в части 2 статьи 1, словосочетание "строительство  (создание) многоквартирных домов" позволяет сделать вывод о том, что оно имеет  более широкий смысл, нежели понятие "строительство" в Градостроительном кодексе  Российской Федерации.  

В противном случае использование в Законе понятия "создание" в дополнение к  слову "строительство" теряет всякий смысл, так как с точки зрения Градостроительного  кодекса РФ строительство и есть создание.  

Кроме того, осуществляемая реконструкция фактически касается именно уже  существующего объекта недвижимости.  

Многоквартирный жилой дом расположенный по адресу г. Ростов-на-Дону, ул.  Очаковская, 39 - является новым объектом. Материалами дела подтверждено, что  разрешение на ввод объекта многоквартирного жилого дома в эксплуатацию - не  выдавалось. Запись в ЕГРН об объекте недвижимого имущества - отсутствует.  

Таким образом, указанный объект капитального строительства -многоквартирный  жилой дом - юридически - не существует.  

При этом термин "реконструкция" не может быть употребим к 

многоквартирному жилому дому, который по существу является новым объектом,  который на текущую дату не введен в эксплуатацию, не является до конца  построенным объектом капитального строительства, не поставлен на кадастровый учет,  то есть в данном случае имеет место строительство {создание) многоквартирного дома,  и, следовательно, приведенные выше положения Закона, касающиеся порядка  привлечения средств граждан для этих целей подлежат применению.  

Термина (Понятия) «достройка» - ни Федеральный закон № 214-ФЗ «Об участии в  долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости», ни  Градостроительный кодекс РФ - не содержат.  

Ссылки Истца, относительно того, что приобретая право общей долевой  собственности на общее имущество многоквартирного дома ПАО «БАНК УРАЛСИБ»  уклонилось от несения расходов на создание данного имущества - несостоятельны.  

Договор участия в долевом строительстве является разновидностью Договора  строительного подряда.  

Застройщик, построивший дом - это подрядчик создающий вещь (помещение) по  заказу дольщика.  

При этом в настоящее время отсутствуют правовые нормы, согласно которым у  застройщика возникает право собственности на все построенные квартиры в  новостройке, а после передачи дольщику он отчуждает свою квартиру.  

При долевом строительстве многоквартирных домов первым собственником  квартиры становится Участник долевого строительства, как при создании новой вещи  (ст. 16 ФЗ № 214-ФЗ п. 1 ст. 218, п. 1 ст. 234 ГК РФ).  

В противном случае между застройщиком и участником долевого строительства  заключался бы не Договор участия в долевом строительстве, а Договор купли-продажи  квартиры.  

Застройщик обязан построить и передать участнику долевого строительства  объект долевого строительства (помещение), но делает это не как собственник, а как  законный владелец результата строительства и обязанная сторона.  

Участник долевого строительства обязан оплатить и принять помещение.  

Довод Истца относительно того, что «работы по завершению строительства  общего имущества собственников многоквартирного жилого дома, без создания  которого невозможна его полноценная эксплуатация, фактически аналогичны работам  по капитальному ремонту общего имущества» - нельзя признать обоснованным.  

Согласно части 2 ст. 154 ЖК РФ плата за жилое помещение и коммунальные  услуги для собственника помещения в многоквартирном доме включает в себя:  

- плату за содержание жилого помещения, включающую в себя плату за услуги,  работы по управлению многоквартирным домом, за содержание и текущий ремонт  общего имущества в многоквартирном доме, за холодную воду, горячую воду,  электрическую энергию, тепловую энергию, потребляемые при содержании общего  имущества в многоквартирном доме, а также за отведение сточных вод в целях  содержания общего имущества в многоквартирном доме;  

- взнос на капитальный ремонт; - плату за коммунальные услуги Таким образом, взнос на капремонт - входит в состав платы за жилое помещение. 

Жилищный кодекс Российской Федерации дает четкий ответ на вопрос: с какого  момента у участника долевого строительства возникает обязанность вносить взносы на  капитальный ремонт общего имущества собственников помещений в многоквартирном  доме.  

Согласно п. 6 части 2 ст. 153 ЖК РФ обязанность по внесению платы за жилое  помещение и коммунальные услуги возникает у лица, принявшего от застройщика  

(лица, обеспечивающего строительство многоквартирного дома) после выдачи  ему разрешения на ввод многоквартирного дома в эксплуатацию помещения в данном  доме по передаточному акту или иному документу о передаче, с момента такой  передачи.  

В ч. 3 ст. 158 ЖК РФ указано, что обязанность по оплате расходов на капитальный  ремонт многоквартирного дома распространяется на всех собственников помещений в  этом доме с момента возникновения права собственности на помещения в этом доме» и  о том, что «при переходе права собственности на помещение в многоквартирном доме  к новому собственнику переходит обязательство предыдущего собственника по оплате  расходов на капитальный ремонт многоквартирного дома, в том числе не исполненная  предыдущим собственником обязанность по уплате взносов на капитальный ремонт»,  не относится к случаю долевого строительства многоквартирных домов.  

В отношении квартиры, построенной по Договору участия в долевом  строительстве на основании Федерального закона от 30.12.2004г. № 214-ФЗ «Об  участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов  недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской  Федерации» отсутствуют положения федеральных законов о том, что первым  собственником является Застройщик «в силу закона».  

По общему правилу собственником объекта недвижимости является тот, чье  право зарегистрировано в ЕГРП.  

В силу п. 1 ст. 218 ГК РФ право собственности на новую вещь, изготовленную или  созданную лицом для себя с соблюдением закона и иных правовых актов,  приобретается этим лицом. При этом право собственности на здания, сооружения и  другое вновь создаваемое недвижимое имущество, подлежащее государственной  регистрации, возникает с момента такой регистрации (ст. 219 ГК РФ).  

Правовые основания, обязывающие ПАО «БАНК УРАЛСИБ» произвести оплату  работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме - не  возникли.  

Довод Истца о фактической аналогии 2-х видов работ, «работ по завершению  строительства» и «работ по капитальному ремонту» - несостоятелен.  

Понятие «строительство» не тождественно понятию «капитальный ремонт». 

ПАО «БАНК УРАЛСИБ» - не является членом ТСЖ «ОЧАКОВСКОЕ»,  соответствующее заявление о вступлении в товарищество собственников жилья Банком  - не подавалось.  

Как следует из положений ст. 143 ЖК РФ, членство в товариществе  собственников жилья возникает у собственника помещения в многоквартирном доме на  основании заявления о вступлении в товарищество собственников жилья (ч. 1). Если в  

многоквартирном доме создано товарищество собственников жилья, лица,  приобретающие помещения в этом доме, вправе стать членами товарищества после  возникновения у них права собственности на помещения (ч. 2).  

Из смысла и содержания части 2 статьи 30 Конституции Российской Федерации  вытекает невозможность принуждения к вступлению в какое-либо объединение или  пребыванию в нем. Любое объединение, его структура и организационно - правовые  формы управления им должны быть основаны на личной инициативе, добровольном  волеизъявлении и, следовательно, на добровольном членстве в таком объединении.  

Применительно к ТСЖ как объединению это означает невозможность  принудительного членства в нем, несмотря на решение большинства объединиться в  товарищество. Из принципа добровольности членства в объединении следует, что  создание товарищества собственников жилья в кондоминиуме не исключает  возможности для отдельных домовладельцев оставаться вне данного объединения, при  этом не утрачивая с ним иных правовых связей, кроме членства в товариществе.  

Кроме того, Ответчиком заявлено о пропуске Истцом срока исковой давности, в  обоснование заявление Ответчик пояснил суду, что Истцом заявлено требование о  взыскании с ПАО «БАНК УРАЛСИБ» задолженности по уплате ежемесячных членских  взносов, которые установлены Решениями общих собраний членов ТСЖ  «ОЧАКОВСКОЕ» за период с 2010 года по 2012 год.  

Таким образом, Истцом пропущен срок исковой давности по заявленным исковым  требованиям о взыскании задолженности по уплате ежемесячных членских взносов за  2010 год, за 2011 год, за 2012 год, а также по уплате процентов за пользование этими  денежными средствами, начисленными в связи с неисполнением обязательств по  внесению ежемесячных членских взносов (по правилам ст. 395 ГК РФ).  

Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в  споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.  

Поскольку оплата целевых взносов на достройку объекта Ответчиком в эти сроки  не производилась, Истцу о нарушении своих прав стало известно не позднее30.04.2010, однако, в суд Истец обратился только - 12.02.2018, то есть за пределами 3-х  летнего срока исковой давности на обращение в суд.  

В соответствии с п. 1 ст. 196 ГК РФ общий срок исковой давности составляет три  года со дня, определяемого в соответствии со ст. 200 ГК РФ.  

Согласно п. 2 ст. 199 ГК РФ исковая давность применяется судом только по  заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения. Истечение срока  исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является  основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.  

П. 1 ст. 207 ГК РФ установлено, что с истечением срока исковой давности по  главному требованию считается истекшим срок исковой давности и по  дополнительным требованиям (проценты, неустойка, залог, поручительство и т.п.), в  том числе возникшим после истечения срока исковой давности по главному  требованию.  

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать  обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и  возражений.  

Согласно части 2 ст. 9 АПК РФ каждому лицу, участвующему в деле,  гарантируется право представлять доказательства арбитражному суду и другой стороне  по делу, обеспечивается право заявлять ходатайства, высказывать свои доводы и  соображения, давать объяснения по всем возникающим в ходе рассмотрения дела  вопросам, связанным с представлением доказательств. Лица, участвующие в деле,  несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими  процессуальных действий.  

С учетом изложенного, исковые требования в заявленном виде подлежат  отклонению в полном объеме, как документально не подтвержденные.  

Госпошлина по делу относится на Истца в порядке ст. 110 АПК РФ. 

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст.ст. 123, 156, 307- 310, 330, ГК  РФ, ст. ст. 4, 49, 110, 123, 124, 150, 156, 167-171 АПК РФ,  

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать. 

Решение может быть обжаловано в месячный срок в арбитражный суд  апелляционной инстанции.  

Решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам,  участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте  арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в  режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.  

По ходатайству указанных лиц копии решения на бумажном носителе могут быть  направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства  в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под  расписку.  

Судья: В.Г.Дружинина