1115/2023-268047(2) 

 

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12 

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

  № 09АП-58410/2023 

город Москва Дело № А40-93012/22 

Резолютивная часть постановления объявлена 25 сентября 2023 года  Полный текст постановления изготовлен 27 сентября 2023 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:  председательствующего судьи Е.Н. Яниной,  

судей В.Р. Валиева, О.О. Петровой, при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  КИВИ БАНК (АО) на решение Арбитражного суда города Москвы от 17.07.2023  

по делу № А40- 93012/22 по иску МБУ «СШ «ЧАЙКА» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) к ответчику – КИВИ БАНК (АО) (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) с привлечением третьего лица: ООО ТД «АССА» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 5017034504) о взыскании 14 875 652,86 руб. при участии в судебном заседании: 

от истца: ФИО2 по доверенности от 29.05.2023,  от ответчика: ФИО3 по доверенности от 03.07.2023,  

от третьего лица: не явился, извещен; 

УСТАНОВИЛ:

МБУ "СШ "ЧАЙКА" обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с иском к КИВИ  БАНК (АО) о взыскании по независимой (банковской) гарантии N 28910-20КЭБГ/0004 от  19.07.2021 основного долга в размере 10 418 116, 98 руб., неустойки в размере 6 141 716,  57 руб. по состоянию на 06.06.2023, неустойки, начисленной на сумму невыплаченного  основного долга с 07.06.2023 по день фактического исполнения обязательства по ставке  0,1% от суммы невыплаченного основного долга за каждый день просрочки (с учетом  принятых судом уточнений исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ)  

 Решением Арбитражного суда города Москвы от 17.07.2023 по делу № А4093012/22 исковые требования удовлетворены частично. Суд взыскал с ответчика в пользу  истца задолженность в размере 16 518 321, 28 руб., в том числе: 10 418 116, 98 руб. -  основной долг, 6 100 204, 30 руб. - неустойка по состоянию на 06.06.2023, а также  расходы по оплате государственной пошлины в размере 105 533 руб. Суд также взыскал  неустойку, начисленную на сумму невыплаченного основного долга с 07.06.2023 по день  фактического исполнения обязательства по ставке 0,1% от суммы невыплаченного  основного долга за каждый день просрочки, в удовлетворении остальной части иска  отказано.  

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, КИВИ БАНК (АО)  обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в  которой просило указанное решение суда первой инстанции изменить и принять новый  судебный акт.  

 Представители истца и ответчика в судебном заседании заявили ходатайство об  утверждении мирового соглашения и прекращении производства по делу. В материалы  дела представлен оригинал указанного мирового соглашения.  

Третье лицо явку представителя в судебное заседание не обеспечил, будучи  извещенным о процессе, вопрос об утверждении мирового соглашения рассматривался в  порядке статьи 156 АПК РФ.  

Мировое соглашение представлено сторонами в следующей редакции: 

«Мировое соглашение заключается Сторонами в соответствии с нормами статей 49  и 139 АПК РФ в целях разрешения спора, рассматриваемого Арбитражным судом города  Москвы в рамках производства по делу № А40-93012/22-31-696 по иску Истца к  Ответчику о взыскании задолженности по банковской гарантии № 28910-20КЭБГ/0004 от  19.07.2021 г. (далее - Гарантия).  

Указанная задолженность возникла в связи с отказом Ответчика в удовлетворении  предъявленного Истцом Требования № 17 от 31.01.2022г. о выплате по Гарантии в  отношении задолженности ООО ТД «Асса» (далее - Третье лицо) перед Истцом по  Контракту от 20.07.2021, заключенному между Истцом и Третьим лицом по результатам  закупки (номер извещения о закупке: 0132300007521000560, далее -Контракт):  

- по возврату аванса в сумме 13 357 515 рублей 74 копейки, 

- по оплате пени в размере 480 300 руб. 62 коп., начисленным в соответствии  с пунктом 19.4, Контракта за каждый день просрочки исполнения Генподрядчиком  (Третьим лицом) обязательства, предусмотренного Контрактом, в размере одной  трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка  Российской Федерации от цены Контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную  объему обязательств, предусмотренных Контрактом и фактически исполненных  Генподрядчиком.  

Общая сумма Требования о выплате по Гарантии, составила 13 837 816 рублей 36  копеек основного долга, и была уточнена Истцом в ходе судебного заседания в связи с  частичным возвратом аванса Третьим лицом.  

Согласно Решению Арбитражного суда г. Москвы от 17.07.2023 по указанному  делу суд решил взыскать с Ответчика в пользу Истца задолженность в размере 16 518 321  рублей 28 копеек, в том числе 10 418 116 рублей 98 копеек основной долг, 6 100 204 рубля  30 копеек неустойку по состоянию на 06.06.2023, расходы по оплате государственной  пошлины в размере 105 533 рублей, а также неустойку, начисленную на сумму  невыплаченного основного долга с 07.06.2023 по день фактического исполнения  обязательства по ставке 0,1% от суммы невыплаченного основного долга за каждый день  просрочки. В удовлетворении остальной части иска судом отказано.  

Ответчиком решение суда первой инстанции обжаловано в апелляционном порядке  в связи с ошибочным взысканием судом с Ответчика суммы пени по Контракту 480 300  руб. 62 коп в двойном размере в составе основного долга.  

2. Стороны подтверждают, что по состоянию на дату заключения Мирового  соглашения Ответчиком погашена задолженность перед Истцом по условиям Гарантии в  следующем размере:  

- по возврату аванса в сумме 9 457 515 рублей 74 копейки, что  подтверждается платежным поручением № 2875092 от 17.08.2023;  

- по оплате пени в сумме 480 300 рублей 62 копейки, что подтверждается  платежным поручением № 2875118 от 17.08.2023;  

- по оплате неустойки по состоянию на 06.06.2023 в сумме 6 100 204 рубля 30  копеек и возмещению расходов Истца по уплате государственной пошлины в сумме 105  533 рублей, что подтверждается платежным поручением № 2875201 от'17.08.2023.  

Стороны подтверждают, что задолженность Ответчика перед Истцом в части  выплаты основного долга по Требованию по Гарантии погашена полностью. Истец  претензий к Ответчику по Требованию № 17 от 31.01.2022г. о выплате по Гарантии в  части основного долга и пени по Контракту - не имеет.  

3. В связи с погашением Ответчиком задолженности по Гарантии, Истец  отказывается от исковых требований к Ответчику по настоящему спору на общую сумму  10 418 116 рублей 98 копеек, указанных в решении суда в качестве основного долга (в том  числе: 9 937 816 рублей 36 копеек невозвращенного аванса, 480 300 рублей 62 копейки  пени), а также не имеет претензий к Ответчику по оплате любых иных сумм  задолженностей по Контракту и Гарантии (основного долга, пени, неустоек, штрафов,  убытков), за исключением указанных в п. 4 Мирового соглашения.  

4. Во исполнение настоящего Мирового соглашения Ответчик обязуется  уплатить Истцу сумму неустойки, предусмотренную п.5 Гарантии за период с 07.06.2023  года по 17.08.2023, начисленную на сумму основного долга 9 937 816, 36 рублей, в  размере 0,1 % от суммы долга за каждый день просрочки, что в общем размере составляет  715 522 рубля 78 копеек в срок не позднее семи рабочих дней с даты публикации судом на  сайте https://my.arbitr.ru/ судебного акта об утверждении Мирового соглашения.  

Расчет неустойки: Период просрочки 

Задолженность с по дней Формула Неустойка 

9 937 816,36  

07.06.2023  

17.08.2023 

72 

9 937 816,36 × 72 × 0.1%  

715 522,78 р. 

Итого: 

715 522,78 руб. 

Истец подтверждает, что при условии исполнения Ответчиком обязательства по  

оплате неустойки в размере 715 522 рубля 78 копеек согласно условиям п. 4 настоящего  

Мирового соглашения, Истец не имеет претензий к Ответчику, связанных с исполнением  

Ответчиком обязательств по Гарантии, в том числе по оплате неустойки по Гарантии в  

ином размере и за иные периоды. 

5.Сумму, указанную в пункте 4 Мирового соглашения, Ответчик обязуется  

уплатить в пользу Истца посредством перечисления денежных средств по следующим  

реквизитам Истца: Получатель: Департамент финансов г. Н. Новгорода (МБОУ ДО СШ "ЧАЙКА") ИНН 

<

***> КПП 525601001 Номер казначейского счета 03234643227010003201 ЕКС (корсчет) 40102810745370000024 

Банк получателя: ВОЛГО-ВЯТСКОЕ ГУ БАНКА РОССИИ//УФК по  

Нижегородской области г. Нижний Новгород БИК 012202102 КБК16411607010040000140 ОКТМО 22701000 

Назначение платежа: (07131641862) (13018): «Оплата по Мировому соглашению по  

делу № А40-93012/22-31-696» 

6. В связи с заключением Мирового соглашения расходы Истца по оплате  

государственной пошлины в размере 105 533,00 рублей распределяются в следующем  

порядке: 

- сумма в размере 52 766 рублей 50 копеек возвращается Истцу из  

федерального бюджета в связи с заключением Мирового соглашения; 

- сумма в размере 52 766 рублей 50 копеек относятся на Ответчика.  

По соглашению сторон, в связи с оплатой суммы пошлины в размере 105 533,00  рублей Ответчиком на счет Истца № 875201 от 17.08.2023, сумма излишне возмещенной  пошлины в размере 52 766 рублей 50 копеек подлежит возврату Истцом на счет Ответчика  не позднее семи рабочих дней с даты публикации судом на сайте https://my.arbitr.ru/  судебного акта об утверждении Мирового соглашения по следующим реквизитам:  

Получатель: Полное наименование: КИВИ Банк (акционерное общество) 

Корр. счет: 30101810645250000416 в ГУ Банка России по Центральному  федеральному округу  

Счет 60323810400019177722 БИК 044525416 ИНН/КПП 

<

***>/772601001 

Назначение платежа: Возврат государственной пошлины по Мировому  соглашению по делу № А40-93012/22-31-696»  

Расходы по оплате государственной пошлины в связи с подачей апелляционной  жалобы, понесенные Ответчиком, согласно платежному поручению № 2286581 от  31.07.2023 в размере 3000,00 рублей распределяются в следующем порядке:  

- сумма в размере 1 500 рублей 00 копеек возвращается Ответчику из  федерального бюджета в связи с заключением Мирового соглашения;  

- сумма в размере 1 500 рублей 00 копеек относятся на Ответчика. 

7. Судебные расходы, включая дополнительные расходы по оплате услуг  представителей и любые иные расходы сторон, связанные прямо и/или косвенно с делом  по указанному иску, в том числе и те, которые не были предметом судебного  разбирательства, Сторонами друг другу не возмещаются и лежат исключительно на той  стороне, которая их понесла.  

8. Настоящее Мировое соглашение действует до полного исполнения  Сторонами своих обязательств.  

9. Мировое соглашение не нарушает права и законные интересы других лиц и  не противоречит закону.  

10. Настоящее Мировое соглашение составлено в трех экземплярах, имеющих  равную юридическую силу: по одному экземпляру для Истца, Ответчика, один экземпляр  представляется в материалы дела № А40-93012/22-31-696.  

11. Сторонам известны и понятны условия настоящего Мирового соглашения и  последствия его заключения. Стороны просят суд утвердить Мировое соглашение,  производство по делу № А40-93012/22-31-696 прекратить».  

 Представленное на утверждение сторонами мировое соглашение по форме и  содержанию соответствует установленным законом требованиям, суд апелляционной  инстанции не усматривает препятствий для его утверждения.  

В связи с изложенным принятое судом первой инстанции решение подлежит  отмене, производство по делу – прекращению.  

В соответствии с абзацем 2 подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса  Российской Федерации при заключении мирового соглашения (соглашения о  примирении), отказе истца (административного истца) от иска (административного иска),  признании ответчиком (административным ответчиком) иска (административного иска), в  том числе по результатам проведения примирительных процедур, до принятия решения  судом первой инстанции возврату истцу (административному истцу) подлежит 70  процентов суммы уплаченной им государственной пошлины, на стадии рассмотрения дела  судом апелляционной инстанции- 50 процентов, на стадии рассмотрения дела судом  кассационной инстанции, пересмотра судебных актов в порядке надзора - 30 процентов.  

 В связи с утверждением мирового соглашения истцу надлежит возвратить из  федерального бюджета 52 766,50 руб. государственной пошлины, уплаченной по  платежному поручению от 28.04.2022 № 01564, а ответчику –из федерального бюджета  

1 500 руб. государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению от  31.07.2023 № 2286581.  

Руководствуясь ст.ст. статьями 49, 110, 138 - 142, 258, 268 – 271 АПК РФ,  арбитражный суд,   

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 24 апреля 2023 года по делу № А4093012/22 отменить.  

 Утвердить мировое соглашение, заключенное между МБУ «СШ «ЧАЙКА» и ООО  ТД «АССА» в следующей редакции:  

«Мировое соглашение заключается Сторонами в соответствии с нормами статей 49  и 139 АПК РФ в целях разрешения спора, рассматриваемого Арбитражным судом города  Москвы в рамках производства по делу № А40-93012/22-31-696 по иску Истца к  Ответчику о взыскании задолженности по банковской гарантии № 28910-20КЭБГ/0004 от  19.07.2021 г. (далее - Гарантия).  

Указанная задолженность возникла в связи с отказом Ответчика в удовлетворении  предъявленного Истцом Требования № 17 от 31.01.2022г. о выплате по Гарантии в  отношении задолженности ООО ТД «Асса» (далее - Третье лицо) перед Истцом по  Контракту от 20.07.2021, заключенному между Истцом и Третьим лицом по результатам  закупки (номер извещения о закупке: 0132300007521000560, далее -Контракт):  

- по возврату аванса в сумме 13 357 515 рублей 74 копейки, 

- по оплате пени в размере 480 300 руб. 62 коп., начисленным в соответствии  с пунктом 19.4, Контракта за каждый день просрочки исполнения Генподрядчиком  (Третьим лицом) обязательства, предусмотренного Контрактом, в размере одной  трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка  Российской Федерации от цены Контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную  объему обязательств, предусмотренных Контрактом и фактически исполненных  Генподрядчиком.  

Общая сумма Требования о выплате по Гарантии, составила 13 837 816 рублей 36  копеек основного долга, и была уточнена Истцом в ходе судебного заседания в связи с  частичным возвратом аванса Третьим лицом.  

Согласно Решению Арбитражного суда г. Москвы от 17.07.2023 по указанному  делу суд решил взыскать с Ответчика в пользу Истца задолженность в размере 16 518 321  рублей 28 копеек, в том числе 10 418 116 рублей 98 копеек основной долг, 6 100 204 рубля  30 копеек неустойку по состоянию на 06.06.2023, расходы по оплате государственной  пошлины в размере 105 533 рублей, а также неустойку, начисленную на сумму  невыплаченного основного долга с 07.06.2023 по день фактического исполнения  обязательства по ставке 0,1% от суммы невыплаченного основного долга за каждый день  просрочки. В удовлетворении остальной части иска судом отказано.  

Ответчиком решение суда первой инстанции обжаловано в апелляционном порядке  в связи с ошибочным взысканием судом с Ответчика суммы пени по Контракту 480 300  руб. 62 коп в двойном размере в составе основного долга.  

2. Стороны подтверждают, что по состоянию на дату заключения Мирового  соглашения Ответчиком погашена задолженность перед Истцом по условиям Гарантии в  следующем размере:  

- по возврату аванса в сумме 9 457 515 рублей 74 копейки, что  подтверждается платежным поручением № 2875092 от 17.08.2023;  

- по оплате пени в сумме 480 300 рублей 62 копейки, что подтверждается  платежным поручением № 2875118 от 17.08.2023;  

- по оплате неустойки по состоянию на 06.06.2023 в сумме 6 100 204 рубля 30  копеек и возмещению расходов Истца по уплате государственной пошлины в сумме 105  533 рублей, что подтверждается платежным поручением № 2875201 от'17.08.2023.  

Стороны подтверждают, что задолженность Ответчика перед Истцом в части  выплаты основного долга по Требованию по Гарантии погашена полностью. Истец  претензий к Ответчику по Требованию № 17 от 31.01.2022г. о выплате по Гарантии в  части основного долга и пени по Контракту - не имеет.  

3. В связи с погашением Ответчиком задолженности по Гарантии, Истец  отказывается от исковых требований к Ответчику по настоящему спору на общую сумму  10 418 116 рублей 98 копеек, указанных в решении суда в качестве основного долга (в том  числе: 9 937 816 рублей 36 копеек невозвращенного аванса, 480 300 рублей 62 копейки  пени), а также не имеет претензий к Ответчику по оплате любых иных сумм  задолженностей по Контракту и Гарантии (основного долга, пени, неустоек, штрафов,  убытков), за исключением указанных в п. 4 Мирового соглашения.  

4. Во исполнение настоящего Мирового соглашения Ответчик обязуется  уплатить Истцу сумму неустойки, предусмотренную п.5 Гарантии за период с 07.06.2023  года по 17.08.2023, начисленную на сумму основного долга 9 937 816, 36 рублей, в  размере 0,1 % от суммы долга за каждый день просрочки, что в общем размере составляет  715 522 рубля 78 копеек в срок не позднее семи рабочих дней с даты публикации судом на  сайте https://my.arbitr.ru/ судебного акта об утверждении Мирового соглашения.  

Расчет неустойки: Период просрочки 

Задолженность с по дней Формула Неустойка 

9 937 816,36  

07.06.2023  

17.08.2023 

72 

9 937 816,36 × 72 × 0.1%  

715 522,78 р. 

Итого: 

715 522,78 руб. 

Истец подтверждает, что при условии исполнения Ответчиком обязательства по  

оплате неустойки в размере 715 522 рубля 78 копеек согласно условиям п. 4 настоящего  

Мирового соглашения, Истец не имеет претензий к Ответчику, связанных с исполнением  

Ответчиком обязательств по Гарантии, в том числе по оплате неустойки по Гарантии в  

ином размере и за иные периоды. 

5.Сумму, указанную в пункте 4 Мирового соглашения, Ответчик обязуется  

уплатить в пользу Истца посредством перечисления денежных средств по следующим  

реквизитам Истца: Получатель: Департамент финансов г. Н. Новгорода (МБОУ ДО СШ "ЧАЙКА") ИНН 

<

***> КПП 525601001 Номер казначейского счета 03234643227010003201 ЕКС (корсчет) 40102810745370000024 

Банк получателя: ВОЛГО-ВЯТСКОЕ ГУ БАНКА РОССИИ//УФК по  

Нижегородской области г. Нижний Новгород БИК 012202102 КБК16411607010040000140 ОКТМО 22701000 

Назначение платежа: (07131641862) (13018): «Оплата по Мировому соглашению по  

делу № А40-93012/22-31-696» 

6. В связи с заключением Мирового соглашения расходы Истца по оплате  

государственной пошлины в размере 105 533,00 рублей распределяются в следующем  

порядке: 

- сумма в размере 52 766 рублей 50 копеек возвращается Истцу из  

федерального бюджета в связи с заключением Мирового соглашения; 

- сумма в размере 52 766 рублей 50 копеек относятся на Ответчика.  

По соглашению сторон, в связи с оплатой суммы пошлины в размере 105 533,00  

рублей Ответчиком на счет Истца № 875201 от 17.08.2023, сумма излишне возмещенной  

пошлины в размере 52 766 рублей 50 копеек подлежит возврату Истцом на счет Ответчика  

не позднее семи рабочих дней с даты публикации судом на сайте https://my.arbitr.ru/  судебного акта об утверждении Мирового соглашения по следующим реквизитам:  

Получатель: Полное наименование: КИВИ Банк (акционерное общество) 

Корр. счет: 30101810645250000416 в ГУ Банка России по Центральному  федеральному округу  

Счет 60323810400019177722 БИК 044525416 ИНН/КПП 

<

***>/772601001 

Назначение платежа: Возврат государственной пошлины по Мировому  соглашению по делу № А40-93012/22-31-696»  

Расходы по оплате государственной пошлины в связи с подачей апелляционной  жалобы, понесенные Ответчиком, согласно платежному поручению № 2286581 от  31.07.2023 в размере 3000,00 рублей распределяются в следующем порядке:  

- сумма в размере 1 500 рублей 00 копеек возвращается Ответчику из  федерального бюджета в связи с заключением Мирового соглашения;  

- сумма в размере 1 500 рублей 00 копеек относятся на Ответчика. 

7. Судебные расходы, включая дополнительные расходы по оплате услуг  представителей и любые иные расходы сторон, связанные прямо и/или косвенно с делом  по указанному иску, в том числе и те, которые не были предметом судебного  разбирательства, Сторонами друг другу не возмещаются и лежат исключительно на той  стороне, которая их понесла.  

8. Настоящее Мировое соглашение действует до полного исполнения  Сторонами своих обязательств.  

9. Мировое соглашение не нарушает права и законные интересы других лиц и  не противоречит закону.  

10. Настоящее Мировое соглашение составлено в трех экземплярах, имеющих  равную юридическую силу: по одному экземпляру для Истца, Ответчика, один экземпляр  представляется в материалы дела № А40-93012/22-31-696.  

11 .Сторонам известны и понятны условия настоящего Мирового соглашения и  последствия его заключения. Стороны просят суд утвердить Мировое соглашение,  производство по делу № А40-93012/22-31-696 прекратить».  

Производство по делу № А40-93012/22 прекратить. 

Возвратить МБУ «СШ «ЧАЙКА» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) из  федерального бюджета 52 766,50 (пятьдесят две тысячи семьсот шестьдесят шесть рублей  50 копеек) руб. государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению от  28.04.2022 № 01564.  

Возвратить КИВИ БАНК (АО) (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) из  федерального бюджета 1 500 (одна тысяча пятьсот рублей) руб. государственной  пошлины, уплаченной по платежному поручению от 31.07.2023 № 2286581.  

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную  силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня  изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.  

Председательствующий судья Е.Н. Янина 

Судьи: В.Р. Валиев 

О.О. Петрова