АРБИТРАЖНЫЙ СУД СТАВРОПОЛЬСКОГО КРАЯ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело №  А63-4693/2022

г. Ставрополь

27 июля 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 13 июля 2022 года.

Решение изготовлено в полном объеме 27 июля 2022 года.

Арбитражный суд Ставропольского края в составе судьи Быкодоровой Л.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании путем использования веб-конференции дело по исковому

заявлению

общества с ограниченной ответственностью «Торговый Дом ЗЕВС», г. Москва,

ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>

к публичному акционерному обществу «ВТОРАЯ ГЕНЕРИРУЮЩАЯ КОМПАНИЯ ОПТОВОГО РЫНКА ЭЛЕКТРОЭНЕРГИИ», п. Солнечнодольск,

ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>

к обществу с ограниченной ответственностью «ПРОМРЕСУРС», г. Москва,

ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>,

обществу с ограниченной ответственностью «ГЭХ Закупки», г. Москва,

ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>,

с привлечением к участию в деле третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО «Русинвест», ООО «ПромЭлектроСнаб», ООО «ПК «РусГард», ООО «РЭС»,

о признании недействительным проведения открытых маркетинговых исследований с размещением информации о маркетинговых исследованиях в электронной форме, наименованием закупки – МИ № 16499/МИ – Оборудование низковольтное и запасные части

к нему для нужд филиала ПАО «ОГК-2» Адлерская ТЭС (222NP00099);

о признании недействительным договора № 52607018122220001760001 от 22.02.2022,

при участии представителя заявителя ФИО2 по доверенности от 22.04.2022, копия диплома от 18.06.2011 № КА 06599, представителя публичного акционерного общества «ВТОРАЯ ГЕНЕРИРУЮЩАЯ КОМПАНИЯ ОПТОВОГО РЫНКА ЭЛЕКТРОЭНЕРГИИ» ФИО3 по доверенности от 13.12.2021 № 78 АВ 0836255, копия диплома от 30.06.2005 № ВСВ 0848717, представителя общества с ограниченной ответственностью «ГЭХ Закупки» ФИО4 по доверенности от 02.04.2021 № 010/04, копия диплома от 30.06.2014 №103418 0223337, в отсутствие других лиц, участвующих в деле, извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет,

У С Т А Н О В И Л:

общество с ограниченной ответственностью «Торговый Дом ЗЕВС» (далее – истец, ООО «ТД ЗЕВС») обратилось в арбитражный суд с заявлением к публичному акционерному обществу «ВТОРАЯ ГЕНЕРИРУЮЩАЯ КОМПАНИЯ ОПТОВОГО РЫНКА ЭЛЕКТРОЭНЕРГИИ» (далее - ПАО «ОГК-2») о признании недействительным проведения открытых маркетинговых исследований с размещением информации о маркетинговых исследованиях в электронной форме, наименованием закупки – МИ №16499/МИ – Оборудование низковольтное и запасные части к нему для нужд филиала ПАО «ОГК-2» Адлерская ТЭС (222NP00099) и о признании недействительным договора №52607018122220001760001 от 22.02.2022.

Определением от 04.05.2022 к участию в деле в качестве ответчиков привлечены общество с ограниченной ответственностью «ПРОМРЕСУРС» (сторона по оспариваемому договору) и общество с ограниченной ответственностью «ГЭХ Закупки» (далее - ООО «ГЭХ Закупки») (организатор закупки). Также к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены участники спорной закупки: ООО «Русинвест», ООО «ПромЭлектроСнаб», ООО «ПК «РусГард», ООО «РЭС».

В судебном заседании представитель истца настаивал на удовлетворении исковых требований, ссылаясь на часть 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) и полагает, что при проведении открытых маркетинговых исследований по закупке МИ №16499/МИ организатор закупки, проводимой для нужд ПАО «ОГК-2», нарушил принцип информационной открытости закупки, поскольку итоги закупки были подведены 10.02.2022, в то время как согласно извещению о проведении открытых маркетинговых исследований датой подведения итогов является 11.03.2022. Также заявитель считает, что отклонение комиссией по подведению итогов открытых маркетинговых исследований заявки общества с ограниченной ответственностью «Торговый Дом ЗЕВС» по причине представления им протокола разногласий к проекту договора необоснованно ограничивает конкуренцию.

Суд, исследовав материалы дела, выслушав представителей сторон, дав правовую оценку представленным доказательствам, пришел к выводу, что заявленные требования  не подлежит удовлетворению ввиду следующего.

Из материалов дела следует, ООО «ГЭХ Закупки» на основании п. 1.2.40. Положения о закупках товаров, работ, услуг ПАО «ОГК-2» (далее — Положение о закупках, Положение), утвержденного решением совета Директоров ПАО «ОГК-2» (с изменениями), является специализированной компанией в области организации закупочных процедур, осуществляющей организацию и проведение закупок для нужд ПАО «ОГК-2». 

В целях реализации указанного пункта Положения о закупках между ООО «ГЭХ Закупки» и ПАО «ОГК-2» заключен договор об оказании агентских услуг № ПХ-15/006 от 11.01.2016 г.‚ согласно которому ООО «ГЭХ Закупки» является уполномоченным агентом ПАО «ОГК-2». 

В соответствии с выданным ПАО «ОГК-2» заданием на проведение закупочной процедуры в рамках агентского договора, ООО «ГЭХ Закупки» 28.12.2021 г. объявило о проведении открытых маркетинговых исследований в электронной форме №16499/МИ - Оборудование низковольтное и запасные части к нему для нужд филиала ПАО «ОГК-2» - Адлерская ТЭС (далее — МИ № 16499/МИ), начальная (максимальная) цена договора 2842127,82 руб. (без учета НДС). 

На официальном сайте zakupki.gov.ru процедура № 16499/МИ опубликована под реестровым номером 32110998371.

20 января 2022 в 10.00 по московскому времени состоялось вскрытие заявок участников. На участие в открытых маркетинговых исследованиях в электронной форме представлено 6 заявок: ООО «Русинвест», ООО «ТД ЗЕВС», ООО «ПромЭлектроСнаб», ООО «ПК «РусГард», ООО «ПРОМРЕСУРС», ООО «РЭС».

По результатам анализа заявок принято решение об отклонении заявок участников  ООО «ТД ЗЕВС», ООО «РЭС», ООО «ПК «РусГард».

Заявка ООО «ТД ЗЕВС» отклонена по следующей причине. В нарушение п. 2.6.6 документации МИ № 16499/МИ участник не согласен с условиями проекта договора, являющегося неотъемлемой частью документации МИ № 16499/МИ (участником представлен протокол разногласий).

Заявке ООО «ПРОМРЕСУРС» присвоен первый порядковый номер, о чем свидетельствует протокол по подведению итогов № 27/ОГК-2/МИ от 10.02.2022. С ним заключен договор поставки продукции №ПО2-22/060 от 22.02.2022.

Указанные обстоятельства послужили основаниям для обращения ООО «ТД ЗЕВС» с иском в суд. 

ПАО «ОГК-2» относится к хозяйственным обществам, закупка товаров, работ, услуг которых регулируется Законом о закупках.

В соответствии с частью 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ и услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках и другими федеральными законами и нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятым и утвержденным заказчиком Положением о закупках, являющимся документом, регламентирующим закупочную деятельность.

Частью 2.3 статьи 2 Закона о закупках на заказчика возложена обязанность указать в Положении о закупках следующие сведения:

1) порядок подготовки и (или) осуществления закупки;

2) способы закупок и условия их применения;

3) срок заключения договора по результатам закупки.

При этом, Заказчики наделяются правом предусмотреть в своем положении осуществление как конкурентных, так и неконкурентных закупок.

Согласно п. 6.2.2 Положения, п. 1.1.10 Документации МИ № 16499/МИ (далее -Документация) маркетинговые исследования отнесены к неконкурентным способам закупки.

В силу части 3.2 статьи 3 Закона о закупках неконкурентной закупкой является закупка, условия которой не соответствуют условия, предусмотренным частью 3 статьи 3 Закона о закупках, а именно: конкурентной закупкой является закупка, осуществляемая с соблюдением следующих условий:

1) информация о конкурентной закупке сообщается заказчиком одним из следующих способов: а) путем размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении конкурентной закупки, доступного неограниченному кругу лиц, с приложением документации о конкурентной закупке; б) посредством направления приглашения принять участие в закрытой конкурентной закупке в случаях, которые предусмотрены статьей 3.5 Закона о закупках, с приложением документации о конкурентной закупке не менее чем двум лицам, которые способны осуществить поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом такой закупки;

2) обеспечивается конкуренция между участниками конкурентной закупки за право заключить договор с заказчиком на условиях, предлагаемых в заявках на участие в такой закупке, окончательных предложениях участников такой закупки;

3) описание предмета конкурентной закупки осуществляется с соблюдением требований части 6.1 статьи 3 Закона о закупках.

 

Таким образом, несоблюдение одного из перечисленных условий исключает признание закупки в качестве конкурентной.

Законом о закупках заказчикам представлено право сформировать свою систему закупок в зависимости от особенностей осуществления деятельности, установив при необходимости дополнительные требования к участникам закупки, направленные в свою очередь на выявление в результате закупочных процедур лица, исполнение контракта с которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, удовлетворения потребности заказчиков в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности (Определение Верховного Суда Российской Федерации от 31.07.2017 № 305-КГ17-2243).

Уменьшение числа участников закупки в результате предъявления к ним требований само по себе не является нарушением принципа равноправия, если такие требования предоставляют заказчику дополнительные гарантии выполнения победителем закупки своих обязательств и не направлены на установление преимуществ отдельным лицам либо на необоснованное ограничение конкуренции (пункт 6 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской 16.05.2018).

В п. 1.2.1. Документации установлено, что требования к описанию участником товара, работы, услуги, которые являются предметом маркетинговых исследований, его количественных и качественных характеристик указаны в разделе 8 Документации (Техническое задание).

В разделе 8 Документации (Техническое задание) могут быть также установлены эксплуатационные, экологические характеристики объекта закупки спецификации, планы, чертежи, эскизы, фотографии, результаты работы, тестирования, требования, в том числе в отношении проведения испытаний, методов испытаний упаковки, изображения поставляемого товара, указания на товарный знак.

Предметом закупки МИ № 16499/МИ является оборудование низковольтного и запасных частей к нему для нужд филиала ПАО «ОГК-2» - Адлерская ТЭС.

Продукция предназначена для оперативной замены повреждённого и вышедшего из строя оборудования.

Поставка Продукции, осуществляется в соответствии с техническими условиями завода-изготовителя, действующими руководящими документами и законами Российской Федерации.

Возможность применения другого оборудования и изменение комплектности, без внесения изменений в техническую документацию и проведения соответствующих испытаний не допускается.

Ввиду того, что описание предмета закупки не соответствует требованиям части 6.1 статьи 3 Закона о закупках маркетинговые исследования не являются конкурентной закупкой, и, следовательно, соблюдение требований части 6.1 статьи 3 Закона о закупках не применимо.

На основании части 5 статьи 4 Закона о закупках при осуществлении закупки в единой информационной системе, на официальном сайте, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, размещаются извещение об осуществлении конкурентной закупки, документация о конкурентной закупке, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения об осуществлении конкурентной закупки и документации о конкурентной закупке, изменения, внесенные в такие извещение и документацию, разъяснения такой документации, протоколы, составляемые при осуществлении закупки, итоговый протокол, иная дополнительная информация, предусмотренная в соответствии с частью 6 настоящей статьи (далее - информация о закупке). В случае, если при заключении и исполнении договора изменяются количество, объем, цена закупаемых товаров, работ, услуг или сроки исполнения договора по сравнению с указанными в итоговом протоколе, не позднее чем в течение десяти дней со дня внесения изменений в договор в единой информационной системе размещается информация об изменении договора с указанием измененных условий. При закупке у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) информация о такой закупке, предусмотренная настоящей частью, может быть размещена заказчиком в единой информационной системе в случае, если это предусмотрено положением о закупке.

В соответствии с пунктом 9 части 10 статьи 4 Закона о закупках в документации о закупке должны быть указаны требования к содержанию, форме, оформлению и составу заявки на участие в закупке, а также требования к участникам такой закупки.

Частью 8 статьи 4 Закона о закупках извещение об осуществлении закупки является неотъемлемой частью документации о закупке. Сведения, содержащиеся в извещении об осуществлении закупки, должны соответствовать сведениям, содержащимся в документации о закупке.

На основании пункта 12 части 10 статьи 4 Закона о закупках в документации о закупке должны быть указана дата рассмотрения предложений такой закупки и подведения итогов такой закупки.

Согласно пункту 24 извещения о закупке рассмотрение предложений участников закупки и подведение итогов закупки состоится до 11 марта 2022 (включительно). Данный срок является возможно максимальным и не предполагает внесение изменений в извещение при подведении итогов до его наступления.

По смыслу пункта 7 части 9 статьи 4 Закона о закупках указание даты и места рассмотрения заявок на участие в закупке носит организационный характер и направлено на защиту участников закупки от необоснованного затягивания заказчиками такого рассмотрения. 

Названная норма не предусматривает императивной обязанности заказчиков указывать исключительно конкретные даты рассмотрения заявок.

На основании пункта 2.6.6 Документации по результатам анализа заявок и проверки информации об участниках, проведенных организатором, комиссия вправе отклонить заявку в случае несогласия участника с условиями проекта договора, содержащегося в документации.

ООО «ТД ЗЕВС» в составе заявки предоставило протокол разногласий к типовому договору поставки, размещенному в составе Документации.

На основании п. 4.2.1 Документации договор заключается на основании итогового протокола по подведению итогов маркетинговых исследований на условиях, указанных в Документации, и в заявке, поданной участником маркетинговых исследований, с которым заключается договор. Цена договора, заключаемого по итогам маркетинговых исследований, не может превышать начальную (максимальную) цену договора (цену лота), установленную организатором (заказчиком) при проведении маркетинговых исследований, цену договора, указанную в заявке участника, с которым заключается договор, и может быть снижена по соглашению сторон. Страна происхождения поставляемого товара указывается на основании сведений, содержащихся в заявке на участие в закупке.

Следовательно, заключение договора, отличающегося от договора, который размещён в составе документации не предоставляется возможным.

Принимая во внимание изложенное, суд пришел к выводу об отсутствии нарушений при проведении открытых маркетинговых исследований.

Кроме того, как следует из пояснений ООО «ГЭХ Закупки» заключенный по итогам оспариваемой закупочной процедуры договор поставки № ПО2-22/060 от 22.02.2022 (договор № 52607018122220001760001 от 22.02.2022) на момент рассмотрения спора исполнен на сумму 1 215 427, 68 руб. Продукция по договора изготовлена и продолжает отгружаться, а поставленная продукция уже введена в эксплуатацию. Данные обстоятельства свидетельствуют о невозможности приведения сторон по договору в первоначальное положение, что исключает возможность признания торгов и заключенного по их результатам договора недействительными.

Довод ООО «ГЭХ Закупки» об оставлении искового заявления без рассмотрения в связи с несоблюдением претензионного порядка отклонен, поскольку претензионный порядок для рассматриваемого спора не является обязательным.

Истцом при обращении в суд оплачена государственная пошлина в сумме 6 000 рублей. Поскольку истцу в иске отказано, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации его расходы по оплате государственной пошлины возмещению ему не подлежат.

Руководствуясь статьями 167 – 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Ставропольского края

Р Е Ш И Л:

в удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение суда может быть обжаловано через Арбитражный суд Ставропольского края в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия (изготовления в полном объеме) и в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья                                                Л.В. Быкодорова