﻿﻿АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

 

Пушкина ул., д. 45, г. Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-5439/2019

29 ноября 2019 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 26 ноября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 ноября 2019 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего Захаренко Е.Н.

судей Серги Д.Г., Яшкиной Е.К.  

при участии:

от истца: Матеуца А.В. по доверенности от 10.01.2019;

от ответчика: Степановой Т.В. по доверенности от 01.07.2019                                  № ДЭК-71-15/629Д;

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Бинар»

на решение от 10.06.2019, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 25.09.2019

по делу № А73-2729/2019 Арбитражного суда Хабаровского края

 

по иску общества с ограниченной ответственностью «Бинар» 

к публичному акционерному обществу «Дальневосточная энергетическая компания» 

третье лицо: акционерное общество «Дальневосточная распределительная сетевая компания»

о признании акта недействительным 

 

 

Общество с ограниченной ответственностью «Бинар» (ОГРН – 1022700615607; далее – ООО «Бинар», истец) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с исковым заявлением к публичному акционерному обществу «Дальневосточная энергетическая компания» (ОГРН – 1072721001660; далее – ПАО «ДЭК», ответчик) о признании недействительным акта от 26.07.2018 № 18 о неучтенном потреблении электроэнергии.

 

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество «Дальневосточная распределительная сетевая компания» (ОГРН – 1052800111308; далее – АО «ДРСК», третье лицо).

 

Решением от 10.06.2019 (судья Барилко М.А.), оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 25.09.2019 (судьи Воронцов А.И., Пичинина И.Е., Ротарь С.Б.), в удовлетворении иска отказано.

 

В кассационной жалобе ООО «Бинар» просит Арбитражный суд Дальневосточного округа указанные судебные акты отменить и принять новое постановление об удовлетворении иска.

 

По мнению заявителя, акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 26.07.2018 № 18  не соответствует требованиям Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения № 442), поскольку составлен в отсутствие уполномоченного представителя истца, не извещенного о дате, времени и месте составления акта. Сердюк А.А., подписавшая спорный акт от имени ООО «Бинар»,  является неуполномоченным лицом. В нарушение положений пунктов 173 и 177 Основных положений № 442 внеплановая проверка электрохозяйства истца проведена в отсутствие оснований, без уведомления потребителя за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки.

 

ПАО «ДЭК» в отзыве указало на  несостоятельность доводов кассатора, просило оставить судебные  акты  без изменения.

 

В судебном заседании суда кассационной инстанции представители сторон  поддержали позиции, изложенные в кассационной жалобе и отзыве на нее соответственно.

 

Третье лицо,  надлежащим образом уведомленное о времени и месте судебного заседания, явку представителя в суд округа не обеспечило, что не является в силу части 3  статьи 284 Арбитражного процессуального  кодекса Российской  федерации (далее – АПК РФ) препятствием для рассмотрения дела в его отсутствие.

 

Законность принятых судебных актов проверяется Арбитражным судом Дальневосточного округа в порядке и пределах, установленных статьями 284, 286 АПК РФ.

 

Как установлено судами и следует из материалов дела, 01.01.2007 между ПАО «ДЭК» (гарантирующий поставщик) и ООО «Бинар» (покупатель) заключен договор энергоснабжения № 140, по условиям которого гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии и мощности, через привлеченных третьих лиц (территориальная сетевая организация) оказывать услуги по передаче электрической энергией потребителей, а покупатель – оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги (пункт 1.1 договора).

 

В соответствии с пунктами 3.11, 3.21 покупатель обязан обеспечить учет потребляемой электрической энергии в соответствии с действующим законодательством РФ; обеспечить сохранность и исправность измерительных комплекса и средств защиты от несанкционированного доступа (пломбы, марки) в течение всего срока действия договора.

 

Согласно пункту 4.1 договора учет отпускаемой и потребляемой электроэнергии осуществляется средствами учета электрической энергии в соответствии с приложением № 3 «Перечень измерительных комплексов учета электрической энергии с указанием мест их установки».

 

Приложением № 3 к договору стороны согласовали перечень точек поставки и измерительных комплексов, по которым производится расчет за потребляемую электрическую энергию и мощности, включая объект - магазин «Парус», расположенный по адресу : г.Николаевск-на-Амуре, ул.Советская, д.53А, точка поставки – в месте присоединения кабельной линии марки КГ 2х10 к ВЛ-0,4 кВ оп. № 15-01/2 ТП-83, прибор учета №141948, группа по мощности – менее 150 кВт, тип СОЭЭ-6706, класс точности – 2,0.

 

В силу пункта 7.2 договора в случае обнаружения безучетного потребления или нарушения работы измерительного комплекса по вине покупателя (сорвана или нарушена пломба государственной поверки или пломба гарантирующего поставщика (территориальной сетевой организации), истек срок госповерки, разбито или отклеено стекло на электросчетчике, повреждены кожух или клеммная крышка электросчетчика, нарушены вторичные цепи в схеме подключения электросчетчика и измерительных трансформаторов, неисправны или не соответствуют паспортным данным трансформаторы тока, произведено отключение систем расчетного учета электроэнергии, нарушены знаки визуального контроля, неисправны предохранители или защитные аппараты в цепи трансформаторов напряжения, не опломбирован привод разъединителей или камеры с предохранителями в схеме подключения трансформаторов напряжения и т.п.), а также при истечении срока поверки средств измерения электрической энергии, объем потребления электрической энергии определяется по установленной (присоединенной) мощности электроустановок, исходя из режима работы электрооборудования покупателя по утвержденному на момент нарушения тарифу без последующего перерасчета на основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии за период с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки и до восстановления учета электрической энергии и составления акта о приемке учета представителем территориальной сетевой организации или гарантирующего поставщика.

 

Согласно пункту 9.1 настоящий договор вступает в силу с 01.01.2007 и действует до 31.12.2007 и считается ежегодно продленным, если до окончания срока его действия не последует заявления одной из сторон об отказе от настоящего договора и прекращении обязательств сторон на следующий год, или о заключении договора на иных условиях.

 

26.07.2018 в ходе проверки прибора учета электрической энергии на объекте ООО «Бинар» (магазин «Парус») выявлено безучетное потребление электроэнергии, выразившееся в том, что на питающем кабеле имеется разрыв, от которого до прибора учета подключен дополнительный безучетный коммутируемый ввод, к которому подключено оборудование магазина. Пломба с клемной крышки электросчетчика снята, прибор учета выведен из расчета, о чем составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии потребителем от 26.07.2018 № 18.

 

Полагая, что имело место нарушение процедуры проведения проверки и составления акта от 26.07.2018 № 18, ООО «Бинар» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

 

Отказывая в удовлетворении иска, суды исходили из  подтвержденного факта безучетного потребления истцом  электрической энергии; составлении  акта от 26.07.2018 № 18 в  соответствии с   положениями Основных положений № 442  в присутствии  полномочного   представителя ООО «Бинар».

Поддерживая  выводы  судов,  суд округа  исходит из следующего.

 

Из пунктов 194 - 195 Основных положений № 442 следует, что составление акта о неучтенном потреблении электрической энергии предполагает увеличение объема обязательства потребителя, так как в целях соблюдения прав энергоснабжающей организации количество электрической энергии заведомо завышается по сравнению с тем, которое могло быть зафиксировано в спорный период прибором учета. Фактически расчет по акту составляется таким образом, чтобы учесть максимально возможное количество энергии, которое физически могло быть потреблено энергопринимающими установками потребителя при существующем подключении к электрическим сетям.

 

Юридическим основанием для подобного расчета количества и стоимости потребленной электрической энергии является именно акт о неучтенном потреблении, представляющий собой документальную фиксацию факта безучетного потребления. Для потребителя это означает то, что пока акт не оспорен, потребитель является должником энергоснабжающей организации в отношении того количества электрической энергии, которое рассчитано с учетом выявленного и зафиксированного в акте факта безучетного потребления. Если основание такого расчета отпадает, следом ретроспективно корректируется в меньшую сторону и объем обязательства потребителя, так как последствием этого является восстановление достоверности показаний приборов учета.

 

Таким образом, требование об оспаривании акта о неучтенном потреблении электрической энергии обоснованно разрешено судом по существу (абзац третий статьи 12 ГК РФ).

 

В соответствии с пунктом 2 Основных положений № 442 под «безучетным потреблением» понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и названными Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

 

Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 27.09.2017 № 301-ЭС17-8833, безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

 

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

 

Пунктом 167 Основных положений № 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

 

В силу абзаца 4 пункта 192 Основных положений № 442 факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

 

Согласно абзацу 2 пункта 172 Основных положений № 442 проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям данного документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Согласно пункту 192 Основных положений № 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Требования к составлению акта указаны в пункте 193 Основных положений № 442, в соответствии с которым при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Согласно пункту 193 Основных положений № 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Проанализировав представленный акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 26.07.2018 № 18, суды признали, что он соответствует установленным требованиям и содержит все необходимые данные, достаточные для установления факта безучетного потребления электроэнергии.

Судами учтено, что зафиксированный актом факт разрыва питающего кабеля и подключения до прибора учета дополнительного безучетного ввода, истцом документально не опровергнут. При этом акт от 26.07.2018 № 18 подписан представителем абонента без замечаний.

Доводы истца о составлении акта в отсутствие представителя потребителя был предметом рассмотрения в судах первой и апелляционной инстанций и обоснованно отклонен.

В силу статьи 182 ГК РФ полномочия представителя могут подтверждаться не только выданной доверенностью, но и явствовать из обстановки, в которой действует представитель.

Из смысла вышеприведенной нормы следует, что положения абзаца 2 пункта 1 статьи 182 ГК РФ могут быть применены к спорным правоотношениям в случае предоставления доказательств того, что лицо, подписавшее акт, является сотрудником ответчика, и полномочия на подписание акта действительно явствовали из обстановки.

 

В данном случае со стороны потребителя акт о неучтенном потреблении электрической энергии подписан Сердюк А.А., присутствовавшей при проведении проверки и обеспечившей представителям ПАО «ДЭК» доступ к прибору учета, являющейся ответственным  лицом  за  электрохозяйство  ООО «Бинар»  (приложение № 10 к договору энергоснабжения от 01.01.2007 № 140).

 

Довода  кассатора  об обратном, опровергаются  имеющими   в материалах дела  документами,  получившими  соответствующую оценку  судов обеих инстанций.

 

Соглашаясь с данной оценкой,  суд кассационной инстанции дополнительно исходит из того, что о фальсификации акта от 26.07.2018 № 18, равно  как  и приложения № 10 к договору энергоснабжения от 01.01.2007 № 140 истцом  не заявлено (статья 161 АПК РФ).

 

Указание кассатором  на отсутствие оснований для  проведения проверки и ее проведение без предварительного уведомления истца, обоснованно отклонены судами.

 

В соответствии с пунктами 172 - 177 Основных положений № 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, или гарантирующим поставщиком в плановом и внеплановом порядке. Уведомление потребителя о планируемой дате проверки установлено только для случаев, когда для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности).

 

Таким образом, при условии, что потребитель либо его представитель присутствовали при проверке, отсутствие уведомления потребителя о проверке не нарушает права потребителя и не является основанием для признания акта безучетного потребления ненадлежащим доказательством.

 

Кроме того, как верно указал суд апелляционной инстанции действующее законодательство в сфере энергоснабжения не содержит норм, придающих исключительное доказательственное значение безупречно составленному акту о неучтенном потреблении и позволяющих при наличии иных доказательств, подтверждающих факт безучетного потребления энергии, но некоторой порочности акта о неучтенном потреблении, полностью отказывать во взыскании стоимости безучетно потребленной энергии, как блага, от использования которого потребитель извлек определенные выгоды.

 

Доводы заявителя не свидетельствуют о нарушении судами норм права, а по существу основаны на иной оценке обстоятельств, что не является основанием для отмены обжалуемых судебных актов, поскольку в силу статьи 286, части 2 статьи 287 АПК РФ у суда кассационной инстанции отсутствуют полномочия для переоценки обстоятельств спора, правильно установленных судами.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных в части 4 статьи 288 АПК РФ, судами не допущено.

В этой связи, оснований для отмены обжалуемых судебных актов по приведенным в кассационной жалобе доводам не имеется.

 

Расходы по уплате государственной пошлины за кассационное рассмотрение дела на основании статьи 110 АПК РФ относятся на заявителя  жалобы.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 10.06.2019, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 25.09.2019 по делу № А73-2729/2019 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий судья                                           Е.Н. Захаренко

 

Судьи                                                                                    Д.Г. Серга

Е.К. Яшкина