1023/2017-12580(1) 

Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт: http://6aas.arbitr.ru e-mail: info@6aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-1395/2017

21 апреля 2017 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 20 апреля 2017 года.  

 Полный текст постановления изготовлен 21 апреля 2017 года. 

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:  председательствующего Ротаря С.Б.,  

судей  Жолондзь Ж.В., Козловой Т.Д., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  Шалдуга И. В.,  

представители участия в заседании не принимали,  

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной  службы исполнения наказаний  

на решение от 07.02.2017 по делу № А37-2504/2016 Арбитражного суда Магаданской области принятое судьей М.В. Ладуха 

по иску Публичного акционерного общества энергетики и электрификации  «Магаданэнерго»  

к Федеральной службе исполнения наказаний, Федеральному казенному  учреждению «Исправительная колония № 4 Управления Федеральной службы  исполнения наказаний по Магаданской области»  

о взыскании 2535370, 08 рубля,  

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество энергетики и электрификации  «Магаданэнерго» (далее – ПАО «Магаданэнерго», ОГРН 1024900954385, ИНН  4909047148) обратилось в Арбитражный суд Магаданской области с иском к  федеральному казенному учреждению «Исправительная колония № 4  

Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Магаданской  области» (далее – ФКУ ИК-4 УФСИН России по Магаданской области, ОГРН  1024900963713, ИНН 4909078139), а при недостаточности денежных средств к  Российской Федерации в лице Федеральной службы исполнения наказаний  (далее – ФСИН России) о взыскании 160 412, 29 рубля неустойки за период с  20.09.2016 по 26.12.2016, начисленной за несвоевременную оплату в августе -  сентябре 2016 года электроэнергию (с учетом уточнения требования,  заявленного в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ).  

Решением суда от 07.02.2017 уточненные исковые требования  удовлетворены, с ФКУ ИК-4 УФСИН России по Магаданской области, а при  недостаточности денежных средств с ФСИН России, в пользу ПАО  «Магаданэнерго» взыскано 160412, 29 рубля неустойки, судебные расходы в  виде уплаченной государственной пошлины в размере 5812 рублей.  

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ФСИН России в  апелляционной жалобе просит решение от 07.02.2017 изменить, уменьшить  размер подлежащей взысканию неустойки.  

В обоснование апелляционной жалобы указывает, что ФКУ ИК-4  УФСИН России по Магаданской области является организацией,  финансируемой из средств федерального бюджета, и может производить оплату  потребленной электроэнергии в пределах доведенных ему главным  распорядителям лимитов денежных средств.  

Поскольку, при взыскании неустойки суд не учел то обстоятельство, что  указанный ответчик является некоммерческой организацией, и финансируется  за счет средств федерального бюджета на соответствующий год, то не  выделение денежных средств ответчику является обстоятельством,  свидетельствующим об отсутствии вины в просрочке оплаты потребленного  ресурса, следовательно, требования истца о взыскании пени не подлежали  удовлетворению.  

Ссылается на то, что истец при расчете неустойки неправомерно  руководствовался Федеральным законом от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О  теплоснабжении», поскольку при ее начислении необходимо руководствоваться  статьей 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной  системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения  государственных и муниципальных нужд».  

Также указывает, что судом первой инстанции необоснованно отклонено  заявленное ходатайство о снижении размера неустойки на основании  положений статьи 333 Гражданского кодекса РФ. В подтверждение довода  

обращает внимание на непредставление ПАО «Магаданэнерго» доказательств  наступления каких-либо негативных последствий в связи с нарушением сроков  оплаты.  

Из материалов дела следует, что между ПАО «Магаданэнерго» и ФКУ  ИК-4 УФСИН России по Магаданской области заключен государственный  контракт-договор на электроснабжение от 19.12.2016 № 9э217/10/01.  

В период с 01.08.2016 по 30.09.2016 истец осуществлял  электроснабжение объектов ФКУ ИК-4 УФСИН России по Магаданской  области на общую сумму 2 454 248, 91 рубля, и выставил ответчику счета- фактуры:  

от 31.08.2016 № 1453/309 на сумму 1 312 091, 25 рубля,  от 30.09.2016 № 1663/309 на сумму 1 142 157, 66 рубля.  

Претензией от 18.10.2016, направленной в адрес ФКУ ИК-4 УФСИН  России по Магаданской области, ПАО «Магаданэнерго» уведомило ответчика о  наличии задолженности, просило принять меры по ее погашению.  

Ссылаясь на отсутствие оплаты потребленного коммунального ресурса,  ПАО «Магаданэнерго», рассчитав неустойку, обратилось в арбитражный суд с  настоящим иском.  

Изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции пришел к  следующим выводам.  

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской  Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация  обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть  энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также  соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления.  

В силу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса РФ оплата энергии  производится за фактически принятое абонентом количество энергии в  соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом,  иными правовыми актами или соглашением сторон.  

Факт поставки ПАО «Магаданэнерго» электрической энергии на объекты  ФКУ ИК-4 УФСИН России по Магаданской области в спорный период  ответчиками не оспаривается.  

В связи с оплатой ФКУ ИК-4 УФСИН России по Магаданской области  основной задолженности в полном объеме до рассмотрения иска по существу  спора, истцом уменьшены требования в соответствующей части.  

В силу статьи 329 Гражданского кодекса РФ исполнение обязательств  может обеспечиваться неустойкой. Неустойкой (штрафом, пенями) признается  

определенная законом или договором денежная сумма, которую должник  обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего  исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (пункт 1  статьи 330 ГК РФ).  

Согласно пункту 1 статьи 332 ГК РФ кредитор вправе требовать уплаты  неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того,  предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.  

Расчет неустойки произведен истцом за период с 20.09.2016 по 26.12.2016  в соответствии с положениями пункта 2 статьи 37 Федерального закона от  26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (в редакции Закона № 307-ФЗ),  исходя из 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской  Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в  срок суммы за каждый день просрочки.  

В доводах жалобы заявитель полагает, что в данном случае при расчете  неустойки необходимо применять 1/300 ставку рефинансирования ЦБ РФ,  согласно пункту 5 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О  контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения  государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ).  

Вопреки доводам апелляционной жалобы, суд первой инстанции  правомерно признал обоснованным заявленное истцом требование о взыскании  неустойки, рассчитанной в соответствии с положениями абзаца 8 части 2 статьи  37 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике».  

С 05.12.2015 вступил в силу Федеральный закон от 03.11.2015 № 307-ФЗ  «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской  Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей  энергетических ресурсов», в соответствии с которым в Федеральный закон от  31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации», в  Федеральный закон от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», в  Федеральный закон от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении», в  Федеральный закон от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и  водоотведении» внесены изменения в части установления законной неустойки  за просрочку исполнения потребителем обязательства по оплате потребленной  энергии в размере 1/130 ставки рефинансирования Центрального Банка РФ,  действующей на дату уплаты пеней, от не выплаченной в срок суммы.  

Исключение установлено лишь для отдельных групп потребителей  (товариществ собственников жилья, жилищных, жилищно-строительных и  иных специализированных кооперативов, созданных в целях удовлетворения  

потребностей граждан в жилье, управляющих организаций, приобретающих  энергию для целей предоставления коммунальных услуг), с которых неустойка  может быть взыскана в более низком размере - в размере одной трехсотой  действующей на дату уплаты пеней ставки рефинансирования Центрального  Банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы. К их числу  органы государственной власти и местного самоуправления, государственные и  муниципальные предприятия и учреждения не отнесены.  

Положениями пункта 1 статьи 8 Федерального закона от 03.11.2015 №  307-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской  Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей  энергетических ресурсов» предусмотрено, что действие положений  Федерального закона от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской  Федерации», Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об  электроэнергетике», Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О  теплоснабжении», Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О  водоснабжении и водоотведении» распространяется на отношения, возникшие  из заключенных до дня вступления в силу настоящего Федерального закона  договоров.  

В пояснительной записке, прилагаемой к Федеральному закону от  03.11.2015 № 307-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные  акты Российской Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины  потребителей энергетических ресурсов», в стадии проекта, указано, что его  принятие направлено на стимулирование потребителей надлежащим образом  исполнять обязательства в сфере энергетики и на предотвращение ситуаций  фактического кредитования потребителей за счет гарантирующих поставщиков,  энергосбытовых и сетевых компаний.  

При этом согласно разъяснениям, содержащимся в Обзоре судебной  практики Верховного Суда Российской Федерации № 3 (2016), утвержденном  Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.10.2016, положения  Федерального закона от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской  Федерации», Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об  электроэнергетике», Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О  теплоснабжении», Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О  водоснабжении и водоотведении» в редакции Федерального закона от  03.11.2015 № 307-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные  акты Российской Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины  потребителей энергетических ресурсов» носят специальный характер по  

отношению к Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной  системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения  государственных и муниципальных нужд», поскольку последний устанавливает  общие особенности участия органов государственной власти и местного  самоуправления, государственных и муниципальных учреждений и  предприятий в гражданско-правовых отношениях именно в целях повышения  эффективности осуществления закупок, обеспечения гласности и прозрачности  размещения заказов, добросовестной конкуренции, предотвращения коррупции  и других злоупотреблений. В Федеральном законе от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О  контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения  государственных и муниципальных нужд» не учитывается специфика  отношений в сфере энергоснабжения, конкретные особенности исполнения  договоров в данной сфере.  

В пункте 61 Постановления Пленума Верховного Суда Российской  Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений  Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за  нарушение обязательств» разъяснено, что если размер неустойки установлен  законом, то в силу пункта 2 статьи 332 Гражданского кодекса РФ он не может  быть по заранее заключенному соглашению сторон уменьшен, но может быть  увеличен, если такое увеличение законом не запрещено.  

С учетом изложенного апелляционный суд признает, что при расчете  неустойки, подлежащей взысканию с потребителя по государственному  (муниципальному) контракту, заключенному в целях удовлетворения  государственных (муниципальных) нужд в энергоснабжении, необходимо  руководствоваться положениями Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ  «Об электроэнергетике» в редакции Федерального закона от 03.11.2015 № 307- ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской  Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей  энергетических ресурсов».  

Расчет суммы неустойки (в том числе по периоду начисления) проверен,  является правильным.  

Довод подателя апелляционной жалобы об отсутствии со стороны ФКУ  ИК-4 УФСИН России по Магаданской области вины в просрочке исполнения  обязательства, в связи с отсутствием финансирования из бюджета, отклоняется.  

В соответствии с пунктом 9 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013   № 44-ФЗ заказчик освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пеней), если  

докажет, что просрочка исполнения указанного обязательства произошла  вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны.  

Между тем, документы, свидетельствующие о том, что просрочка в  оплате электроэнергии имела место вследствие непреодолимой силы или по  вине истца в материалах дела отсутствуют.  

Как следует из пункта 8 постановления Пленума Высшего Арбитражного  Суда Российской Федерации от 22.06.2006 № 21 «О некоторых вопросах  практики рассмотрения арбитражными судами споров с участием  государственных и муниципальных учреждений, связанных с применением  статьи 120 Гражданского кодекса Российской Федерации», в случае  предъявления кредитором требования о применении к учреждению мер  ответственности за нарушение денежного обязательства суду при применении  статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации необходимо иметь в  виду, что отсутствие у учреждения находящихся в его распоряжении денежных  средств само по себе нельзя расценивать как принятие им всех мер для  надлежащего исполнения обязательства с той степенью заботливости и  осмотрительности, которая требовалась от него по характеру обязательства и  условиям оборота.  

Исполнение обязательств ответчика по оплате поставленного ресурса не  может быть поставлено в зависимость от осуществления бюджетного  финансирования соответствующих расходов учреждения.  

Таким образом, фактическое отсутствие у учреждения собственных  средств, равно как и недостаточное финансирование, задержка финансирования  собственником имущества не являются обстоятельствами,  свидетельствующими об отсутствии его вины в нарушении обязательства, и,  следовательно, основанием для освобождения от ответственности на основании  пункта 1 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации.  

Довод заявителя жалобы о наличии оснований для применения статьи 333  Гражданского кодекса РФ также подлежит отклонению.  

Статьей 333 ГК РФ предусмотрено право суда уменьшить неустойку в  случае, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.  

Согласно пункту 69 постановления Пленума Верховного Суда РФ от  24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского  кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»  установлено, что подлежащая уплате неустойка, установленная законом или  договором, в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения  

обязательства, может быть уменьшена в судебном порядке (пункт 1 статьи 333  ГК РФ).  

В соответствии с пунктом 73 Постановления Пленума Верховного Суда  Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых  положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности  за нарушение обязательств» бремя доказывания несоразмерности неустойки и  необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика.  

При этом ответчик должен представить доказательства явной  несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства, в  частности, что возможный размер убытков кредитора, которые могли  возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже  начисленной неустойки.  

Ответчик доказательств явной несоразмерности неустойки последствиям  нарушения обязательства в нарушение статьи 65 Арбитражного  процессуального кодекса РФ суду не представил.  

Доводы жалобы о тяжелом финансовом положении ответчика не могут  быть приняты во внимание апелляционного суда, поскольку сами по себе не  влекут применение положений статьи 333 Гражданского кодекса РФ.  

Оспоренным в апелляционном порядке решением от 07.02.2017, суд  первой инстанции удовлетворил исковое требование о взыскании неустойки с  ответчика, а при недостаточности денежных средств с соответчика.  

ФСИН России указана истцом в числе ответчиков при подаче иска, в том  числе и в просительной части иска.  

Согласно пункту 4 статьи 123.22 Гражданского кодекса РФ казенное  учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его  распоряжении денежными средствами. При недостаточности денежных средств  субсидиарную ответственность по обязательствам казенного учреждения несет  собственник его имущества.  

В силу пункта 1 статьи 399 Гражданского кодекса РФ до предъявления  требований к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми  актами или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к  ответственности другого лица, являющегося основным должником  (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к  основному должнику.  

Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора  или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное  

требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему  субсидиарную ответственность.  

В силу части 5 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ спор,  возникающий из гражданских правоотношений, может быть передан на  разрешение арбитражного суда после принятия сторонами мер по досудебному  урегулированию по истечении тридцати календарных дней со дня направления  претензии (требования), если иные срок и (или) порядок не установлены  законом либо договором.  

Субсидиарный должник в арбитражном процессе имеет статус  соответчика.  

Согласно части 3 статьи 46 АПК РФ каждый из ответчиков по  отношению к другой стороне выступает в процессе самостоятельно.  

Часть 5 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ не  предусматривает исключений по отношению к требованиям, предъявляемым  истцами к соответчикам, в том числе к субсидиарным должникам,  привлекаемым в порядке статьи 399 Гражданского кодекса РФ.  

Доказательств, подтверждающих соблюдение установленного законом  досудебного порядка урегулирования спора, по отношению к соответчику  истец суду первой инстанции не представил.  

На основании пункта 2 части 1 статьи 148 Арбитражного  процессуального кодекса РФ арбитражный суд оставляет исковое заявление без  рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что истцом  не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования  спора с ответчиком, за исключением случаев, если его соблюдение не  предусмотрено федеральным законом.  

В силу части 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ  при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный  суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам  повторно рассматривает дело.  

В силу пункта 3 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса РФ  решение подлежит отмене в случае, когда по результатам повторного  рассмотрения дела судом апелляционной инстанции исковое заявление  подлежит оставлению без рассмотрения полностью или в части.  

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 268-271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой  арбитражный апелляционный суд   

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Магаданской области от 07.02. 2017 года по  делу № А37-2504/2016 в части исковых требований к Российской Федерации в  лице Федеральной службы исполнения наказаний отменить, оставить исковое  заявление в указанной части без рассмотрения.  

В остальной части решение суда от 07.02.2017 года по делу № А37- 2504/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без  удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может  быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд  Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия, через  арбитражный суд первой инстанции.  

Председательствующий С.Б. Ротарь  

Судьи Ж.В. Жолондзь  

 ФИО1