АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

Ленина д.74, г.Тюмень, 625052,тел (3452) 25-81-13, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru, E-mail: info@tumen.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело №

А70-24142/2023

г. Тюмень

25 октября 2024 года

Резолютивная часть решения оглашена 11 октября 2024 года

Решение в полном объеме изготовлено 25 октября 2024 года

 

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Михалевой Е.В., рассмотрев в открытом судебном заседании исковое заявление 

общества с ограниченной ответственностью «Твой Дом» (ОГРН: 

<

***>, дата присвоения ОГРН: 24.09.2009, ИНН: 

<

***>) 

к обществу с ограниченной ответственностью «ПрофСервис» (ОГРН: 

<

***>, дата присвоения ОГРН: 02.05.2012, ИНН: 

<

***>) 

о взыскании 23 600 174,44 руб.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Гайнутдиновой А.И. (до перерыва), секретарем Мехтиевой Э.В. (после перерыва), 

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО1 – на основании доверенности от 09.01.2024, ФИО2 – на основании доверенности от 07.06.2024, 

от ответчика: не явились, извещены, 

 

установил:

ОО «Твой Дом» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением к ООО «ПрофСервис» (далее – ответчик) о взыскании неотработанного аванса в размере 10 374 286,89 руб. по договору подряда № 77/ТД-21 от 20.07.2021, неустойки за несвоевременный возврат неотработанного аванса в размере 88 183,98 руб. и процентов в размере 13 131 333,57 руб. 

Ответчик иск не признал, представил отзыв на исковое заявление. В обоснование возражений ответчик указал, что работы на объекте продолжаются, договор фактически не расторгнут, к приемке истцу представлены акты на сумму 6322,086 тыс. руб. сопроводительным письмом от 19.03.2024. Определением от 15.05.2024 судебное заседание отложено, сторонам предложено провести совместный осмотр объекта в целях сдачи-приемки выполненных работ, истцу уведомить ответчика о дате и времени осмотра объекта, обеспечить доступ к объекту в целях установления объема фактически выполненных работ, ответчику - представить доказательства передачи исполнительной документации заказчику. 

Как пояснил истец, ответчик на осмотр не явился, исполнительная документация не передана. 

В ходе производства по делу истец уточнил исковые требования, просил взыскать с ответчика неосновательное обогащение в размере 10 374 286,89 руб., убытки в размере 637 000 руб., неустойку  за несвоевременный  возврат аванса в размере 88 183,98 руб., проценты на основании пункта 4.23 договора в размере 13 131 333,57 руб. 

Ответчик возражал в удовлетворении ходатайства истца об увеличении исковых требований.

Указанные возражения ответчика судом отклонены как необоснованные, уточнение иска принято судом на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Определением суда от 15.08.2024 судебное заседание по делу отложено, в связи с возможностью урегулированию спора мирным путем. Истцу и ответчику вновь предложено провести совместный осмотр объекта на предмет определения объема и стоимости выполненных работ. Ответчику - представить исполнительную документацию, товаросопроводительные документы на материал и оборудование, которое ответчик готов передать истцу.

Как следует из материалов дела, спор в мирном порядке сторонами не урегулирован. 

Ответчик на осмотр и в судебное заседание не явился, направил ходатайство об отложении судебного разбирательства, в связи с невозможностью явки по причине болезни. 

Определением суда от 09.09.2024 судебное заседание отложено, суд предложил ответчику представить исполнительную документацию, товаросопроводительные документы, паспорта и сертификаты на материал и оборудование, которое ответчик готов передать истцу; документы, подтверждающие нетрудоспособность и невозможность участия представителя в судебном заседании 09.09.2024.

Ответчик явку своего представителя в судебное заседание не обеспечил, вновь направил ходатайство об отложении судебного разбирательства, в связи с нахождением на лечении в стационере. 

Определение суда от 09.09.2024 ответчиком не исполнено, какие-либо документы, подтверждающие нетрудоспособность и невозможность участия представителя в судебном заседании 09.09.2024, и в настоящем судебном заседании ответчиком не представлены.

Истец против отложения судебного заседания возражал, настаивал на рассмотрении спора по существу, указал на затягивание ответчиком рассмотрения дела.

Рассмотрев ходатайство ответчика об отложении судебного заседания, суд не нашел оснований для его удовлетворения.

 В соответствии с частью 3 статьи 158 АПК РФ в случае, если лицо, участвующее в деле и извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, заявило ходатайство об отложении судебного разбирательства с обоснованием причины неявки в судебное заседание, арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает причины неявки уважительными. 

Указанная норма права предусматривает право, а не обязанность суда отложить судебное заседание в случае заявления стороной спора ходатайства об отложении судебного заседания. 

При этом вопрос о необходимости отложения судебного заседания разрешается судом в каждом случае отдельно в зависимости от обстоятельств каждого конкретного спора и признания или непризнания причин неявки в судебное заседание уважительными.  Сама по себе невозможность участия представителя ответчика в судебном заседании не является достаточным основанием для отложения судебного заседания, поскольку не препятствует рассмотрению дела по существу. 

Доказательств, подтверждающих нахождение представителя на лечении, ответчиком не представлено. Соответственно, ответчиком не подтверждено наличие уважительных причин неявки представителя.  

Кроме того, невозможность участия представителя по причине болезни в данном случае в принципе не может являться основанием для отложения заседания, поскольку не препятствует представлению интересов ответчика иным представителем. 

Суд также отмечет, что дело находится в производстве суда с 16.11.2023, в связи с чем, у ответчика было достаточно времени для сбора доказательств в обоснование своей правовой позиции. При этом судебные заседания неоднократно откладывались по ходатайству ответчика, судом было предоставлено ответчику достаточно времени для передачи истцу материалов и оборудования. 

На основании изложенного, суд отказал в удовлетворении ходатайства ответчика об отложении судебного заседания. 

В судебном заседании 30.09.2024 в порядке статьи 163 АПК РФ протокольным определением объявлен перерыв до 11.10.2024 до 11 час. 30 мин. Ответчику суд вновь указал на необходимость представить: документы, подтверждающие нахождение ФИО3 на стационарном лечении; исполнительную документацию, товаросопроводительные документы, паспорта и сертификаты на материал и оборудование, которое ответчик готов передать истцу; обеспечить явку в судебное заседание представителя ООО «ПрофСервис».

Информация о времени и месте продолжения судебного заседания после перерыва размещена в сети Интернет на официальном сайте суда адрес: http://tumen.arbitr.ru, а также на информационном стенде в здании суда. 

После перерыва судебное заседание продолжено. Ответчик в заседание после перерыва также не явился,  определение суда не исполнил.

Суд, руководствуясь положениями части 4 статьи 123, части 3 статьи 156 АПК РФ, рассмотрел дело по существу в отсутствие представителя ответчика, извещенного надлежащим образом о начавшемся судебном процессе в соответствии с требованиями статей 121, 123 АПК РФ.

В судебном заседании представитель истца поддержал заявленные требования с учетом уточнения. 

Изучив материалы дела, исследовав и оценив в совокупности представленные по делу доказательства, суд считает, что иск подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ООО «Твой дом» (заказчик) и ООО «ПрофСервис» был заключен договор строительного подряда №77/ТД-21 от 20.07.2021  (далее - договор).

В соответствии с пунктом 2.1. договора заказчик поручил, а подрядчик принял на себя обязательства выполнить собственными и/или привлеченными силами, за установленную настоящим договором цену, в полном объеме, квалифицированно, качественно, в установленный настоящим договором срок, в соответствии с действующими законами, иными нормативными актами РФ, в том числе строительными нормами и правилами, по заданию заказчика комплекс работ по строительству объекта капитального строительства: «Многоэтажные жилые дома в границах улиц Холодильная, Харьковская, Минская в г. Тюмень» (далее Объект) в соответствии с Рабочей документацией. А также выполнить иные работы, прямо вытекающие из условий настоящего договора, неразрывно связанные с объектом и видами выполняемых работ, а также с устранением выявленных дефектов (недостатков), в том числе, в течение гарантийного периода, сдать выполненные работы по объекту заказчику, обеспечить заказчику его сдачу (объектов капитального строительства, указанных в пункте 1.2. настоящего договора) в эксплуатацию, а так же выполнить обязательства и требования заказчика по отношению к подрядчику, указанные в настоящем договоре и приложениях к нему.

Согласно пункту 2.2. договора выполнение комплекса работ по объекту капитального строительства включают в себя следующие виды работ (далее - работы):

- строительство КРП, включая тепломеханическую часть, 

- строительство тепловых сетей, включая демонтажные работы сетей на застраиваемом участке.

  Подрядчик обязуется выполнить работы указанные в пункте 2.2. объекты  и сдать их заказчику для ввода в эксплуатацию, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену настоящего договора.

Срок окончания выполнения комплекса работ в целом (в редакции дополнительного соглашения № 6 от 24.10.2022 к договору) установлен до 30.12.2022.

В связи с невыполнением подрядчиком своих обязательств, а именно несоблюдения сроков выполнения работ по договору, заказчик, действуя в соответствии с пунктами 20.2., 20.6. договора, уведомил подрядчика об одностороннем отказе от исполнения договора письмом исх. № 237 от 14.07.2023.

В указанном письме исх. № 237 от 14.07.2023 заказчик потребовал прекратить работы, приступить к передаче заказчику выполненных до получения данного уведомления работ и возвратить неотработанный аванс

В силу пункта 20.6. договора уведомление об одностороннем отказе  от  исполнения  договора  направляется   стороне   не  менее  чем   за   15 календарных дней до даты прекращения договора. Договор считается расторгнутым через 15 календарных дней с момента получения стороной Уведомления.

Истец считает договор расторгнутым с 03.08.2023, исходя из даты сведений на сайте Почты России о неудачной попытке вручения ООО «ПрофСервис» почтового отправления с уведомлением о расторжении договора (19.07.2023).

В соответствии с расчетом истца на дату расторжения договора заказчик оплатил за работу подрядчику общую сумму в размере 25 479 948,75 руб. (включая авансовые платежи), что подтверждается представленными в материалы дела платежными поручениями № 902 от 20.08.2021, № 246 от 11.03.2022, №935 от 10.06.2022, №1549 от 23.08.2022, №1553 от 23.08.2022, №1554 от 23.08.2022, №2032 от 28.10.2022, №2100 от 11.11.2023, №105 от 27.01.2023, №108 от 27.01.2023, №109 от 27.01.2023, № 1490 от 02.08.2023.

Во исполнение условий договора истцом были выполнены, а заказчиком приняты работ на общую сумму 15 105 661,86 руб., что подтверждается подписанными сторонним актами КС-3№1 от 25.12.2021, КС-2 №1 от 25.12.2021 на сумму 3 544 442,40 руб., КС-3 №2 от 30.04.2021, КС-2 №1 от 30.04.2021 на сумму 3 020 792,40 руб., КС-3 №3 от 13.10.2022, КС-2 №4 от 13.10.2022, КС-2 №5 от 13.10.2022 на сумму 3 444 602,40 руб., КС-3 №4 от 31.10.2022, КС-2 №2 от 31.10.2022 на сумму 277 407,60 руб., КС-3 №5 от 14.12.2022, КС-2 №1 от 14.12.2022 на сумму 381 723,06 руб., КС-3 №6 от 24.07.2023, КС-2 №6 от 24.07.2023 на сумму 4 436 694 руб. 

Таким образом, согласно расчету истца сумма неотработанного аванса составила 10 374 286,89 рублей.

06.09.2023 в адрес подрядчика была направлена претензия (исх.№275) с требованием осуществить возврат суммы неотработанного аванса путем перечисления денежных средств на расчетный счет заказчика. Претензия поступила в адрес подрядчика 07.09.2023 (согласно отчету с сайта Почты России).

Поскольку претензия оставлена ответчиком без ответа и удовлетворения, неотработанный аванс в добровольном порядке ответчиком не возвращен, истец обратился в суд с рассматриваемым иском.

Оценив установленные по делу обстоятельства, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) в качестве оснований возникновения гражданских прав и обязанностей указаны основания, предусмотренные законом и иными правовыми актами, а также действия граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии со статьей 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. 

На основании пункта 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

В соответствии со статьей 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Основанием для возникновения у заказчика обязательства по оплате выполненных работ в порядке, установленном договором подряда, является передача подрядчиком и принятие заказчиком результатов работы в установленном законом и договором порядке (статьи 711, 746 ГК РФ).

В соответствии с частью 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами.

Пунктом 1 статьи 708 ГК РФ предусмотрено, что в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работ. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность как за нарушение начального и конечного срока выполнения работ, так и за нарушение промежуточных сроков выполнения работ (пункт 2 статьи 708 ГК РФ). 

Заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность (часть 1 статья 715 ГК РФ). 

В соответствии со статьей 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Согласно части 2 статьи 715 ГК РФ, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Согласно пункту 1 статьи 450.1 ГК РФ предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным (пункт 2 статьи 450.1 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 450.1 ГК РФ договор прекращается с момента получения уведомления другой стороны об отказе от договора, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Пунктом 20.2 договора предусмотрено право заказчика на расторжение договора в одностороннем порядке.

Как следует из материалов дела, в установленный договором срок (до 30.12.2022) работы ответчиком не завершены. 

Уведомление исх. № 237 от 14.07.2023 о расторжении договора в одностороннем порядке от 06.09.2023, было направлено на юридический адрес ответчику Почтой России, что подтверждается почтовой квитанцией от 17.07.2023.

В силу пункта 20.6. договор считается расторгнутым через 15 календарных дней с момента получения стороной уведомления.

Согласно сведениям с сайта Почты России указанное почтовое отправление возращено отправителю, в связи с истечением срока хранения.  

В силу пункта 1 статьи 165.1 ГК РФ заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю. 

Согласно разъяснениям, содержащимся в пунктом 63 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», с учетом положения пункта 2 статьи 165.1 ГК РФ юридически значимое сообщение, адресованное гражданину, осуществляющему предпринимательскую деятельность в качестве индивидуального предпринимателя, или юридическому лицу, направляется по адресу, указанному соответственно в едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей или в едином государственном реестре юридических лиц либо по адресу, указанному самим индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом. При этом необходимо учитывать, что гражданин, индивидуальный предприниматель или юридическое лицо несут риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, доставленных по вышеуказанным адресам, а также риск отсутствия по указанным адресам своего представителя. 

Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним. Например, сообщение считается доставленным, если адресат уклонился от получения корреспонденции в отделении связи, в связи с чем она была возвращена по истечении срока хранения.  Риск неполучения поступившей корреспонденции несет адресат. Если в юридически значимом сообщении содержится информация об односторонней сделке, то при невручении сообщения по обстоятельствам, зависящим от адресата, считается, что содержание сообщения было им воспринято, и сделка повлекла соответствующие последствия (например, договор считается расторгнутым вследствие одностороннего отказа от его исполнения) (пункт 67 постановление № 25).

Следовательно, судом установлено, что договор считается расторгнутым с 03.08.2023.

Согласно пунктам 2 и 4 статьи 453 ГК РФ при расторжении договора обязательства сторон прекращаются, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства.

В случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (глава 60), если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства.

Согласно пункту 1 статьи 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса

Согласно пункту 1 информационного письма ВАС РФ от 11.01.2000 № 49 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении» при расторжении договора сторона не лишена права истребовать ранее исполненное, если другая сторона неосновательно обогатилась. Положения пункта 4 статьи 453 ГК РФ не исключают возможности истребовать в качестве неосновательного обогащения, полученные до расторжения договора денежные средства, если встречное удовлетворение получившей их стороной не было предоставлено, и обязанность его предоставить отпала.

В соответствии со статьей 1107 ГК РФ, лицо, которое неосновательно получило или сберегло имущество, обязано возвратить или возместить потерпевшему все доходы, которые оно извлекло или должно было извлечь из этого имущества с того времени, когда узнало или должно было узнать о неосновательности обогащения.

В силу статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (статья 71 АПК РФ).

Возражая против иска, ответчик утверждает, что он не получал уведомления о расторжении. Однако, ООО «Твой дом» направляло 17.07.2023 почтой России уведомление о расторжении договора строительного подряда (исх. № 237 от 14.07.2023). Согласно отчета об отслеживании отправления с почтовым идентификатором почтовое отправление не было вручено ООО «Профсервис».

Кроме того,  как указывает истец, ООО «Профсервис» не имел доступа на строительную площадку с июля 2023 года. На строительной площадке организованы пропускные пункты и проходят только работники подрядных организаций, у которых действующие договоры. Режим пропуска автоматизирован («Face ID»), вход только сотрудников, чьи лица занесены в базу данных застройщика. Ответчик не предоставлял сведений о своих работниках.

Таким образом, доводы ответчика о том, что работы на объекте продолжаются, и договор фактически не расторгнут, судом не принимаются как не обоснованные и не подтверждённые доказательствами. 

Ответчик также ссылается на то, что  сопроводительным письмом от 19.03.2024 к приемке истцу представлены акты на сумму 6322,086 тыс. руб.  К отзыву  ответчик приложил акты выполненных работ, фотографии, сопроводительное письмо исх. № 02/04 от 19.03.2024.

Однако, доказательства направления истцу данного письма и актов в материалы дела не представлены. 

Истец отрицает факт получения от ответчика данных актов.

Возражая против представленных в апреле 2024 года в материалы дела актов выполненных работ, истец указывает, что к моменту расторжения не было выполненных, но не переданных по актам приема-передачи работ. Кроме того, в актах указаны материалы и оборудование не соответствующие условиям договора, работы не подтверждены исполнительной документацией. 

Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными (пункт 4 статьи 753 ГК РФ).

Заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком (пункт 6 стать 753 ГК РФ).

В силу положений статей 450.1, 453, 715 ГК РФ при расторжении договора у заказчика возникает обязанность по оплате только тех работ, которые были фактически выполнены подрядчиком до расторжения договора. 

Суд отмечает, что указанные акты были направлены подрядчиком по истечении более полугода с момента расторжения договора. 

При этом доказательства фактического выполнения данных работ до расторжения договора ответчиком не представлены. 

Согласно пояснениям истца указанный в пункте 2.2 комплекс работ включают в себя следующие виды работ (далее - работы):

- Работы по строительству КРП: Контрольный распределительный пункт тепловой энергии с обвязкой теплоэнергетического оборудования, строительство каркасного помещения для размещения теплоэнергетичкого оборудования, устройство силового электроснабжения пункта, устройство слаботочных систем пункта, устройство автоматизации теплоэнергетического оборудования.

- Строительство тепловых сетей, включая демонтажные работы на застраиваемом участке включают в себя следующий комплекс работ: выемка грунта, укладка труб тепловых сетей от КРП до жилых домов, монтаж тепловых камер для каждого из подключаемых домов к тепловым сетям, монтаж тепловых сетей от точки подключения к источнику тепловой энергии выданной АО УСТЭК (тепловая сеть от точки подключения является ОПО (особо опасный производственный объект по классификации Ростехнадзора), демонтаж старых тепловых сетей (ввиду истечения срока службы), демонтаж старого КРП (ввиду истечения срока службы и переноса в другое выделенное место нового КРП, согласно требований АО УСТЭК).

Все работы были указаны в локальном сметном расчете - приложения № 3 и № 4 к договору строительного подряда № 77/ТД-21.

Работы по договору строительного подряда № 77/ТД-21 ООО «Профсервис» выполнял в соответствии с проектом, который составил по договору на проектирование № 47/ТД-20 от 03.09.2020.

К пояснениям истец приложил Схему под названием «Существующая схема трубопроводов», которая изображает размещение тепловых сетей на дату подписания договора. Квартальный распределительный пункт (окрашен желтым цветом на Схеме) на тот момент обеспечивал тепловым ресурсом жилые дома. В связи с тем, что дома подлежали сносу (в рамках освоения застроенной территории), они отключались от системы трубопроводов и в итоге КРП утратил свою функцию и его также надлежало снести.

По утверждению истца, не опровергнутому ответчиком, подрядчик работы выполнил частично: построил новые тепловые сети (отражены на Схеме трубопроводов после реконструкции зеленым цветом). Однако, к демонтажу старого КРП не приступил (отражен на Схеме трубопроводов после реконструкции красным цветом).

Как указывает истец, новые тепловые сети и тепловой пункт передан заказчику по актам, их стоимость учтена при подаче иска и вычтена из авансовых платежей.  К моменту расторжения не было выполненных, но не переданных по актам приема-передачи работ.

В подтверждение доводов о том, что ответчик к демонтажу старого КРП не приступил, истец также представил фотоотчет  на флэш-накопителе, из которого следует, что  в период с 25.10.2023 до 22.01.202 ФИО4 (сотрудник строительного контроля) направлял на телефон Руководителю проекта ФИО2 фотоотчет об отсутствии работ по демонтажу КРП. 

27.03.2024 представитель Муниципального казенного учреждения «Тюменское Городское Имущественное Казначейство» и представитель застройщика (ООО Специализированный застройщик «АКВА-Инвест») составили Акт осмотра объекта инженерно-технического обеспечения о том, что КРП в процессе теплоснабжения не задействован, из технологического цикла исключен, потребители отсутствуют. Требуется вывод объекта из эксплуатации.

Как предусмотрено пунктом 14.2 договора подрядчик ежемесячно, в срок не позднее 25 числа текущего (отчетного) месяца предоставляет заказчику нарочным, либо экспресс-почтой с сопроводительным письмом оформленный комплект оригиналов документов, включающий:

-  исполнительную документацию (4 экземпляра на бумажном носителе, 1 экземпляр в электронном виде (формат AutoCAD) и сканированные подписанные документы (формат PDF);

-  журнал учета выполненных работ (Приложение № 13) по состоянию на конец отчетного периода, 2 экземпляра на бумажном носителе и 1 экземпляр в электронном виде;

- общий журнал работ (Приложение № 10), заполненный по состоянию на конец отчетного периода;

- акт о приемке выполненных работ (форма КС-2), 2 экземпляра на бумажном носителе и 1 экземпляр в электронном виде, с обязательным приложением актов на скрытые работы. (Форма КС-2 заполняется с указанием стоимости использованных в отчетном периоде давальческих материалов и смонтированного оборудования). Начисление лимитированных затрат в акте о приемке выполненных работ производится на остаток стоимости строительно-монтажных работ после исключения стоимости материалов поставки заказчика.

- справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), 2 экземпляра набумажном носителе и 1 экземпляр в электронном виде;

-  счет-фактуру, 1 экземпляр на бумажном носителе;

-  счет на оплату, 1 экземпляр на бумажном носителе;

-  акт о приемке-передаче оборудования в монтаж по форме ОС-15 - 2 экземпляра на бумажном носителе (при наличии оборудования поставки заказчика);

-   накладную на отпуск материалов на сторону по форме М-15 - 2 экземпляра на бумажном носителе (при наличии материалов поставки заказчика);

-   ведомость смонтированного оборудования (при необходимости) - 2 экземпляра на бумажном носителе и 1 экземпляр в электронном виде;

-   ведомость /отчет об использовании давальческих материалов (Приложение № 23) в 2 экземплярах на бумажном носителе и 1 экземпляр в электронном виде по форме, согласованной сторонами (форма М-29)

Подрядчик указывает в Справке о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) следующую дополнительную информацию: сумму части авансового платежа, подлежащей зачету, сумму Гарантийного удержания и сумму, причитающуюся к оплате по выполненным Подрядчиком в отчетном месяце промежуточным строительно-монтажным работам.

- акт сверки взаиморасчётов.

Согласно пункту 14.3. договора заказчик имеет право отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность использования результатов работ в соответствии с их назначением, до полного устранения таких недостатков Генподрядчиком, при условии, что недостатки не произошли по вине заказчика, а также непредставления (или ненадлежащего оформления) подрядчиком документов указанных в пункте 13.2., подтверждения затрат на материалы и оборудование.

Истец указывает, что представленные ответчиком в материалы дела акты не соответствуют условиям договора и фактическим обстоятельствам. 

Так, в акте выполненных работ по форме КС-2 за декабрь 2023 года (тепловые сети), указано: дата составления 17.03.2024, отчетный период с 01.02.2024  по 31.03.2024.

По утверждению истца, работы по устройству тепловых сетей в декабре 2023 года не выполнялись. Данный вид работ предполагает выполнение скрытых работ, которые должны быть освидетельствованы Актом. Актов освидетельствования скрытых работ отсутствуют, в суд не предоставлена исполнительная документация.

В акте выполненных работ по форме КС-2 за апрель 2024 года (электрика) указано: дата составления 01.02.2024, отчетный период с 25.04.2024 по 30.04.2024.

Электромонтажные работы по КС-2 так же невозможно принять. Все работы оформляются соответствующим актом, подтверждающим проверку защитных устройств

Кроме того, ответчик утверждает в отзыве, что направил акт КС-2 заказчику 19.03.2024, следовательно, работы за апрель 2024 года не могли быть выполнены, указанный в акте период выполнения работ является недостоверным. 

В акте выполненных работ по форме КС-2 за декабрь 2021 года (тепловой пункт), указано: дата составления 17.03.2024, отчетный период с 01.02.2024 по 31.03.2024.

Поз. 1 ФЕРм06-03-005-05 - Теплообменник водяной, производительность 40т/ч - это является работой по монтажу теплообменного аппарата отраженных в поз. 2, 3, 4 той же КС-2.

Так же подрядчик прислал фото тех самых теплообменных аппаратов, якобы смонтированных на объекте. Из фото видно, что теплообменники просто стоят на импровизированных рамах.

Заказчик указал, что не может принять работы, так как теплообменный аппарат требуется смонтировать на жестком креплении к раме, подвести трубопроводы теплоснабжения к нему, произвести гидравлические испытания, установить вспомогательное оборудование (технические манометры) и только тогда работа считается принятой с составлением Актов скрытых работ, акта гидравлического испытания, схемой монтажа согласно РД-11 -02-2006 «Требования к порядку и составу ведения исполнительной документации....», утвержденной Ростехнадзором, а так же согласно СП 124.13330.2012 «Тепловые сети»; СП 41-101-95»

Те же требования предъявляются и к другим приборам и оборудованию предъявляемых в КС-2 (такие как насосы, регулирующая арматура, запорная арматура, тепловая изоляция и т.д).

Каждый элемент системы должен быть смонтирован в определенной последовательности с оформлением соответствующей документации. Например, не допускается монтировать тепловую изоляцию без освидетельствования окраски трубопроводов, нельзя окрашивать трубопроводы без освидетельствования сварных стыков (учитывая что объект подпадает под ОПО, то подвергается еще и ультразвуковой проверке - которая имеется в Локальных-сметных расчетах по договору строительного подряда).

Так же подрядчик в КС-2 предъявляет Сбросные колодцы СК4, СК5, СК6. Указанные колодцы, по утверждению заказчика, не поставлены на площадку и не были смонтированы.

Все земляные работы предъявляется так же по определенному этапу с выемкой и обратной засыпкой с уплотнением (обратная засыпка производится с промежуточным уплотнением грунта и оформлением актов освидетельствования промежуточного уплотнения - в соответствии с различными ГОСт и СП (Своды правил). Приступать к последующему уплотнению грунта запрещено, пока не будет предъявлен предыдущий этап уплотнения.

В соответствии с пунктом 11.1 договора  свидетельствование скрытых работ, ответственных конструкций, участков инженерных сетей и т.д. подлежат предъявлению подрядчиком и приемкезаказчиком перед производством последующих работ.

 Согласно пунктам 11.2-11.6 договора подрядчик письменно, не позднее, чем за 48 (сорок восемь) часов до начала приемки уведомляет заказчика о необходимости проведения приемки выполненных работ, подлежащих закрытию. дата приемки скрытых работ назначается подрядчиком. уведомление о назначении даты приемки скрытых работ должно быть направлено подрядчиком заказчику в рабочие дни и в часы работы

В случае если заказчик был должным образом уведомлен о необходимости приемки скрытых работ и не прибыл в назначенное время, подрядчик должен приостановить дальнейшее выполнение работ, следующих за данным технологическим этапом, на данное время срок производства работ увеличивается.

В случаях, если закрытие работ произведено без подтверждения заказчиком, либо подрядчик не был информирован или информирован с опозданием, подрядчик, согласно указанию заказчика, за свой счет должен открыть, а затем восстановить данную часть скрытых работ.

Готовность принимаемых скрытых работ подтверждается уполномоченными лицами в соответствии с порядком, установленным соответствующими нормативными документам.

Заказчик осуществляет контроль качества работ на объектах капитального строительства производственного комплекса в форме постоянного контроля за соответствием выполняемых работ проектной и рабочей документации, требованиям технических регламентов (норм и правил), результатам инженерных изысканий в течение всего периода выполнения работ на объектах.

Учитывая изложенное, суд считает обоснованными возражения истца на акты, представленные ответчиком в материалы дела .

Кроме того, в ходе производства по делу суд предложил сторонам предложено провести совместный осмотр объекта в целях сдачи-приемки выполненных работ, истцу - уведомить ответчика о дате и времени осмотра объекта, обеспечить доступ к объекту в целях установления объема фактически выполненных работ, ответчику - представить доказательства передачи исполнительной документации заказчику.

29.05.2024 в адрес ООО «Профсервис» от ООО «Твой дом» было направлено уведомление о приемке работ по договору подряда.

Из пояснения истца следует, что представители ООО «Профсервис» и ООО «Твой дом» встретились на строительной площадке. В ходе совместной встречи 05.06.2024 был произведен осмотр оборудования и материалов. В ходе осмотра не было предъявлено: исполнительной документации, обратной выемки грунта для освидетельствования скрытых работ укладки трубопроводов, документов на оборудование, не произведен монтаж оборудования и железобетонных изделий. В связи с этим, директору ООО «Профсервис» предложено направить в адрес ООО «Твой дом» документы на материалы для проверки специалистами.

07.06.2024 в адрес ООО «Твой дом» поступило сопроводительное письмо с актами выполненных работ с просьбой принять работы.

Ответным письмом ООО «Твой Дом» пояснил, что в соответствии с разделом 14 договором подряда подрядчик обязан предъявить исполнительную документацию на предъявляемые работы в КС-2. Так же в разделе 11 договора подряда указан порядок освидетельствования работ и освидетельствования строительных конструкций.

В поданных документах по выполненным работам отсутствует исполнительная документация, которая должна быть подписана и предъявлена строительному контролю заказчика, а так же инженеру ПТО Заказчика. Большинство предъявляемых работ по форме КС-2 освидетельствуются согласно разделу 11 договора подряда (скрытые работы).

В приложениях к ответному письму в формате «excel» заказчиком отражены недостатки и требования по каждому из пунктов предъявляемых работ, материалов и оборудования. Красным цветом - то что невозможно принять, приложен комментарий напротив позиции; желтым цветом - то что возможно принять, но при выполнении определённых условий.

Письмо ответчик получил 22.05.2024 согласно отчету об отслеживании почтового отправления.

До настоящего времени ответчик документы дополнительно не направил, скрытые работы к освидетельствованию заказчику не предъявил. Доказательства обратного в материалах дела отсутствуют. На необходимость предоставления исполнительной документации суд неоднократно указывал ответчику в определениях.

При этом суд принимает во внимание, что в отсутствие исполнительной документации определить фактическое выполнение работ по подземной укладке трубопровода без вскрытия скрытых работ (пункт 11.4 договора), не представляется возможным. 

Затягивание на 6 месяцев предоставления документов в ходе судебного процесса (с марта 2024 г.) и на год (с даты расторжения договора) говорит о том, что подрядчик не заинтересован в передаче материала и документов.

Ходатайств о назначении по делу судебной экспертизы ни истец, ни ответчик не заявил. 

Таким образом, в нарушение статьи 65 АПК РФ ответчик не представил надлежащих доказательств встречного  предоставления на сумму указанного истцом неотработанного авансового платежа. 

При установленных обстоятельствах, у ответчика не имеется правовых оснований для удержания суммы неотработанного аванса в размере 10 374 286,89 руб.

В соответствии с частью 1 статьи 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (часть 2 статьи 9 АПК РФ).

При этом надо иметь в виду, что бремя доказывания стороной своих требований и возражений должно быть потенциально реализуемым, исходя из объективно существующих возможностей в собирании тех или иных доказательств с учетом характера правоотношения и положения в нем соответствующего субъекта, а также добросовестной реализации процессуальных прав. 

Недопустимо возлагать на сторону обязанность доказывания определенных обстоятельств в ситуации невозможности получения ею доказательств по причине нахождения их у другой стороны спора, недобросовестно их не раскрывающей. В связи с этим сторона процесса вправе представить в подтверждение своих требований или возражений определенные доказательства, которые могут быть признаны судом минимально достаточными для подтверждения обстоятельств, на которые ссылается  такая сторона, при отсутствии их опровержения другой стороной спора (доказательства prima facie). 

При этом, нежелание второй стороны представить доказательства, подтверждающие ее возражения и опровергающие доводы первой стороны, представившей доказательства, должно быть квалифицировано исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого аргументированно, со ссылкой на конкретные документы, указывает процессуальный оппонент (постановления Президиума ВАС РФ от 06.03.2012 № 12505/11, от 08.10.2013 № 12857/12, от 13.05.2014 № 1446/14, определения ВС РФ от 15.12.2014 № 309-ЭС14-923, от 09.10.2015 № 305-КГ15-5805).

В данном случае, истец в ходе производства по делу в подтверждение возникновения на стороне ответчика неосновательного обогащения, представил доказательства, которые могут быть признаны судом минимально достаточными для подтверждения обстоятельств, на которые ссылается данная сторона.

При таких обстоятельствах, бремя доказывания того факта, что указанная задолженность по возврату неосвоенного аванса отсутствует, следует возложить на ответчика. Указанное бремя являлось для ответчика реализуемым. Не совершив необходимых процессуальных действий, ответчик несет риск наступления связанных с этим неблагоприятных последствий (часть 2 статьи 9 АПК РФ). 

В данном случае такие последствия состоят в том, что при определении размера задолженности суд принимает во внимание позицию истца и приходит к выводу об отсутствии встречного предоставления на сумму перечисленного аванса в размере 10 374 286,89 руб.

Доказательства возврата денежных средств ответчиком на момент рассмотрения спора также не представлены. 

На основании изложенного суд приходит к выводу о том, что требование истца о взыскании с ответчика неосновательного обогащения  в размере 10 374 286,89 руб. является законным, обоснованным и подлежит удовлетворению в полном объеме.

Истцом также заявлено требование о взыскании с ответчика неустойки на основании пункта  2.4  приложения № 19 к договору за несвоевременный возврат неотработанного аванса в размере 88 183,98 руб.

По правилам статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

 В соответствии со статьей 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором. 

Статьей 330 ГК РФ неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. В силу п. 2 данной статьи кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. 

В пункте 60 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» указано, что на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности при просрочке исполнения, законом или договором может быть предусмотрена обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму (неустойку), размер которой может быть установлен в твердой сумме – штраф или в виде периодически начисляемого платежа – пени (пункт 1 статьи 330 ГК РФ). 

Из указанных норм права, а также из правовой природы неустойки следует, что обязанность должника уплатить кредитору неустойку в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения основного обязательства представляет собой обязанность, являющуюся дополнительным (акцессорным) денежным обязательством.

Таким образом, правовым основанием для взыскания неустойки является положение договора или закона, предусматривающие ответственность стороны за нарушение установленного обязательства. 

Согласно пункту 2.4 приложения 19 к договору подрядчик за нарушение сроков возврата авансового платежа на срок до 30 дней оплачивает неустойку от суммы аванса, подлежащей возврату, в размере 0,05% за каждый день просрочки.

Как установлено судом, с момента расторжения договора у ответчика отсутствуют основания для удержания неотработанного аванса. 

В обоснование заявленного требования истцом представлен расчет неустойки по состоянию на 04.10.2023, который судом проверен, признан арифметически верным, соответствующим условиям договора. 

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (пункт 2 статьи 401 ГК РФ).

Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств (пункт 3 статьи 401 ГК РФ).

Ответчиком в порядке статьи 65 АПК РФ не представлено доказательств отсутствия вины в нарушении условий договора.

Поскольку ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по возврату неосвоенного аванса судом установлено и материалами дела подтверждено

Истец также заявил требование о взыскании с ответчика процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных в соответствии с пунктом 4.23. договора в размере 13 131 333,57 руб.  

Согласно условиям пункта 4.23. договора, он, в силу статьи 823 ГК РФ содержит условие о предоставлении коммерческого кредита. Подрядчиком осведомлен о том, что предусмотренная настоящим договором предоплата (аванс) выполняемых работ представляет собой коммерческое кредитование. Сумма коммерческого кредита равна сумме полученных подрядчиком авансовых платежей.

Датой погашения коммерческого кредита является одна из следующих дат, которая наступит раньше:

-  при надлежащем исполнении подрядчиком условий о сроке выполнения комплекса работ по объекту - дата надлежащего исполнения работ подрядчиком, подписания между сторонами акта форма КС-11;

-  при передаче выполненных работ заказчику после срока выполнения работ, указанного в п. 3.1. настоящего договора - дата уплата заказчику начисленных процентов;

- при невыполнении работ в срок, определяемый условиями пункта 3.1. настоящего договора - дата возврата заказчику по его требованию не отработанных авансовых платежей и уплата подрядчику начисленных процентов.

Плата за коммерческий кредит устанавливается в размере и начисляется:

- ставка 0% - с момента получения предоплаты и до даты подписания между сторонами Актаприемки законченного строительством объекта по каждой ферме отдельно форма КС-11, в срок,определяемый условиями пункта 3.1;

- ставка 36% действующая в соответствующие периоды с даты, следующей за сроком выполнения работ, определяемым условиями пункта 3.1. настоящего договора, до исполненияподрядчиком своих обязательств по выполнению работ в полном объеме.

Проценты начисляются с даты получения подрядчиком авансовых платежей заказчика.

Заказчик воспользуется своим правом по начислению указанной процентной ставки за пользование коммерческим кредитом и подтвердит свое намерение направлением подрядчику соответствующего уведомления. Указанные проценты не являются мерой ответственности подрядчика, а являются платой за пользование коммерческим кредитом.

Согласно пункту 1 статьи 823 ГК РФ договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий кредит), если иное не установлено законом. 

Пунктом 2 статьи 823 ГК РФ установлено, что к коммерческому кредиту соответственно применяются правила главы 42 ГК РФ (Заем и кредит). 

В рассматриваемом случае (пункт 4.23 договора), в случае неисполнения подрядчиком обязательств он лишается права на экономическое стимулирование (бесплатное пользование авансом) и к авансу начинают применяться положения статьи 823 ГК РФ о коммерческом кредите. 

Пунктом 9 Постановления пленума ВАС РФ № 16 «О свободе договора и ее пределах», разъяснено, что в тех случаях когда при заключении договора, проект которого предложен одной из сторон и содержал в себе условия, являющиеся обременительными, несправедливыми, а контрагент был поставлен в положение затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договоров, слабая сторона в данном случае вправе была заявить о несправедливости условий на основании ст. 10 ГК РФ. 

Договор был подписан без каких-либо замечаний со стороны подрядчика, протоколов разногласий в адрес заказчика не направлялось. 

В соответствии с разъяснениями, содержащимся в пункте 12 совместного постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 08.10.1998 № 13/14 «О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами» (далее – Постановление № 13/14), проценты, взимаемые за пользование коммерческим кредитом (в том числе суммами аванса, предварительной оплаты), являются платой за пользование денежными средствами. При отсутствии в законе или договоре условий о размере и порядке уплаты процентов за пользование коммерческим кредитом судам следует руководствоваться нормами статьи 809 Кодекса. 

Из разъяснений, данных в Постановлении № 13/14, следует, что согласно статье 823 ГК РФ к коммерческому кредиту относятся гражданско-правовые обязательства, предусматривающие отсрочку или рассрочку оплаты товаров, работ или услуг, а также предоставление денежных средств в виде аванса или предварительной оплаты, к которым, если иное не предусмотрено правилами о договоре, из которого возникло соответствующее обязательство, и не противоречит существу такого обязательства, применяются нормы о договоре займа. 

Таким образом, проценты за пользование коммерческим кредитом не являются мерой гражданско-правовой ответственности за неисполнение обязательства, а являются платой за пользование денежными средствами, срок уплаты которых наступил, а должник продолжает пользоваться денежными средствами, причитающимися кредитору. 

Проценты за пользование коммерческим кредитом подлежат уплате с момента, определенного законом или договором. Если законом или договором этот момент не определен, следует исходить из того, что такая обязанность возникает с момента получения товаров, работ или услуг (при отсрочке платежа) или с момента предоставления денежных средств (при авансе или предварительной оплате) и прекращается при исполнении стороной, получившей кредит, своих обязательств либо при возврате полученного в качестве коммерческого кредита, если иное не предусмотрено законом или договором.

В пункте 4 Постановления № 13/14 разъяснено, что проценты, предусмотренные пунктом 1 статьи 395 ГК РФ, по своей природе отличаются от процентов, подлежащих уплате за пользование денежными средствами, представленными в качестве коммерческого кредита (статья 823 ГК РФ).

Следовательно, к снижению процентов за пользование установленным договором коммерческим кредитом не применимы ни статья 333 ГК РФ, устанавливающая снижение меры ответственности за нарушение договорного обязательства, ни иные статьи ГК РФ об основаниях освобождения от ответственности. 

Таким образом, приведенные выше правовые нормы четко разграничивают проценты за пользование коммерческим кредитом и проценты, являющиеся мерой гражданско-правовой ответственности, при этом допускается взыскание по одному и тому же договору как процентов за пользование коммерческим кредитом, так и применение мер гражданско-правовой ответственности одновременно. 

Из материалов дела следует, что условия договора, в том числе и условия о коммерческом кредите были согласованы сторонами. Каких-либо разногласий при заключении договора и подписании рассматриваемого контракта в части установления размера ставки за пользование коммерческим кредитом не заявлялось. 

Следовательно, ответчик ввиду расторжения контракта, обязан был вернуть как предоставленный аванс, так и проценты за пользование соответствующим коммерческим кредитом.

В обоснование заявленного требования истцом представлен расчет процентов за период с  20.08.2021 по 03.08.2023. 

Указанный расчет судом не принимается, как не соответствующий условиям пункта 4.23 договора, поскольку истцом неверно определена дата начала начисления процентов – с 20.08.2021.

Согласно п. 4.23 плата за коммерческий кредит устанавливается в размере и начисляется: по ставка 36% действующей в соответствующие периоды с даты, следующей за сроком выполнения работ, определяемым условиями п. 3.1. настоящего договора, до исполнения подрядчиком своих обязательств по выполнению работ в полном объеме. 

В пункте 3.1 договора срок выполнения работ указан до 30.09.2021, следовательно, ставка 36% за пользование коммерческим кредитом, исходя из буквального толкования условий договора, подлежит применению с 01.10.2021.

По расчету суда размер процентов за пользование коммерческим кредитом за период с 01.10.2021 по 03.08.2023, с учетом даты авансовых платежей и даты сдачи-приемки работ, составит 7 926 709,12 руб.

На основании изложенного требование истца о взыскании с ответчика процентов подлежит частичному удовлетворению в размере 7 926 709,12 руб.

Рассмотрев требование истца о взыскании убытков в размере 637 000 руб., суд считает его подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Статьей 393 ГК РФ предусмотрено, что должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пунктах 1, 5 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» (далее - Постановление № 7), должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства (пункт 1 статьи 393 ГК РФ). Если иное не предусмотрено законом или договором, убытки подлежат возмещению в полном размере: в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом (статья 15, пункт 2 статьи 393 ГК РФ).

По смыслу статей 15 и 393 ГК РФ, кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками. Должник вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков, и представить доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер (статья 404 ГК РФ).

Должник, опровергающий доводы кредитора относительно причинной связи между своим поведением и убытками кредитора, не лишен возможности представить доказательства существования иной причины возникновения этих убытков.

Вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником (пункт 2 статьи 401 ГК РФ).

Если должник несет ответственность за нарушение обязательства или за причинение вреда независимо от вины, то на него возлагается бремя доказывания обстоятельств, являющихся основанием для освобождения от такой ответственности, например, обстоятельств непреодолимой силы (пункт 3 статьи 401 ГК РФ).

По условиям договора выполненные подрядчиком работы должны быть подтверждены исполнительной документацией. 

Как следует из материалов дела, работы по подписанным актам ответчиком приняты без исполнительной документации на основании гарантийного письма ООО «Профсервис» от 24.07.2023. Срок предоставления в письме был обозначен до 10.08.2023 (исх. №01/07 от 24.07.2023 ООО «Профсервис»; вх.№ 92 от 25.07.2023 ООО «Твой Дом»).

До настоящего времени исполнительная документация подрядчиком не представлена. Доказательства обратного в материалах дела отсутствуют.

Учитывая, что сдача работ застройщику и ввод объекта в эксплуатацию без исполнительной документации является невозможным, ООО «Твой Дом» сделало запросы в организации, имеющие возможность оставить исполнительную документацию по работам, которые были оформлены Актами выполненных работ по форме КС-2 от 24.07.2023 и получили ответы, согласно которым средняя стоимость работ по подготовке исполнительной документации на выполненные ответчиком работы составит 637 000 руб. 

Таким образом, наличие причинно-следственной связи между понесенными истцом убытками и ненадлежащим исполнением подрядчиком обязательств по договору, а также размер убытком подтверждены материалами дела. 

Расчет суммы убытков ответчиком не оспорен, доводов и доказательств, опровергающих позицию истца ответчиком не представлено (статьи 9, 65 АПК РФ).

На основании изложенного, с ответчика в пользу истца подлежат взысканию убытки в размере 637 000 руб.

Поскольку иск удовлетворен частично, на основании статьи 110 АПК РФ судебные расходы истца по уплате государственной пошлины подлежат взысканию с ответчика в пользу истца пропорционально размеру удовлетворенных требований (80,62%). Оставшаяся неуплаченной государственная пошлина, в связи с увеличением цены иска, подлежит взысканию с истца в доход федерального бюджета. 

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

Исковые требования удовлетворить частично. 

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ПрофСервис» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Твой Дом» неотработанный аванс в размере 10 374 286,89 руб., неустойку в размере 88 183,98 руб., проценты в размере 7 926 709,12 руб., убытки в размере 637 000 руб., расходы по оплате государственной пошлины в размере 113 673 руб. 

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Твой Дом» в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 32 руб. 

Исполнительные листы выдать после вступления решения в законную силу. 

Решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путем подачи апелляционной жалобы в Восьмой арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Тюменской области.

 

Судья

 

 

                                     Михалева Е.В.