ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-149561/2017-147-1299

г. Москва

21  ноября  2017 г.

Резолютивная часть решения суда оглашена 20.11.2017 г.

Решение в полном объеме изготовлено 21.11.2017 г.

Председательствующего судьи: Дейна Н.В.  

протокол вел секретарь судебного заседания Демина Е.А.

Рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению ООО «Фрозен Импэкс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации 11.03.2015, адрес 127474, 

<

...>, эт. 3, комн. 11)

к Московской областной таможне (124498, г. Москва, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата регистрации: 03.11.2010)

о признании незаконным решения о применении ставки НДС 18% в отношении товара №2 ДТ № 10130210/030417/0010955 

с участием

от заявителя – ФИО1 (паспорт, доверенность от 11.09.2017 г.)

от ответчика – ФИО2 (удостоверение, доверенность № 03-17/140 от 30.12.2016 г.)

суд

УСТАНОВИЛ:

ООО «Фрозен Импэкс» (далее – Заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением  к Московской областной таможне о признании незаконным решения о применении ставки НДС 18% в отношении товара №2 ДТ № 10130210/030417/0010955.

Выслушав объяснения представителя заявителя, заинтересованного лица,  исследовав материалы дела, и, оценив имеющиеся в деле доказательства в совокупности, арбитражный суд первой инстанции приходит к выводу, что требования заявителя подлежат удовлетворению, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, Общество 22 июня 2016 года заключило с компанией SIA «TU FOOD» (Латвия) контракт № 96 на поставку мороженого различного наименования.

03.04.2017г. Общество в рамках данного контракта ввезло мороженное шербет «Смузи персик», массовая доля молочного жира 3.4%, масса нетто: 0,350кг., не на плодово-ягодной основе (далее - спорный товар) и задекларировало его в таможенной процедуре выпуска для внутреннего потребления по декларации на товары № 10130210/030417/0010955 (товар № 2) по коду ТН ВЭД ЕАЭС 2105 00 910 0.

При декларировании спорного товара Общество применило ставку налога на добавленную стоимость в размере 10%.

Таможенный орган не согласился с применением ставки 10% и принял решение о применении в отношении спорного товара ставки НДС в размере 18%, выраженное в письме начальнику Можайского (ЦЭД) таможенного поста от 05.07.2017 № 18-09/1492, а также в отметках должностного лица таможенного органа от 13.07.2017г. о корректировке ставки НДС, содержащейся в графе D декларации на товары № 10130210/030417/0010955.

Общество считает данное решение таможенного органа несоответствующим действующему таможенному и налоговому законодательству.

В порядке ч.4 ст.198 АПК РФ заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Суд установил, что предусмотренный ч.4 ст.198 АПК РФ срок для обращения в арбитражный суд с заявленными требованиями соблюден заявителем.

В соответствии со ст.198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Общество применило пониженную ставку налога на добавленную стоимость10% в строгом соответствии с Постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 № 908«Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров длядетей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10процентов».

Данным постановлением утвержден перечень кодов видов продовольственныхтоваров в соответствии с единой товарной номенклатурой внешнеэкономическойдеятельности Таможенного союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость поналоговой ставке 10% при ввозе на территорию Российской Федерации.Так, в названный перечень включено: Мороженое и  прочие  виды пищевого льда, не содержащие или содержащие какао: 2105 00    (кроме   мороженого, выработанного на плодово-ягодной основе,  фруктового и пищевого льда)

Таким образом, мороженое, кроме мороженого, выработанного на плодово-ягодной основе, задекларированное в товарной позиции 2105 00 ТН ЕАЭС, при ввозе на таможенную территорию подлежит обложению налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10%, а не 18%.

В пункте 5 Технического регламента Таможенного союза № TP ТС 033/2013 «Обезопасности молока и молочной продукции» содержится значение терминов«мороженое», «молокосодержащий продукт» и т.п.

Мороженое - взбитые, замороженные и потребляемые в замороженном виде сладкие молочные продукты, молочные составные продукты, молокосодержащие продукты.

Молочный продукт - пищевой продукт, который произведен из молока и (или) его составных частей, и (или) молочных продуктов, с добавлением или без добавления побочных продуктов переработки молока (за исключением побочных продуктов переработки молока, полученных при производстве молокосодержащих продуктов) без использования немолочного жира и немолочного белка и в составе которого могут содержаться функционально необходимые для переработки молока компоненты.

Молочный составной продукт - пищевой продукт, произведенный из молока и (или) его составных частей, и (или) молочных продуктов с добавлением или без добавления побочных продуктов переработки молока (за исключением побочных продуктов переработки молока, полученных при производстве молокосодержащих продуктов) и немолочных компонентов (за исключением жиров немолочного происхождения, вводимых в состав как самостоятельный ингредиент (не распространяется на молочную продукцию для питания детей раннего возраста, при производстве которой используются жиры немолочного происхождения)), которые добавляются не в целях замены составных частей молока. При этом в готовом продукте составных частей молока должно быть более 50 процентов, в мороженом и сладких продуктах переработки молока - более 40 процентов;

Молокосодержащий продукт - пищевой продукт, произведенный из молока, и (или) его составных частей, и (или) молочных продуктов, и (или) побочных продуктов переработки молока и немолочных компонентов, по технологии, предусматривающей возможность замещения молочного жира в количестве не более 50 процентов от жировой фазы исключительно заменителем молочного жира и допускающей использование белка немолочного происхождения не в целях замены молочного белка, с массовой долей сухих веществ молока в сухих веществах готового продукта не менее 20 процентов.

Согласно ГОСТ 32256-2013 «Мороженое щербет и десерты с замороженные с добавлением молока и молочных продуктов. Общие технические условия» мороженое щербет (молокосодержащий продукт) - взбитый замороженный и потребляемый в замороженном виде кисло-сладкий пищевой продукт, произведенный из ФИО3, фруктов и/или продуктов их переработки, смеси мороженого (молочного или молочного составного продукта) и молока и/или молочных продуктов и/или побочных продуктов переработки молока, без использования жиров немолочного происхождения, в том числе заменителей молочного жира, с использованием или без использования стабилизаторов, эмульгаторов, пищевых и пищевкусовых продуктов, в т.ч. ароматизаторов, красителей и других пищевых добавок.

Спорный товар является мороженым щербетом (молокосодержащим продуктом)с массовой долей сухих веществ молока в сухих веществах готового продукта 28,2% итаким образом является мороженым по смыслу указанного выше Техническогорегламента Таможенного союза № TP ТС 033/2013 и Товарной номенклатурывнешнеэкономической деятельности, утвержденной Решением Совета Евразийскойэкономической комиссии от 16.07.2012 № 54 «Об утверждении единой Товарнойноменклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономическогосоюза и Единого таможенного тарифа Евразийского экономического союза».

Спорный товар полностью соответствует требованиям Технического регламента Таможенного союза № TP ТС 033/2013, что подтверждается декларацией соответствия от 03.02.2017 № ЕАЭС N RU Д-ЬУ.АБ51.В.01596.

Кроме того, состав, массовая доля сухих веществ молока в сухих веществах готового продукта и прочие характеристики спорного товара подтверждаются проведенной таможенным органом таможенной экспертизой.

Так, согласно заключению таможенного эксперта от 04.05.2017 № 12403020/0012865 спорный товар является мороженым шербет, содержащим в своем составе 3,4 масс.% молочного жира, с массовой долей сухих веществ молока в сухих веществах готового продукта 28,2%.

Таким образом, спорный товар, являясь мороженым и классифицируем втоварной позиции 2105 00 ТН ЕАЭС, подпадает под действие ПостановленияПравительства РФ от 31.12.2004 № 908 «Об утверждении перечней кодов видовпродовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленнуюстоимость по налоговой ставке 10 процентов» и подлежит обложению пониженнойставкой налога на добавленную стоимость в размере 10%.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что таможенный орган допустил нарушение прав заявителя, приняв ставку НДС  18%  в отношении товара № 2  по ДТ № 10130210/030417/0010955  от 13.07.17.

Согласно ч.2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

В соответствии с п. 3 ч.4 ст. 201 АПК РФ суд  возлагает на заинтересованное лицо обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя в установленном законом порядке и сроки.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 167, 170, 176, 198, 201 АПК РФ, арбитражный суд первой инстанции 

РЕШИЛ:

Решение Московской областной таможни  о применении ставки НДС  18%  в отношении товара № 2  по ДТ № 10130210/030417/0010955  от 13.07.17 – признать незаконным и отменить в полном объеме. 

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

СУДЬЯН.В. Дейна