АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

http://www.kemerovo.arbitr.ru 

E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru

Тел. (384-2) 58-43-26, тел./факс (384-2) 58-37-05

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

РЕШЕНИЕ

Дело №А27-3461/2018

город Кемерово

22 июня 2018 года

Резолютивная часть решение объявлена 21 июня 2018 года

Полный текст решения изготовлен 22 июня 2018 года

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Дружининой Ю.Ф.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1

 рассмотрев дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Первое городское радио» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), г. Новокузнецк 

к Комитету градостроительства и земельных ресурсов администрации города Новокузнецка (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), г. Новокузнецк 

третьи лица:

Управление Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области 

Муниципальное бюджетное учреждение «Управление по защите населения и территории»  о признании недействительными предписания №1от 15.01.2018 

при участии: 

от заявителя: ФИО2- представитель по доверенности от 17.04.2018 № 11,праспорт; от заинтересованного лица: ФИО3- представитель по доверенности от 27.12.2017 № 51, удостоверение; 

от третьих лиц:

от Управления ФАС по Кемеровской области: ФИО4 – представитель по доверенности (№599 от 30.03.2018), паспорт; ФИО5 – представитель по доверенности (№586 от 11 .01.2018), паспорт;

от Муниципального бюджетного учреждения «Управление по защите населения и территории»: не явились; 

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Первое городское радио», г. Новокузнецк (далее – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании незаконным и отмене предписания №1 от 15.01.2018, выданного Комитетом градостроительства и земельных ресурсов администрации города Новокузнецка, г. Новокузнецк (далее – заинтересованное лицо, Комитет).

Требования мотивирует тем, что оборудование, в отношении которого выдано предписание не отвечает признакам рекламной конструкции, входит в сеть звуковых прожекторов, зарегистрированных как средство массовой информации.

Кроме того, полагает, что заинтересованное лицо не вправе предписывать ему прекращение вещания.

Лица, участвующие в деле, уведомлены о времени и месте судебного заседания по правилам статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ). Заявитель, заинтересованное лицо и третье лицо - Управление Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (далее – Управление ФАС) обеспечили явку уполномоченных представителей в судебное заседание. Третье лицо – муниципальное бюджетное учреждение «Управление по защите населения и территории» явку в судебное заседание не обеспечило, ходатайствовало о рассмотрении дела в отсутствие  представителя.

Заинтересованное лицо в письменном отзыве пояснило, что оспариваемое предписание издано во исполнение предупреждения №1 от 18.12.2017, выданного Управлением ФАС.

Установка заявителем звукового прожектора не согласована в установленном порядке.

Управление ФАС представило отзыв, в котором поддержало позицию заинтересованного лица, пояснило, что оспариваемое предписание выдано во исполнение предупреждения №1 от 18.12.2017, которым Управление ФАС предупредило заинтересованное лицо о необходимости прекращения бездействия, имеющего признаки нарушения антимонопольного законодательства, и совершения в срок до 01.02.2018 действий, направленных на демонтаж рекламной конструкции.

Исследовав представленные доказательства, оценив их в соответствии со статьей 71 АПК РФ, суд установил следующее. 

15.01.2018 заинтересованным лицом выдано предписание №1 о демонтаже рекламной конструкции, установленной и (или) эксплуатируемой без разрешения.

Не согласившись с указанным предписанием Общество обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с настоящим заявлением.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса РФ и пунктом 6 Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 года N 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» условиями принятия арбитражным судом решения о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов является наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Согласно части 1 статьи 65, части 3 статьи 189 и части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Таким образом, бремя доказывания законности оспариваемого решения, его соответствие закону и иным нормативным правовым актам, а также наличия обстоятельств, послуживших основанием для его принятия, возлагается на административный орган, в данном случае на Комитет.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ «О рекламе» (далее по тексту - Закон о рекламе) рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирования или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс фестиваль, основанные на риске игры, пари) на привлечение внимания к которым направлена реклама.

В соответствии с частью 1 статьи 19 Закона о рекламе распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, проекционного и иного предназначенного для проекции рекламы на любые поверхности оборудования, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения, монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи. Владелец рекламной конструкции (физическое или юридическое лицо) - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником.

Согласно части 5 указанной статьи установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором.

Из приведенной нормы следует, что наружная реклама распространяется с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, проекционного и иного предназначенного для проекции рекламы на любые поверхности оборудования, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения, монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта.

Установка рекламной конструкции допускается при наличии разрешения на установку рекламной конструкции (далее также - разрешение), выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5 - 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществить установку рекламной конструкции (пункт 9 статьи 19 Закона о рекламе).

Согласно пункту 10 статьи 19 Закона о рекламе установка рекламной конструкции без разрешения (самовольная установка) не допускается. В случае самовольной установки рекламной конструкции она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция.

Порядок выдачи разрешения на установку рекламной конструкции, включая основания принятия решения о выдаче разрешения или об отказе в его выдаче, регламентированы частями 11 - 17 статьи 19 Закона о рекламе.

Таким образом, из содержания указанных норм права следует, что размещение любых конструкций наружной рекламы возможно после получения разрешения компетентного органа на их установку при наличии гражданско-правового договора с собственником (иным управомоченным собственником лицом) того объекта недвижимости, к которому эта конструкция присоединяется.

Вместе с тем, понятия рекламной конструкции Закон о рекламе не содержит.

В соответствии с частью 5.8 статьи 19 Закона о рекламе органы местного самоуправления муниципальных районов или городских округов утверждают схемы размещения рекламных конструкций на земельных участках независимо от форм собственности, а также на зданиях или ином недвижимом имуществе, находящихся в собственности субъектов Российской Федерации или муниципальной собственности. Схема размещения рекламных конструкций является документом, определяющим места размещения рекламных конструкций, типы и виды рекламных конструкций, установка которых допускается на данных местах. Схема размещения рекламных конструкций должна соответствовать документам территориального планирования и обеспечивать соблюдение внешнего архитектурного облика сложившейся застройки, градостроительных норм и правил, требований безопасности и содержать карты размещения рекламных конструкций с указанием типов и видов рекламных конструкций, площади информационных полей и технических характеристик рекламных конструкций. Схема размещения рекламных конструкций и вносимые в нее изменения подлежат предварительному согласованию с уполномоченным органом исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации в порядке, установленном высшим исполнительным органом государственной власти данного субъекта Российской Федерации. Схема размещения рекламных конструкций и вносимые в нее изменения подлежат опубликованию (обнародованию) в порядке, установленном для официального опубликования (обнародования) муниципальных правовых актов, и размещению на официальном сайте органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». Для целей настоящей статьи под информационным полем рекламной конструкции понимается часть рекламной конструкции, предназначенная для распространения рекламы.

Таким образом, одним из ключевых признаков рекламной конструкции является наличие информационного поля.

Аналогичный подход нашел свое отражение в статье 346.29 НК РФ, которая определяет сумму единого налога для лиц, осуществляющих распространение наружной рекламы, в зависимости от площади поверхности.

Статья 346.27 НК РФ определяет площадь информационного поля наружной рекламы с любым способом нанесения изображения, за исключением наружной рекламы с автоматической сменой изображения, как площадь нанесенного изображения; площадь информационного поля наружной рекламы с автоматической сменой изображения как площадь экспонирующей поверхности; площадь информационного поля электронных табло наружной рекламы как площадь светоизлучающей поверхности.

В соответствующем смысле данный термин используется в иных нормативных актах. Например, в соответствии с Порядком расчета годового размера платы за установку и эксплуатацию рекламной конструкции, утвержденным Распоряжением Росавтодора от 24.10.2016 N 2192-р «Об организации работы при выполнении мероприятий по установке и эксплуатации рекламных конструкций в границах полос отвода автомобильных дорог общего пользования федерального значения» годовой размер платы за установку и эксплуатацию рекламной конструкции рассчитывается по формуле, одной из составляющей которой является площадь рекламного поля.

Согласно части 4 статьи 19 Закона о рекламе рекламная конструкция и ее территориальное размещение должны соответствовать требованиям технического регламента.

Общие технические требования к средствам наружной рекламы и правила их размещения, изложены в ГОСТ Р 52044-2003. Государственный стандарт Российской Федерации. Наружная реклама на автомобильных дорогах и территориях городских и сельских поселений. Общие технические требования к средствам наружной рекламы. Правила размещения, принятом Постановлением Госстандарта России от 22 апреля 2003 года N 124-ст.

Данный ГОСТ распространяется на средства наружной рекламы, размещенные на автомобильных дорогах и территориях городских, сельских поселений. Стандарт устанавливает общие технические требования к средствам наружной рекламы и правила их размещения, а также требования к знакам информирования об объектах притяжения. 

Пунктом 3.20 указанного ГОСТа информационное поле определяется как конструктивная часть рекламной конструкции, предназначенная для размещения рекламы и (или) социальной рекламы, включая элементы обрамления данной части.

Поскольку в рассматриваемом случае распространение рекламы осуществляется без трансляции изображения, путем передачи звука, оборудование, используемое для трансляции рекламы – звуковой динамик критериям рекламной конструкции не соответствует, в том числе и по причине отсутствия информационного поля.

Таким образом, рекламной конструкцией в смысле статьи 19 Закона о рекламе может быть исключительно объект, имеющей информационное поле.

Ссылка представителя заинтересованного лица на то, что в данном случае под информационным полем может пониматься площадь звукового прожектора судом отклоняется, поскольку площадь звукового прожектора не оказывает никакого влияния на объем и качество передаваемой рекламы, а значит, не может считаться информационным полем в смысле, придаваемом данному понятию действующим законодательством.

В соответствии с пунктом 2 статьи 19 Закона о рекламе рекламная конструкция должна использоваться исключительно в целях распространения рекламы, социальной рекламы. Таким образом, можно сделать вывод, что не факт распространения рекламы определяет объект как рекламную конструкцию, а, напротив, рекламная конструкция может быть использована исключительно для распространения рекламной информации.

В данном случае, лицами, участвующими в деле, не оспаривается то обстоятельство, что динамик, демонтаж которого предписывает оспариваемое предписание, используется для распространения иной помимо рекламы информации, в том числе и имеющей экстренный характер.

Как следует из отзыва третьего лица, за 2017 год 57 раз производилась трансляция информации об угрозе чрезвычайной ситуации и информирования в сфере защиты населения (предупреждения о паводковой обстановке, угрозах урагана, о действиях при возникновении чрезвычайных ситуация).

На вопрос суда о том, сможет ли заявитель распространять подобного рода информацию, если получит разрешение на размещение звуковых прожекторов с учетом ограничений, предусмотренных пунктом 2 статьи 19 Закона о рекламе представители заявителя  и Управления ФАС ответить затруднились.

С учетом изложенного  суд приходит к выводу о том, что установленный заявителем звуковой прожектор не является рекламной конструкцией и, следовательно, порядок его установки не подпадает под  регулирование Закона о рекламе или иных нормативных актов в соответствующей сфере законодательства, включая акты органов местного самоуправления.

При таких обстоятельствах, изложенное в предписании требование не соответствует закону.

Часть 2 статьи 201 АПК РФ предусматривает, что арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными, суд принимает решение об удовлетворении заявленного требования. При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о том, что оспариваемое предписание не соответствует закону, нарушает права и законные интересы заявителя, а требование заявителя является обоснованным и подлежит удовлетворению.

Поскольку требования заявителя удовлетворены полностью, судебные расходы в виде уплаченной заявителем государственной пошлины в сумме 3 000 руб. в силу статьи 110 АПК РФ подлежат взысканию с Комитета градостроительства и земельных ресурсов администрации города Новокузнецка в пользу заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 180, 181, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

заявленные требования удовлетворить.

Признать недействительным предписание Комитета градостроительства и земельных ресурсов администрации города Новокузнецка №1от 15.01.2018.

Взыскать с Комитета градостроительства и земельных ресурсов администрации города Новокузнецка в пользу общества с ограниченной ответственностью «Первое городское радио» расходы по оплате государственной пошлины в сумме 3 000 (три тысячи) рублей.

На решение в месячный срок может быть подана жалоба в Седьмой арбитражный апелляционный суд в установленном законом порядке. 

Судья                                                                                          Ю.Ф. Дружинина