АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул.Учебная,51,г.Омск,644024,тел./факс (3812) 31-56-51 / 53-02-05,http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-13041/2021

04 октября 2021 года

город Омск

Резолютивная часть решения объявлена 27 сентября 2021 года.

Полный текст решения изготовлен 04 октября 2021 года.

Арбитражный суд Омской области в составе председательствующего судьи Яркового С.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело  по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 311554313200033) к Администрации Октябрьского административного округа города Омска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании недействительным распоряжения № 521 от 14.07.2021 в части пп.1 п.1,

при участии в заседании суда:

от заявителя – ФИО3, по доверенности от 21.02.2020 (паспорт, диплом),

от заинтересованного лица – ФИО4, по доверенности от 23.07.2021 (служебное удостоверение, диплом),

У С Т А Н О В И Л :

индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – заявитель, Предприниматель, ИП ФИО2) обратилась в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Администрации Октябрьского административного округа города Омска (далее – Администрация округа, заинтересованное лицо) об оспаривании распоряжения главы Администрации Октябрьского административного округа г. Омска № 521 от 14.07.2021 «О выносе самовольно размещенного движимого имущества» в части пп.1 п.1. 

Из обстоятельств дела следует, что оспариваемым положением означенного акта администрации торговый павильон серого цвета с вывеской «Аптечный пункт 2Фармакопейка» площадью 46 кв.м, расположенный в 4 м. восточнее относительно двухэтажного жилого дома с административными помещениями, имеющий почтовый адрес: 

<

...>, в Октябрьском административном округе города Омска, принадлежащий заявителю, определен самовольно размещенным движимым имуществом.

 Определением Арбитражного суда Омской области от 26.07.2021 заявление принято к рассмотрению в рамках настоящего арбитражного дела. Одновременно с заявлением поступило ходатайство о принятии срочных временных мер, направленных на обеспечение имущественных интересов. 

В качестве таких мер заявитель просит арбитражный суд о приостановлении действия оспариваемого акта и запрета осуществления действий по принудительному выносу торгового объекта

Определением от 26.07.2021 в удовлетворении ходатайства о принятии обеспечительных мер заявителю отказано.

Заявитель  в судебном заседании поддержал  заявленные требования.

Заинтересованное лицо против удовлетворения заявления возражало по доводам, изложенным в отзыве на заявление.

Рассмотрев материалы дела, суд установил следующие обстоятельства. 

С 29.11.2012 ИП ФИО2 является собственником павильона в остановочном комплексе, общей площадью 46 кв. м, расположенного по адресу: 

<

...> ост. «ДК им ФИО5».

12.02.2016 между Администрацией Октябрьского округа города Омска и ИП ФИО2 (до смены фамилии ФИО6), ИП ФИО7 был заключен договор № ОАО-НТО-ГЗ-177-0084 на размещение нестационарного торгового объекта согласно схеме размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска. Местоположение объекта: (установлено относительно ориентира, расположенного) улица Б. Хмельницкого, д. 212/2 с целью размещения в нем аптеки (п. 1.1 - 1.5).

23.04.2021 ИП ФИО2 было получено уведомление от 26.01.2021 № Исх-ОАО/1-15/Ю8 администрации Октябрьского округа города Омска об истечении срока договора, а также предложено воспользоваться правом выбора компенсационного места не обременённого правами третьего лица, включенного в схему размещения нестационарных торговых объектов в течение 90 календарных дней с момента получения уведомления.

14.07.2021 заявителем было получено Распоряжение главы администрации Октябрьского округа города Омска от 14.07.2021 года № 521 «О выносе и (или) демонтаже самовольно размещенного движимого имущества» (далее – Распоряжение), в числе прочих объектов указан: 

- нестационарный торговый объект - павильон серого цвета, с вывеской «Аптечный пункт «Фармакопейка», общей площадью 46 кв. м. расположенный в 4 м восточнее относительно двухэтажного жилого дома с административными помещениями, имеющими почтовый адрес: 

<

...>. в Октябрьском административном округе города Омска.

Полагая, что Распоряжение Администрации округа нарушает ее права и законные интересы и не соответствуют требованиям действующего законодательства, ИП ФИО2 обратилась в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Выслушав представителя заявителя, исследовав материалы дела, суд находит заявление не подлежащим удовлетворению, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, предусмотренном названным кодексом.

Статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) в качестве оснований возникновения гражданских прав и обязанностей указаны основания, предусмотренные законом и иными правовыми актами, а также действия граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. 

В соответствии со статьей 307 ГК РФ обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

Как следует из материалов дела, Предприниматель оспаривает действия Администрации по выносу павильона.

В соответствии со статьёй 29 ЗК РФ предоставление гражданам и юридическим лицам земельных участков из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании решения исполнительных органов государственной власти или органов местного самоуправления, обладающих правом предоставления соответствующих земельных участков в пределах их компетенции.

Пунктом 1 статьи 39.36 Земельного кодекса Российской Федерации установлено, что размещение нестационарных торговых объектов на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска (далее - схема размещения) в соответствии с Федеральным законом от 28 декабря 2009 года № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации».

Порядок предоставления земельного участка под размещение нестационарных торговых объектов регулируется постановлением Администрации города Омска от 23 декабря 2014 года № 1812-п «О размещении нестационарных торговых объектов на территории города Омска».

Администрация Октябрьского административного округа города в своей деятельности руководствуется Положением об администрации Октябрьского административного округа города Омска, утвержденным Решением Омского городского Совета от 29.06.2011 (далее – Положение), является уполномоченным структурным подразделением Администрации города Омска на размещение нестационарных торговых объектов в соответствии со схемой размещения, а также осуществляет контроль за соблюдением порядка размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска.

В соответствии с подпунктами 3.3., 3.4., 3.5., 3.6. пункта 19 Положения об администрации Октябрьского административного округа города Омска, утвержденного Решением Омского городского Совета от 29.06.2011 «Об администрации Октябрьского административного округа города Омска», в сфере развития предпринимательства, потребительского рынка и услуг администрация округа:

- является организатором торгов по продаже права на заключение договоров на размещение нестационарных торговых объектов;

- заключает договоры на размещение нестационарных торговых объектов;

-является уполномоченным структурным подразделением Администрации города Омска на размещение нестационарных торговых объектов в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска;

- осуществляет контроль за соблюдением порядка размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска.

В связи с чем, подлежат отклонению доводы истца об отсутствии полномочий у Администрации по осуществлению контроля за соблюдением порядка размещения нестационарных торговых объектов.

В целях упорядочения размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска, в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации», Федеральным законом «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» было принято постановление Администрации города Омска от 23.12.2014 № 1812-п «О размещении нестационарных торговых объектов на территории города Омска».

В силу Порядка размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска, утвержденного приведенным постановлением, этот правовой акт определяет процедуру размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска без формирования земельных участков, процедуру взаимодействия структурных подразделений Администрации города Омска при разработке схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска, порядок внесения в нее изменений, в том числе требования к составу, последовательности разработки, согласования и утверждения указанной схемы размещения.

Размещение нестационарных торговых объектов на территории города Омска, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности (в федеральной собственности или в собственности Омской области) и муниципальной собственности города Омска, а также на земельных участках, расположенных на территории города Омска, государственная собственность на которые не разграничена, производится в соответствии с утвержденной Администрацией города Омска схемой размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска (далее - схема размещения нестационарных торговых объектов).

Нестационарный торговый объект - торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком, вне зависимости от присоединения или неприсоединения к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное (мобильное) сооружение.

Право на заключение договора на размещение нестационарного торгового объекта, указанного в схеме размещения нестационарных торговых объектов, определяется по результатам торгов, проводимых в форме аукциона.

Органами, уполномоченными на размещение нестационарных торговых объектов на территории города Омска (далее - уполномоченный орган), являются администрации административных округов города Омска.

Владелец нестационарного торгового объекта - физическое или юридическое лицо, являющееся собственником нестационарного торгового объекта или владеющее нестационарным торговым объектом на иных законных основаниях.

Названный Порядок размещения нестационарных торговых объектов на территории г. Омска вступил в силу с 01.01.2015.

Согласно пункту 9 Порядка органами, уполномоченными на размещение нестационарных торговых объектов на территории города Омска (далее - уполномоченный орган), являются администрации административных округов города Омска, которые в соответствии  с пунктом 49 данного нормативного акта осуществляют контроль за соблюдением настоящего Порядка при размещении и эксплуатации нестационарных торговых объектов.

При осуществлении контроля за соблюдением настоящего Порядка уполномоченный орган, в том числе:

1) осуществляет учёт нестационарных торговых объектов и контроль за их размещением;

2) осуществляет контроль за исполнением условий договора на размещение нестационарного торгового объекта, в том числе за целевым использованием места размещения нестационарного торгового объекта;

3) принимает меры по недопущению самовольного переоборудования нестационарного торгового объекта, влекущего придание ему статуса объекта капитального строительства;

4) выявляет факты незаконного размещения, самовольной установки нестационарных торговых объектов;

5) осуществляет вынос незаконно размещённых и самовольно установленных нестационарных торговых объектов в соответствии с положением о порядке выноса движимого имущества в городе Омске;

6) осуществляет сбор, подготовку и направление материалов в суд (в том числе по взысканию задолженности по плате за размещение нестационарного торгового объекта) и иные органы и организации в связи с нарушением настоящего Порядка;

7) осуществляет учет и контроль за правильностью, полнотой и своевременностью осуществления платы за размещение нестационарного торгового объекта (пункт 50).

В соответствии с требованиями пункта 28 Постановление Администрации города Омска от 23.12.2014 № 1812-п «О размещении нестационарных торговых объектов на территории города Омска» выявленные уполномоченными органами самовольно установленные нестационарные торговые объекты, а также незаконно размещенные нестационарные объекты подлежат выносу в соответствии с порядком выноса движимого имущества в городе Омске. Указанный порядок утвержден постановлением Администрации города Омска от 30.01.2014 № 95-п «Об утверждении Положения о порядке выноса движимого имущества в городе Омске» (далее - Постановление № 95-п).

Согласно требованиям пункта 7-1 постановления № 95-п (ред. от 01.11.2018) выносу не подлежало движимое имущество в случае размещения нестационарного торгового объекта путем сборки конструкций на месте с применением строительных материалов, устройством фундамента. В указанных случаях администрация административного округа города Омска осуществляет его снос в судебном порядке.

В настоящее время в постановление № 95-п внесены изменения (Постановление Администрации города Омска от 26.12.2018 № 1321-п «О внесении изменений в постановление Администрации города Омска от 30 января 2014 года № 95-п»), в соответствии с которыми администрация округа самостоятельно имеет право осуществлять не только вынос, но и демонтаж самовольно размещенного движимого имущества.

Ранее заключенный между Предпринимателем и Администрацией округа договор аренды земельного участка от 17.02.2016 прекратил свое действие с 17.02.2021 (в связи с истечением срока аренды).

Таким образом, Администрация округа, выявив отсутствие документов на право пользования земельным участком в целях размещения на нем движимого имущества, установила, что заявители занимают спорный земельный участок самовольно,  спорный нестационарный торговый объект.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (часть 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (часть 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований (часть 3.1. статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В силу части 1 статьи 64, статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.  

В данном случае материалами дела подтверждается отсутствие правовых основания для размещения НТО ИП  ФИО2 на данном земельном участке, в связи, с чем у Администрации округа имелись основания для осуществления действий по выносу данного павильона. Администрация, выявив отсутствие документов на право пользования земельным участком в целях размещения на нем движимого имущества, установила, что ИП ФИО2 занимает спорный земельный участок самовольно.

Доводы заявителя о капитальности спорного объекта не могут быть приняты судом по следующим причинам. Заявителем было представлено заключение ООО «Проектный институт «Новые технологи» о наличии признаков капитальности объекта, расположенного по адресу: 

<

...> ост. «ДК им ФИО5», а также технический план объекта, подготовленный кадастровым инженером ФИО8

В соответствии со ст. 64 Арбитражного процессуального кодекса РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. Согласно ст. 64 АПК РФ в качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, консультации специалистов, показания свидетелей, аудио - и видеозаписи, иные документы и материалы.

Заключение эксперта является одним из доказательств, которое согласно разъяснениям, приведенным в п. 12 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 4 апреля 2014 г. № 23 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе», не имеет для суда заранее установленной силы и подлежит оценке наряду с другими доказательствами (ст. 71 АПК РФ).

Согласно сложившейся судебной практике (пункт 38 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», пункт 2.4 Обзора судебной практики по вопросам, возникающим при рассмотрении дел, связанных с садоводческими, огородническими и дачными некоммерческими объединениями, за 2010 - 2013 годы, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 02.07.2014, Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 1 (2016), пункт 25 Обзора судебной практики по делам, связанным с оспариванием отказа в осуществлении кадастрового учета, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 30.11.2016) вопрос об отнесении конкретного имущества к недвижимому должен разрешаться на стадии его создания (в соответствии с положениями ГрК РФ), применяемыми в отношении объектов капитального строительства), а также с учетом наличия самостоятельного назначения этого имущества (по отношению к земельному участку, на котором такое имущество расположено) и способности выступать в гражданском обороте в качестве отдельных объектов гражданских прав.

Письмо Минэкономразвития России от 27.11.2019 № ОГ-Д23-Ю659 по вопросу об определении понятий «парк», «сквер», а также «объект капитального строительства», «объект недвижимости» и их соотношении, дает определение недвижимому имуществу и критерий отличия недвижимого имущества от движимого. Так, министерством сделан вывод, что под объектами капитального строительства нужно понимать те здания и сооружения, которые строятся на основании разрешений на строительство (уведомлений о начале строительства).

Минэкономразвития России неоднократно приходил к мнению при разрешении вопроса о признании объекта недвижимым, объект признается недвижимым только в случае наличия разрешения на строительство, к примеру (Письмо Минэкономразвития России от 11 октября 2016 г. № Д23и-4847), в котором дополнительно отражается необходимость введения объекта капитального строительства в эксплуатацию.

Признание объекта капитальным должно включать в себя последовательный порядок, установленный для создания таких объектов (в том числе разработка проектной документации, получение разрешения на строительство, сдача в эксплуатацию и т.д.). В соответствии со статьями 51, 55 ГрК РФ перед началом строительства объектов капитального строительства необходимо получение разрешения на строительство, а после завершения строительства - разрешение на ввод объекта в эксплуатацию.

Специалистом в заключении указано только на наличие отдельных признаков капитальности спорного НТО. В заключении специалиста прямо не дается ответ, является ли спорный НТО объектом недвижимости, а лишь описываются его отдельные элементы и конструктивные элементы, имеющие признаки капитальности. В качестве капитального строения как объект недвижимости НТО в ЕГРН не зарегистрирован и на кадастровый учет не поставлен.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют об отсутствии оснований для удовлетворения требований заявителя.

В соответствии с частью 2 статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при принятии решения арбитражный суд распределяет судебные расходы.

Ввиду того, что в удовлетворении требований ИП ФИО2 отказано, согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд относит расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение настоящего дела на заявителя. Излишне уплаченная государственная пошлина подлежит возврату.

На основании вышеизложенного, руководствуясь статьями 110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

в удовлетворении требований индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 311554313200033) полностью отказать.

Возвратить из федерального бюджета индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 311554313200033) излишне уплаченную платежным поручением № 63 от 22.07.2021 государственную пошлину в размере 2700 руб.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд (644024, 

<

...> Октября, д. 42) в течение месяца со дня принятия решения, а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (625010, 

<

...>).

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанций через арбитражный суд, принявший решение.

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Судья                                                                                               С.В. Ярковой