﻿

АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА

Ленина проспект, д. 32/27, Екатеринбург, 620075  

http://fasuo.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ Ф09-2651/20 

Екатеринбург

26 июня 2020 г.

Дело № А50-26114/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июня 2020 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 июня 2020 г. 

 

Арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Гавриленко О. Л.,

судей Поротниковой Е. А., Черкезова Е. О.,

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Юговской комбинат молочных продуктов» (далее – заявитель, общество) на решение  Арбитражного суда Пермского края от 29.11.2019 по делу № А5026114/2019 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.01.2020  по тому же делу.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа.

В судебном заседании принял участие представитель Управления Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Пермскому краю (далее – Управление, Россельхознадзор, административный орган) – Кожевникова Т.С. (доверенность от 09.01.2020).

Общество обратилось в Арбитражный суд Пермского края с заявлением к Управлению об оспаривании постановления от 16.07.2019 № АА 09-461-19 (далее – постановление) по делу об административном правонарушении, которым заявитель привлечен к административной ответственности по части 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) в виде административного штрафа в размере 100 000 руб.

Решением Арбитражного суда Пермского края от 29.11.2019 (судья Самаркин В.В.) в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.01.2020 (судьи Гулякова Г.Н., Борзенкова И.В., Васева Е.Е.) решение суда оставлено без изменения.

В кассационной жалобе общество просит указанные судебные акты отменить, передать дело на новое рассмотрение. 

В обоснование кассационной жалобы указывает, что протокол испытаний от 19.02,20109 № 098-В-19-0184-Г, оформленный Федеральным государственным бюджетным учреждением «Всероссийский государственный Центр качества и стандартизации лекарственных средств для животных и кормов» (далее – ФГБУ «ВГНКИ») не является допустимым доказательством по делу ввиду сокращения области аккредитации, вследствие чего основания для привлечения заявителя к административной ответственности отсутствуют; выражает несогласие с выводами судов об обратном. Полагает, что судами нарушены положения пункта 3 статьи 8 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ),  потому как судебные акты в части отсутствия у ФГБУ «ВГНКИ» в области аккредитации права на проведение испытаний приняты только исходя из доводов Управления.

Кассатор, ссылаясь на Постановление Правительства Российской Федерации от 10.06.2013 № 484 «Об уполномоченном органе Российской Федерации по обеспечению государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технического регламента Таможенного союза «Требования безопасности пищевых добавок, ароматизаторов и технологических вспомогательных средств», указывает на то, что постановление по делу об административном правонарушении вынесено Управлением с превышением полномочий.

Также полагает, что судами не проверена правильность установления Россельхознадзором всех фактических обстоятельств по делу, в частности касательно наличия сорбиновой кислоты непосредственно в продукции. Настаивает на том, что материалы дела не содержат доказательств несоответсвия продукции заявителя требованиям действующего законодательства.

В отзыве на кассационную жалобу Россельхознадзор просит оставить оспариваемые судебные акты без изменения.

При рассмотрении спора судами установлено, что на основании приказа и.о. руководителя Управления от 01.04.2019 № СЭД-01-15-313, должностным лицом Управления проведена внеплановая документарная проверка деятельности заявителя, по результатам проверки составлен акт проверки от 30.04.2019 № 09-12-16, в котором отражены установленные в ходе проверки нарушения.

По факту выявленных в ходе внеплановой документарной проверки нарушений, 10.06.2019 административным органом составлен протокол об административном правонарушении АП № 010376 по признакам совершения административного проступка, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ.

По итогам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении уполномоченным должностным лицом административного органа вынесено постановление от 16.07.2019 № АА 09-461-19, которым общество привлечено к административной ответственности по части 1                   статьи 14.43 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере 100 000 руб.

Как следует из материалов дела, содержания постановления от 16.07.2019 № АА 09-461-19, основанием для привлечения заявителя к административной ответственности по части 1 статьи 14.43 КоАП РФ послужили установленные факты нарушения обществом требований Технического регламента Таможенного Союза «О безопасности пищевой продукции» (далее – ТР ТС 021/2011), принятого решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 880 (далее также – Технический регламент 021/2011), ГОСТа 32260-2013, Технического регламента Таможенного союза «Пищевая продукция в части ее маркировки» (далее – ТР ТС 022/2011, Технический регламент 021/2011), Технического регламента Таможенного союза «О безопасности молока и молочной продукции» (далее – ТР ТС 033/2013).

Согласно оспариваемому постановлению, общество допустило выпуск небезопасной пищевой продукции:

- сыр «Голландский» м. д. ж. в пересчете на сухое вещество 45% ГОСТ 32260-2013, дата изготовления 22.01.2019, на основании протокола испытаний от 19.02.2019 № 098-В-19-0181-Г ФГБУ «ВГНКИ» и материала отбора проб выявлено, что массовая доля сорбиновой кислоты - 104,5 мг/кг (нормативное значение - отсутствует согласно информации на маркировке продукции), приведенное обстоятельство указывает на нарушение пункта 5.2.2.4 ГОСТа 32260-2013 «Сыры полутвердые. Технические условия» - в перечне пищевых добавок (консервантов), используемых для изготовления сыров отсутствует сорбиновая кислота;

- сыр «Российский» м. д. ж. в пересчете на сухое вещество 50% ГОСТ 32260-2013, дата изготовления 21.01.2019, исходя из протокола испытаний от 19.02.2019 № 098-В-19-0182-Г ФГБУ «ВГНКИ» и материала отбора проб выявлено, что массовая доля сорбиновой кислоты - 290,25 мг/кг (нормативное значение - отсутствует согласно информации на маркировке продукции), приведенное обстоятельство указывает на нарушение пункта 5.2.2.4 ГОСТа 32260-2013 «Сыры полутвердые. Технические условия» - в перечне пищевых добавок (консервантов), используемых для изготовления сыров отсутствует сорбиновая кислота;

- продукт сычужный «Деревенский» с заменителем молочного жира 100% от жировой фазы на основе молока м. д.ж в пересчете на сухое вещество 50%, дата изготовления 21.01.2019, исходя из протокола испытаний от 19.02.2019 № 098-В-19-0184-Г ФГБУ «ВГНКИ» и материала отбора проб выявлено, что массовая доля нитрата натрия - 58,5 мг/кг, (нормативное значение – не более 50,0 мг/кг).

В постановлении отражено, что в соответствии с пунктом 5.1.6. ГОСТа 32260-2013 «Сыры полутвердые. Технические условия»: по физико-химическим показателям сыры должны соответствовать требованиям, указанным в таблице 4 (сыр Голландский массовая доля жира 45,0 +/- 1,6), в пункте 5.2.2.4 - Пищевые добавки: Консерванты: калий азотнокислый (Е252) по ГОСТ 4217; натрий азотнокислый (Е251) по ГОСТ 4168; лизоцим (Е1105). Красители пищевые: - Р-каротин (Е160а); экстракты аннато (Е160Ь), при этом в перечне пищевых добавок (консервантов), используемых для изготовления сыров отсутствует сорбиновая кислота.

По мнению Управления указанные несоответствия (в маркировке отсутствуют сведения о наличии в составе консерванта (сорбиновой кислоты)) и превышение концентрации нитрата натрия являются нарушением пункта 1 статьи 7 ТР ТС 021/2011 , ТР ТС 022/2011 ТР ТС 033/2013, ГОСТа 32260-2013 «Сыры полутвердые. Технические условия».

Общество, не согласившись с указанным постановлением о привлечении к административной ответственности, обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Отказывая в удовлетворении требований заявителя, суды пришли к выводу о наличии в действиях общества состава административного правонарушения и об отсутствии процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении.

Согласно части 1 статьи 14.43 КоАП РФ нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных ст. 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, ч. 2 ст. 11.21, ст. 14.37, 14.44, 14.46, 20.4 данного Кодекса, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи до двух тысяч рублей; на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица,                   - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.

В примечании к статье 14.43 КоАП РФ указано, что под подлежащими применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательными требованиями в настоящей статье, статьях 14.46.2 и 14.47 КоАП РФ понимаются обязательные требования к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, установленные нормативными правовыми актами, действующими в соответствии с Договором о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014, а также не противоречащие им требования нормативных правовых актов Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, подлежащих обязательному исполнению в соответствии с пунктами 1 - 2 и 6.2 статьи 46 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании».

Согласно статье 2 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ                    «О техническом регулировании» (далее – Закон о техническом регулировании, Закон № 184-ФЗ) под техническим регламентом понимается документ, который принят международным договором Российской Федерации, подлежащим ратификации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или в соответствии с международным договором Российской Федерации, ратифицированным в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или указом Президента Российской Федерации, или постановлением Правительства Российской Федерации, или нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и устанавливает обязательные для применения и исполнения требования к объектам технического регулирования (продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации)

В силу пункта 1 статьи 46 данного закона со дня вступления в силу настоящего закона впредь до вступления в силу соответствующих технических регламентов требования к продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, установленные нормативными правовыми актами Российской Федерации и нормативными документами федеральных органов исполнительной власти, подлежат обязательному исполнению только в части, соответствующей целям: защиты жизни или здоровья граждан, имущества физических или юридических лиц, государственного или муниципального имущества; охраны окружающей среды, жизни или здоровья животных и растений; предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей, в том числе потребителей; обеспечения энергетической эффективности и ресурсосбережения. Указанные в пункте 1 данной статьи обязательные требования к продукции, процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, в отношении которых технические регламенты не приняты, действуют до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов (пункт 7 статьи 46 Закона).

Частью 1 статьи 36 Закона № 184-ФЗ установлено, что за нарушение требований технических регламентов изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В силу статьи 2 ТР ТС 021/2011 целями его принятия являются: защита жизни и (или) здоровья человека; предупреждение действий, вводящих в заблуждение приобретателей (потребителей).

Согласно статье 4 ТР ТС 021/2011: безопасность пищевой продукции - состояние пищевой продукции, свидетельствующее об отсутствии недопустимого риска, связанного с вредным воздействием на человека и будущие поколения;

процесс производства (изготовления) пищевой продукции - совокупность или сочетание последовательно выполняемых различных технологических операций производства (изготовления) пищевой продукции.

безопасность пищевой продукции – состояние пищевой продукции, свидетельствующее об отсутствии недопустимого риска, связанного с вредным воздействием на человека и будущие поколения; 

изготовитель пищевой продукции – организация независимо от ее организационно-правовой формы или индивидуальный предприниматель, в том числе иностранные, осуществляющие от своего имени производство (изготовление) пищевой продукции для реализации приобретателям (потребителям) и несущие ответственность за соответствие этой продукции требованиям технических регламентов; 

пищевая продукция – продукты животного, растительного, микробиологического, минерального, искусственного или биотехнологического происхождения в натуральном, обработанном или переработанном виде, которые предназначены для употребления человеком в пищу, в том числе специализированная пищевая продукция, питьевая вода, расфасованная в емкости, питьевая минеральная вода, алкогольная продукция (в том числе пиво и напитки на основе пива), безалкогольные напитки, биологически активные добавки к пище (далее – БАД), жевательная резинка, закваски и стартовые культуры микроорганизмов, дрожжи, пищевые добавки и ароматизаторы, а также продовольственное (пищевое) сырье; 

выпуск в обращение пищевой продукции - купля-продажа и иные способы передачи пищевой продукции на таможенной территории Таможенного союза, начиная с изготовителя или импортера;

В соответствии с пунктом 1 статьи 5 ТР ТС 021/2011 пищевая продукция выпускается в обращение на рынке при ее соответствии названному Техническому регламенту, а также иным техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее распространяется.

Согласно статье 7 ТР ТС 021/2011 пищевая продукция, находящаяся в обращении на таможенной территории Таможенного союза в течение установленного срока годности, при использовании по назначению должна быть безопасной (часть 1). Показатели безопасности пищевой продукции установлены в Приложениях 1, 2, 3, 4, 5 и 6 к названному Техническому регламенту (часть 2).

Частью 3 статьи 7 ТР ТС 021/2011 закреплено, что показатели безопасности (кроме микробиологических) для пищевой продукции смешанного состава определяются по вкладу отдельных компонентов с учетом массовых долей и показателей безопасности для данных компонентов, установленных настоящим Техническим регламентом, если иное не установлено Приложениями 1, 2, 3, 4, 6 этого Технического регламента и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

В силу части 5 статьи 7 Технического регламента 021/2011 в пищевой продукции, находящейся в обращении, не допускается наличие возбудителей инфекционных, паразитарных заболеваний, их токсинов, представляющих опасность для здоровья человека и животных.

Изготовители, продавцы и лица, выполняющие функции иностранных изготовителей пищевой продукции, обязаны осуществлять процессы ее производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования) и реализации таким образом, чтобы такая продукция соответствовала требованиям, установленным к ней настоящим техническим регламентом и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции (часть 1 статьи 10 ТР ТС 021/2011).

На основании части 2 статьи 10 Технического регламента 021/2011 при осуществлении процессов производства (изготовления) пищевой продукции, связанных с требованиями безопасности такой продукции, изготовитель должен разработать, внедрить и поддерживать процедуры, основанные на принципах ХАССП (в английской транскрипции HACCP - Hazard Analysis and Critical Control Points), изложенных в части 3 этой статьи.

В силу части 3 статьи 10 Технического регламента 021/2011 для обеспечения безопасности пищевой продукции в процессе ее производства (изготовления) должны разрабатываться, внедряться и поддерживаться следующие процедуры: 1) выбор необходимых для обеспечения безопасности пищевой продукции технологических процессов производства (изготовления) пищевой продукции; 2) выбор последовательности и поточности технологических операций производства (изготовления) пищевой продукции с целью исключения загрязнения продовольственного (пищевого) сырья и пищевой продукции; 3) определение контролируемых этапов технологических операций и пищевой продукции на этапах ее производства (изготовления) в программах производственного контроля; 4) проведение контроля за продовольственным (пищевым) сырьем, технологическими средствами, упаковочными материалами, изделиями, используемыми при производстве (изготовлении) пищевой продукции, а также за пищевой продукцией средствами, обеспечивающими необходимые достоверность и полноту контроля; 5) проведение контроля за функционированием технологического оборудования в порядке, обеспечивающем производство (изготовление) пищевой продукции, соответствующей требованиям настоящего Технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции; 6) обеспечение документирования информации о контролируемых этапах технологических операций и результатов контроля пищевой продукции; 7) соблюдение условий хранения и перевозки (транспортирования) пищевой продукции; 8) содержание производственных помещений, технологического оборудования и инвентаря, используемых в процессе производства (изготовления) пищевой продукции, в состоянии, исключающем загрязнение пищевой продукции; 9) выбор способов и обеспечение соблюдения работниками правил личной гигиены в целях обеспечения безопасности пищевой продукции. 10) выбор обеспечивающих безопасность пищевой продукции способов, установление периодичности и проведение уборки, мойки, дезинфекции, дезинсекции и дератизации производственных помещений, технологического оборудования и инвентаря, используемых в процессе производства (изготовления) пищевой продукции; 11) ведение и хранение документации на бумажных и (или) электронных носителях, подтверждающей соответствие произведенной пищевой продукции требованиям, установленным настоящим Техническим регламентом и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции; 12) прослеживаемость пищевой продукции.

Согласно статье 11 ТР ТС 021/2011 для целей обеспечения соответствия выпускаемой в обращение пищевой продукции требованиям настоящего технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции изготовитель пищевой продукции обязан внедрить процедуры обеспечения безопасности в процессе производства (изготовления) такой пищевой продукции (часть 1).

Организация обеспечения безопасности в процессе производства (изготовления) пищевой продукции и проведения контроля осуществляется изготовителем самостоятельно и (или) с участием третьей стороны (часть 2).

В силу пункта 3 статьи 11 ТР ТС 021/2011 для обеспечения безопасности в процессе производства (изготовления) пищевой продукции изготовитель должен определить:

1) перечень опасных факторов, которые могут привести в процессе производства (изготовления) к выпуску в обращение пищевой продукции, не соответствующей требованиям настоящего технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции; 2) перечень критических контрольных точек процесса производства (изготовления) - параметров технологических операций процесса производства (изготовления) пищевой продукции (его части); параметров (показателей) безопасности продовольственного (пищевого) сырья и материалов упаковки, для которых необходим контроль, чтобы предотвратить или устранить указанные в пункте 1 названной части опасные факторы; 3) предельные значения параметров, контролируемых в критических контрольных точках; 4) порядок мониторинга критических контрольных точек процесса производства (изготовления); 5) установление порядка действий в случае отклонения значений показателей, указанных в пункте 3 данной части, от установленных предельных значений; 6) периодичность проведения проверки на соответствие выпускаемой в обращение пищевой продукции требованиям настоящего технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции; 7) периодичность проведения уборки, мойки, дезинфекции, дератизации и дезинсекции производственных помещений, чистки, мойки и дезинфекции технологического оборудования и инвентаря, используемого в процессе производства (изготовления) пищевой продукции; 8) меры по предотвращению проникновения в производственные помещения грызунов, насекомых, синантропных птиц и животных.

Частями 1, 2 статьи 20 ТР ТС 021/2011 определено, что соответствие пищевой продукции настоящему Техническому регламенту обеспечивается выполнением его требований безопасности и выполнением требований безопасности технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции; методы исследований (испытаний) и измерений пищевой продукции устанавливаются в Перечне стандартов, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в том числе правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения требований настоящего Технического регламента и осуществления оценки (подтверждения) соответствия пищевой продукции.

Статьей 5 ТР ТС 022/2011 установлено, что соответствие маркировки пищевой продукции настоящему техническому регламенту Таможенного союза обеспечивается выполнением его требований к маркировке непосредственно и выполнением требований технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции, устанавливающих дополнительные требования к ее маркировке.

Исходя из пункта 4.3 части 1 статьи 4 ТР ТС 022/2011 наименование пищевой продукции, указываемое в маркировке, должно позволять относить продукцию к пищевой продукции, достоверно ее характеризовать и позволять отличать ее от другой пищевой продукции. Информацию о физических свойствах и (или) специальных способах обработки пищевой продукции (восстановленная, копченая, маринованная, молотая, обработанная ионизирующим излучением, сублимированная пищевая продукция и подобная информация о ней) включают в наименование пищевой продукции или располагают в непосредственной близости от наименования, если отсутствие такой информации может ввести в заблуждение потребителя (приобретателя). Не допускается в наименовании пищевой продукции указывать компоненты, если они или продукты их переработки не входят в состав пищевой продукции.

В силу статьи 3 ТР ТС 022/2011 пищевая продукция выпускается в обращение на рынке при соответствии ее маркировки Техническому регламенту, а также другим техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее распространяется.

Требования к молочной продукции установлены Техническим регламентом Таможенного союза ТР ТС 033/2013.

Согласно пункту 5 раздела II ТР ТС 033/2013 «сыр» - это молочный продукт или молочный составной продукт, произведенный из молока, молочных продуктов и (или) побочных продуктов переработки молока с использованием или без использования специальных заквасок, технологий, обеспечивающих коагуляцию молочного белка с помощью молокосвертывающих ферментов, или кислотным, или термокислотным способом с последующим отделением сырной массы от сыворотки, ее формованием, прессованием, с посолкой или без посолки, созреванием или без созревания с добавлением или без добавления немолочных компонентов, вводимых не в целях замены составных частей молока.

В соответствии с положениями пункта 30 ТР ТС 033/2013, молочная продукция, находящаяся в обращении на таможенной территории Таможенного союза в течение установленного срока годности, при использовании по назначению должна быть безопасна. Молочная продукция должна соответствовать требованиям настоящего Технического регламента и других технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется.

В силу пункта 33 ТР ТС 033/2013 уровни содержания микроорганизмов в молочной продукции не должны превышать допустимые уровни, установленные в приложении № 8 к этому Техническому регламенту.

Согласно пункту 7 статьи 15 Федерального закона от 30.03.1999 № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» (далее – Закон № 52-ФЗ) к отношениям, связанным с обеспечением безопасности пищевых продуктов, а также материалов и изделий, контактирующих с пищевыми продуктами, применяются положения законодательства Российской Федерации о техническом регулировании.

Согласно пункту 5 статьи 15 Закона № 52-ФЗ юридические лица, осуществляющие производство, закупку, хранение, транспортировку, реализацию пищевых продуктов, пищевых добавок, продовольственного сырья, а также контактирующих с ними материалов и изделий, должны выполнять санитарно-эпидемиологические требования.

Как установлено Управлением, общество, осуществляющее деятельность по производству пищевой продукции, не обеспечило надлежащий контроль при изготовлении пищевой продукции, что обусловило выпуск в оборот следующей пищевой продукции, не отвечающей нормативно-техническим требованиям:

- сыр «Голландский» м. д. ж. в пересчете на сухое вещество 45% ГОСТ 32260-2013, дата изготовления 22.01.2019, на основании протокола испытаний от 19.02.2019 № 098-В-19-0181-Г ФГБУ «ВГНКИ» и материала отбора проб выявлено, что массовая доля сорбиновой кислоты - 104,5 мг/кг (нормативное значение - отсутствует согласно информации на маркировке продукции), приведенное обстоятельство указывает на нарушение пункта 5.2.2.4 ГОСТа 32260-2013 «Сыры полутвердые. Технические условия» - в перечне пищевых добавок (консервантов), используемых для изготовления сыров отсутствует сорбиновая кислота;

- сыр «Российский» м. д. ж. в пересчете на сухое вещество 50% ГОСТ 32260-2013, дата изготовления 21.01.2019, исходя из протокола испытаний от 19.02.2019 № 098-В-19-0182-Г ФГБУ «ВГНКИ» и материала отбора проб выявлено, что массовая доля сорбиновой кислоты - 290,25 мг/кг (нормативное значение - отсутствует согласно информации на маркировке продукции), приведенное обстоятельство указывает на нарушение пункта 5.2.2.4 ГОСТа 32260-2013 «Сыры полутвердые. Технические условия» - в перечне пищевых добавок (консервантов), используемых для изготовления сыров отсутствует сорбиновая кислота;

- продукт сычужный «Деревенский» с заменителем молочного жира 100% от жировой фазы на основе молока м. д.ж в пересчете на сухое вещество 50%, дата изготовления 21.01.2019, на основании протокола испытаний от 19.02.2019 № 098-В-19-0184-Г ФГБУ «ВГНКИ» и материала отбора проб установлено, что массовая доля сорбиновой кислоты - 35 мг/кг (нормативное значение - отсутствует согласно информации на маркировке продукции);

- продукт сычужный «Деревенский» с заменителем молочного жира 100% от жировой фазы на основе молока м. д.ж в пересчете на сухое вещество 50%, дата изготовления 21.01.2019, исходя из протокола испытаний от 19.02.2019 № 098-В-19-0184-Г ФГБУ «ВГНКИ» и материала отбора проб выявлено, что массовая доля нитрата натрия - 58,5 мг/кг, (нормативное значение – не более 50,0).

Как верно отметили суды, перечисленные обстоятельства свидетельствуют о несоблюдении обществом требований статей 7, 10 ТР ТС 021/2011, ТР ТС 022/2011, ТР ТС 033/2013 , пункта 5.2.2.4 ГОСТа 322602013.

Установленные административным органом обстоятельства подтверждаются материалами дела, заявителем документально не опровергнуты (часть 2 статьи 9, часть 1 статьи 65 АПК РФ) и образуют объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ.

Факты выявленных в деятельности заявителя, как надлежащего субъекта ответственности, нарушений ТР ТС 021/2011, ТР ТС 022/2011, ТР ТС 033/2013, пункта 5.2.2.4 ГОСТ 32260-2013 подтверждены представленными Управлением доказательствами: актом проверки от 30.04.2019 № 09-12-16, срочными отчетами и протоколами испытаний ФГБУ «ВГНКИ» от 19.02.2019 № 098В19-0181-Г, от 19.02.2019 № 098-В-19-0182-Г, от 19.02.2019 № 098В19-0184-Г, фотоматериалами, протоколом об административном правонарушении от 10.06.2019 АП № 010376, которые отвечают критериям относимости и допустимости, предусмотренным статьей 26.2 КоАП РФ, статьями 64, 67, 68 АПК РФ.

Доказательств наличия обстоятельств, объективно препятствующих обществу исполнить требования нормативно правовых актов, в материалы дела не представлены.

Таким образом, судами обоснованно установлено в действиях заявителя наличие состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ.

Частью 1 статьи 26.2 КоАП РФ установлено, что доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (часть 2 статьи 26.2 КоАП РФ). 

В части 3 статьи 26.2 КоАП РФ также закреплено, что не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, в том числе результатов проверки, проведенной в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля, если указанные доказательства получены с нарушением закона.

Между тем, вопреки доводам общества, Протокол испытаний от 19.02.2019 № 098-В-19-0184-Г ФГБУ «ВГНКИ» признан судами допустимым доказательством, потому как оснований для его признания полученным с нарушением закона суды не усмотрели. ФГБУ «ВГНКИ» аккредитовано и внесено в реестр аккредитованных испытательных лабораторий.

Доводы заявителя о недостаточной компетентности сотрудников исследовательских лабораторий  были предметом рассмотрения судов и отклонены  в силу  их правовой несостоятельности. 

Доводы заявителя о допустимости использования консервантов для обработки поверхностей сыров: сорбиновой кислоты (Е200), сорбата натрия (Е201), сорбата калия (Е202) и других аналогичных препаратов по нормативным или техническим документам, действующим на территории государства, принявшего стандарт, разрешенных к применению в установленном порядке судами отклонены обоснованно ввиду следующего.

На основании пункта 14.2.1.2 Сборника технологических инструкций по производству полутвердых сыров ГОСТ 32260-2013, утвержденного ФГБНУ ВНИИМС 19.05.2015, учтенный экземпляр заявителя № 0010, для предупреждения развития поверхностной микрофлоры и ускорения наведения корки сыров допускается обработка поверхности сыров суспензией сорбиновой кислоты из расчета 80+10 г на 1 дм3 насыщенного раствора поваренной соли.

Вместе тем, Управлением вменено обществу в нарушение не использование сорбиновой кислоты для обработки поверхности сыров (пункт 5.2.2.6 ГОСТ 32260-2013), а наличие сорбиновой кислоты непосредственно (в нарушение нормативно-технических требований – пункт 5.2.2.4 ГОСТ 322602013) в содержании пищевой продукции – сыра, и отсутствие информации о наличии сорбиновой кислоты на упаковке продукции.

Аргументы заявителя о том, что по результатам исследований в отношении произведенной заявителем продукции – сыра, проведенных по заказу общества Испытательным лабораторным центром ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Пермском крае» протоколы лабораторных испытаний от 27.03.2019 № 5779, № 5783, заключения от 27.03.2019 № 5779 Э, № 5783 Э, не установлено нарушений, арбитражным судом рассмотрены и не принимаются, поскольку как следует из протоколов лабораторных испытаний от 27.03.2019 № 5779, № 5783 в исследованных пробах по просьбе общества  содержание сорбиновой кислоты и ее солей сорбатов проведены с поверхностного слоя сыра, тогда как при исследовании проб ФГБУ «ВГНКИ», исходя из письма ФГБУ «ВГНКИ» от 03.10.2019 № 4107/5.2 при исследовании проб произведенной Обществом пищевой продукции - сыра: «Голландский» м. д. ж. в пересчете на сухое вещество 45% ГОСТ 32260-2013 (протокол испытаний от 19.02.2019 № 098-В-19-0181-Г), «Российский» м. д. ж. в пересчете на сухое вещество 50% ГОСТ 32260-2013 (протокол испытаний от 19.02.2019 № 098-В-19-0182-Г) и «Деревенский» с заменителем молочного жира 100% от жировой фазы на основе молока м. д. ж. в пересчете на сухое вещество 50% (протокол испытаний от 19.02.2019 № 098-В-19-0184-Г) по показателю «массовая доля сорбиновой кислоты» был применен ГОСТ 315042012 «Молоко и молочная продукция. Определение содержания консервантов и красителей методом высокоэффективной жидкостной хроматографии», который включен в перечни стандартов к ТР ТС 033/2013 под № 55 и ТР ТС 029/2012 под № 105, при этом пробоподготовка проводилась согласно пункту 6 ГОСТ 31504-2012 и включала следующие действия для составления объединенной пробы: «от сыра отделяют пробы длиной 3 см, у которых удаляют корковый слой длиной 1 см; последующую за корковым слоем часть столбиков длиной около 2 см помещают в посуду для составления объединенной пробы...».

Таким образом, наличие сорбиновой кислоты выявлено при исследовании самой произведенной обществом продукции – сыра, а не поверхностного слоя, который, как указывает заявитель, подвергается соответствующей обработке смесью сорбиновой кислоты.

Доводы заявителя о том, что при анализе полученных по результатам лабораторных испытаний сведений, в частности в отношении продукции «Продукт «Деревенский» с заменителем молочного жира 100% от жировой фазы на основе молока (при производстве которого по применяемому Обществом Стандарту СТО 72205251-002-2015 «Продукт «Деревенский» с заменителем молочного жира 100% от жировой фазы на основе молока, предусмотрено использование азотнокислого калия или натрия (нитрата натрия) для предотвращения развития бактерий группы кишечной палочки и маслянокислых бактерий в продукте (калий или натрий азотнокислый вносится в нормализованную молочно-жировую смесь из расчета 15+5 г соли на 100 кг смеси)) следует учитывать допустимую погрешность,  рассмотрены судами и отклонены. Как установили суды, результаты исследований уже учитывают предусмотренную погрешность (в пределах метода исследования), при этом, по предусмотренным нормативным показателям наличие в пищевой продукции нитрата натрия превышено – 58,5 мг/кг (свыше 50 мг/кг).

Изучив доводы заявителя об отсутствии у Управления полномочий в сфере контроля за соблюдением требований ТР ТС 021/2011, кассационный суд пришел к тем же выводам, что и суд апелляционной инстанции.

В силу статьи 1 Закона Российской Федерации от 14.05.1993 № 4979-1 «О ветеринарии» (далее – Закон о ветеринарии) под ветеринарией понимается область научных знаний и практической деятельности, направленных на предупреждение болезней животных и их лечение, выпуск полноценных и безопасных в ветеринарном отношении продуктов животноводства и защиту населения от болезней, общих для человека и животных.

Согласно пункту 2 статьи 5 названного Закона в систему государственной ветеринарной службы Российской Федерации входит федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление государственного ветеринарного надзора, которым является и управление.

В силу Положения о государственном ветеринарном надзоре, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.06.2013 № 476 (далее – Положение), Федеральная служба по ветеринарному и фитосанитарному надзору и ее территориальные органы осуществляют федеральный государственный надзор в том числе в отношении подконтрольных товаров при осуществлении государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов, полномочия по осуществлению которого возложены Правительством Российской Федерации на Федеральную службу по ветеринарному и фитосанитарному надзору.

Согласно подпункту «в» пункта 7 данного Положения руководители и заместители руководителей территориальных органов Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору, одновременно по должности являющиеся главными государственным ветеринарными инспекторами, наделены полномочиями по осуществлению федерального государственного ветеринарного надзора.

На основании пункта 5 Положения органы государственного надзора при проведении проверок могут проводить ветеринарные и ветеринарно-санитарные экспертизы, обследования, расследования, исследования, испытания, ветеринарные, ветеринарно-санитарные и другие мероприятия по контролю, в том числе с привлечением подведомственных им государственных учреждений, осуществляющих свою деятельность в целях обеспечения государственного надзора.

В соответствии с пунктом 8 Положения должностные лица, уполномоченные на осуществление федерального государственного надзора, пользуются правами, установленными статьей 9 Закона о ветеринарии.

В силу пункта 12 Положения предметом проверок при осуществлении федерального государственного надзора являются: а) соблюдение органами государственной власти, органами местного самоуправления, юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и гражданами в процессе своей деятельности Единых ветеринарных (ветеринарно-санитарных) требований, предъявляемых к товарам, подлежащим ветеринарному контролю (надзору), утвержденных решением Таможенного союза, международных договоров Российской Федерации, технических регламентов, ветеринарных правил и норм; б) выполнение ветеринарно-санитарных и противоэпизоотических мероприятий, направленных на предупреждение и ликвидацию болезней, общих для человека и животных, заболеваний животных заразными и незаразными болезнями, охрану территории Российской Федерации от заноса из иностранных государств заразных болезней животных; в) выполнение предписаний должностных лиц органов государственного надзора.

Пунктом 5.1.6 Положения о Федеральной службе по ветеринарному и фитосанитарному надзору, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 327, на данную службу возложен государственный надзор в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов.

Согласно подпункту «б» пункта 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 21.12.2000 № 987 «О государственном надзоре и контроле в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов» государственный контроль в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов осуществляется органами и учреждениями государственной ветеринарной службы.

Объем нормативных актов, определяющих компетенцию Россельхознадзора и его территориальных органов также приведен в Административном регламенте Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по исполнению государственной функции по осуществлению государственного надзора в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов, материалов и изделий, в том числе за соблюдением требований к качеству и безопасности зерна, крупы, комбикормов и компонентов для их производства, побочных продуктов переработки зерна при осуществлении их закупок для государственных нужд, ввозе (вывозе) на территорию Таможенного союза, а также при поставке (закладке) зерна и крупы в государственный резерв, их хранении в составе государственного резерва и транспортировке, утвержденном Приказом Минсельхоза России от 17.05.2016 № 185.

С учетом изложенного Управление наделено компетенцией на проведение контрольных мероприятий, в том числе по соблюдению требований ТР ТС 021/2011 и иных технических регламентов в пределах сферы его деятельности. Управление является административным органом, уполномоченным составлять протоколы и рассматривать дела об административных правонарушениях по статье 14.43 КоАП РФ с учетом положений части 2 статьи 28.3 КоАП РФ, статьи 23.14 КоАП РФ, Положения о Федеральной службе по ветеринарному и фитосанитарному надзору, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.07.2004 № 327.

Оспариваемое постановление вынесено в пределах установленного статьей 4.5 КоАП РФ срока давности привлечения к административной ответственности.

Назначенное наказание в виде административного штрафа в размере 100 000 руб. соответствует минимальному размеру санкции части 1 статьи 14.43 КоАП. Оснований для применения положений части 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ и замены назначенного наказания в виде административного штрафа предупреждением не имеется, поскольку совершенное правонарушение влечет возникновение угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей.

С учетом конкретных обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности правонарушения, суды обоснованно пришли к выводу об отсутствии оснований для признания правонарушения малозначительным и применения статьи 2.9 КоАП РФ. Каких-либо исключительных обстоятельств, позволяющих признать правонарушение малозначительным, судами не установлено.

Установив изложенные обстоятельства, суды пришли к обоснованному выводу о соблюдении административным органом порядка привлечения заявителя к административной ответственности, возражения общества опровергнуты материалами дела, оснований для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления не имеется.

Обжалуемые судебные акты соответствуют нормам материального права, а содержащиеся в них выводы – установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Доводов, подтверждающих существенные нарушения норм материального и процессуального права, которые могли повлиять на исход дела и являются достаточным основанием для пересмотра обжалуемых судебных актов в кассационном порядке, в жалобе не приведено.

Судом кассационной инстанции таковые нарушения также не выявлены.

С учетом изложенного обжалуемые судебные акты подлежат оставлению без изменения, кассационная жалоба – без удовлетворения.

Руководствуясь ст. 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Пермского края от 29.11.2019 по делу                          № А50-26114/2019 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.01.2020   по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Юговской комбинат молочных продуктов»  – без удовлетворения.

 

Председательствующий						О.Л. Гавриленко 

 

Судьи						Е.А. Поротникова 

 

Е.О. Черкезов