АРБИТРАЖНЫЙ СУД ИРКУТСКОЙ ОБЛАСТИ

Бульвар Гагарина, 70, Иркутск, 664025, тел. (3952)24-12-96; факс (3952) 24-15-99

дополнительное здание суда: ул. Дзержинского, 36А, Иркутск, 664011,

тел. (3952) 261-709; факс: (3952) 261-761

http://www.irkutsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

г. Иркутск                                                                                         Дело  № А19-22801/2020 

«29» июля 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 22.07.2021 года. Полный текст решения изготовлен 29.07.2021года.

Арбитражный суд Иркутской области в составе судьи Гурьянова О.П., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Сорокиной Е.И., рассмотрев в судебном заседании дело по иску АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА «СЕРВЕР» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 664035, 

<

...>)

к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «ИРКУТСКАЯ ЭНЕРГОСБЫТОВАЯ КОМПАНИЯ» (ИНН 

<

***>/ОГРН 

<

***>, адрес: 664033, 

<

...>)

о признании недействительным акта о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии,

при участии в заседании: 

от истца: не явился, извещен;

от ответчика: ФИО1 – представитель по доверенности (паспорт).

установил:

АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО «СЕРВЕР» обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с исковым заявлением  к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «ИРКУТСКАЯ ЭНЕРГОСБЫТОВАЯ КОМПАНИЯ» о признании недействительным акта № 001527 от 30.11.2020  о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии.

В порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ уточнил иск; просил признать недействительным акта № 001527 от 30.11.2020  о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии, а также взыскать с ООО «ИРКУТСКАЯ ЭНЕРГОСБЫТОВАЯ КОМПАНИЯ» 5 150 196 руб. 36 коп. – неосновательное обогащение в виде оплаченной АО «Сервер» стоимости незаконного безучастного потребления электроэнергии. 

Судом рассмотрено заявленное истцом ходатайство и отклонено в связи со следующим. 

В соответствии с ч. 1 ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ  истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований.

Изменение иска является правом истца, однако осуществляется с учетом пределов, установленных ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ. Кроме того, добросовестность использования процессуальных прав в любом случае подразумевает своевременное заявление сторонами процессуальных ходатайств (ч. 5 ст. 159 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

Изменение предмета иска означает изменение материально-правового требования истца к ответчику, изменение основания иска - изменение обстоятельств, на которых истец основывает свое требование к ответчику, увеличение размера исковых требований - увеличение суммы иска по тому же требованию, которое было заявлено истцом в исковом заявлении.

При этом Арбитражный процессуальный кодекс РФ не допускает принятие к рассмотрению дополнительных требований, которые не были заявлены истцом в исковом заявлении.

Увеличение размера исковых требований согласно разъяснениям  Пленума ВАС РФ изложенных в п. 3 постановления от 31.10.1996 № 13 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции» не может быть связано с предъявлением дополнительных исковых требований, которые не были истцом заявлены в исковом заявлении. Предъявление дополнительного требования в этом случае производится по общим правилам предъявления исков. 

После предъявления в суд иска о признании недействительным акта № 001527 от 30.11.2020  о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии, истец, обращаясь с настоящим ходатайством об уточнении искового требования в порядке, предусмотренном ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ, фактически заявил новые самостоятельные требования о взыскании неосновательного обогащения в размере 5 150 196 руб. 36 коп. То есть, истец, фактически заявил новое самостоятельное которое носит самостоятельный характер, связано с исследованием иных самостоятельных обстоятельств и фактов.

Таким образом, суд полагает, что требования о взыскании неосновательного обогащения в размере 5 150 196 руб. 36 коп., указанные истцом в уточнении исковый требований, являются самостоятельным требованием, возникшим после подачи иска.

Поскольку приведенные выше нормы права в совокупности со ст.ст. 41, 49  Арбитражного процессуального кодекса РФ не наделяют истца правом предъявления помимо ранее заявленных еще и дополнительных требований, то в удовлетворении ходатайства в данной части  следует отказать.

При рассмотрении заявления об уточнении исковых требований судом приняты во внимание, в том числе, требования о разумном сроке судебного разбирательства и о добросовестном пользовании сторонами своими процессуальными правами (п. 3 ст. 2, ст. 6.1 Арбитражного процессуального кодекса РФ), а также то, что отказ в  принятии  уточнения  искового требования не влечет за собой отказ в предоставлении истцу судебной защиты, так как он вправе обратиться в суд с самостоятельным иском  (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11.05.2010 № 161/10).

Учитывая изложенное, суд пришел к выводу о том, что дело подлежит рассмотрению в пределах первоначально заявленных требований. 

АО «СЕРВЕР» требования поддержало в полном объеме, сославшись на доводы, изложенные в исковом заявлении и пояснениях, полагает, что проверка проведена, и акт о неучтенном потреблении составлен с грубейшими нарушениями Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012г. № 442 (далее - Основные положения № 442).

Так, истец указал, что ответчиком нарушено право на участие представителя потребителя при составлении акта безучетного потребления и предъявления возражений; в акте безучетного потребления содержится недостоверная информация в отношении пломбы 0051868; отсутствие пломбы 23269916 не является основанием для составления акта о безучетном потреблении; фотографии, представленные ответчиком не соответствуют критериям допустимости и относимости доказательств, так как не содержат сведения о том, кто, где, когда и при каких обстоятельствах сделал данные фотоснимки.

Кроме того, истец полагает, что расчет объема электроэнергии исходя из максимально возможного его потребления (расчетным способом) и применение такой меры ответственности к АО «Сервер» приводит к неосновательному обогащению сетевой организации и не соответствует объему электрической энергии, фактически потребленной потребителем за соответствующий период.

АО «Сервер» полагает, что он не совершал виновных действий, которые возможно квалифицировать как безучетное потребление электроэнергии; факт совершения потребителем указанных в акте нарушений, не подтвержден; просил исковые требования удовлетворить в полном объеме.

ООО «Иркутскэнергосбыт» исковые требования не признало, сославшись на доводы, изложенные в отзыве и дополнениях к нему; полагает, что акт о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии № 001527 от 30.11.2020 составлен в соответствии с требованиями Основных положений № 442. Факт безучетного потребления электрической энергии подтверждается выявленным нарушением, указанным в акте. Акт о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии от 11.12.2020 № 001565 подписаны потребителем без возражений. Кроме того, в соответствии с положениями п. 178 Основных положений № 442, составление акта об безучетном потреблении было осуществлено с использованием средств фотосъемки. Расчет объема безучетного потребления выполнен верно (с учетом произведенного перерасчёта) в соответствии с Основными положениями № 442.

Исследовав материалы дела, выслушав представителей сторон, ознакомившись с письменными доказательствами, суд установил следующие обстоятельства, имеющие значение для дела.

Между ООО «Иркутскэнергосбыт» (гарантирующим поставщиком) и АО «СЕРВЕР» (потребителем) заключен договор энергоснабжения № 15773 от 01.09.2017 по условиям  которого истец обязался подавать ответчику через присоединенную сеть электрическую энергию, а ответчик обязуется оплачивать принятую электрическую энергию, а также соблюдать, предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электрической энергии. 

 В соответствии с п.п. 3.8, 3.16 договора потребитель обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность используемых приборов учета (расчетных приборов учета), а также в максимально короткий срок, не более одних суток с момента события сообщать Гарантирующему поставщику об авариях, пожарах, неисправностях приборов и средств коммерческого учета (расчетных приборов учета) электрической энергии, выходе его из строя, утрате и иных нарушениях, возникающих при получении и (или) использовании электрической энергии.

Дополнительным соглашением № 2-15773/2017 от 03.11.2017 в договор энергоснабжения внесены изменения в части изложения Приложения № 6 (произведено увеличение максимальной мощности). Электроустановка № 484197, нежилое производственное помещение КТПН 3634 находится по адресу: 

<

...>. Указанная электроустановка имеет прибор учета электроустановки ЦЭ 6803 В, заводской номер 116381432. Прибор учета допущен в эксплуатацию 18 сентября 2017 (акт допуска прибора в эксплуатацию № ИИ0018372 от 18.09.2017 г.).

Ответчиком проведена проверка указанное  электроустановки, в результате чего выявлены признаки безучетного потребления вследстве нарушения пломб (знаков визуального контроля), составлен Акт № 001527 от 30.11.2020 о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии.

Согласно указанному акту установлено  отсутствие пломбы ЭСО основной 23269916 и повреждении пломбы антимагнитной 0051868. 

Акт о безучетном потреблении послужил основанием для расчета объема бузучетного потребления электрической энергии исходя из максимальной мощности электроустановки - 1627200 кВт*ч. С учетом ранее предъявленных показаний размер безучутного потребления составил, по мнению ответчика 1 501 853 кВтч на сумму 5 150 196,36 рублей, а всего 5 565 266,69 руб.

21.12.2020 ответчиком истцу направлено уведомление № ИИОО00344862 о введении ограничения режима потребления электрической энергии, в соответствии с которым с 28.12.2020 вводится полное ограничение подачи электроэнергии. Одновременно 21.12.2020 ответчиком направлена претензия № 0000106090 с требованием об оплате задолженности; выставлена товарная накладная 51814 от 30.11.2020 г., счет-фактура 760211-15773 от 30.11.2020.

Полагая  Акт № 001527 от 30.11.2020 о неучтенном (безучётном) потреблении электрической энергии незаконным, нарушающим права и законные интересы потребителя и незаконно возлагающим на него обязанность по оплате задолженности, АО «СЕРВЕР» обратилась в суд с настоящим требованием.

Оценив представленные доказательства каждое в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности в соответствии с требованиями ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, заслушав доводы и возражения сторон, суд пришел к следующим выводам.

В силу ст. 8 Гражданского кодекса РФ основанием для возникновения гражданских прав и обязанностей являются договоры и иные сделки, предусмотренные законом, а также договоры и иные сделки, хотя и не предусмотренные законом, но не противоречащие ему. 

Правоотношения между истцом и ответчиком возникли на основании договора № 15773 от 01.09.2017. 

Правоотношения в сфере электроэнергетики регулируются главой 30 Гражданского кодекса РФ, Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ "Об Электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике), а также Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442.

В соответствии с п. 1 ст. 539 Гражданского кодекса РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Из п. 2 ст. 539 и ст. 541 Гражданского кодекса РФ следует, что в целях надлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения учет электрической энергии должен быть обеспечен потребителем. 

В соответствии с п. 1 ст. 543 Гражданского кодекса РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Согласно ч. 3 ст. 543 Гражданского кодекса РФ требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяется законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии сними обязательными правилами.

Согласно п. 139 Основных положений № 442 обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета э/э (мощности) возлагается на собственника (владельца) энергопринимающих устройств, в границах балансовой принадлежности которых установлены приборы учета и (или) иное оборудование, которое используется для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности).

Указанные лица в соответствии с законодательством РФ обязаны возместить гарантирующему поставщику убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязанностей по обеспечению сохранности и целостности установленных приборов учета и (или) иного оборудования, которые используются для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности).

Согласно п. 2 Основных положений № 442 «безучетное потребление» - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), системы учета, компонентов интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) в случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, систему учета, компоненты интеллектуальной системы электрической энергии (мощности), на приспособления, препятствующие доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической энергии (точки измерения прибором учета), когда в соответствии с настоящим документом прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, система учета, компоненты интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) установлены в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) и (или) в границах земельного участка, принадлежащего такому потребителю на праве собственности или ином законном основании, на котором расположены энергопринимающие устройства потребителя (далее - границы земельного участка) или, если обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов (системы учета) возложена на потребителя (покупателя), а также с нарушением указанного порядка, обнаруженным в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) подключения энергопринимающих устройств до точки измерения прибором учета или в границах земельного участка потребителя (покупателя) подключения до точки измерения прибором учета энергопринимающих устройств, расположенных в границах этого земельного участка.

Определение безучетного потребления электрической энергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий потребителя, направленных на нарушение порядка учета электрической энергии.

Действующим законодательством не предусмотрен исчерпывающий перечень действий потребителя, влекущих безучетное потребление электрической энергии.

Из приведенной дефиниции с учетом правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 № 301-ЭС17-8833, следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе изменения схемы подключения электросчетчика, нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета.

Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Таким образом, характер действий потребителя в зависимости от очевидности вторжения в работу прибора учета влияет на распределение бремени доказывания между гарантирующим поставщиком (сетевой организацией) и потребителем относительно корректности работы такого прибора.

Видимое вмешательство в работу прибора учета компрометирует его в силу самого своего факта, поэтому при обнаружении последствий подобного рода действий и фиксации их актом о неучтенном потреблении создается презумпция неточности прибора и невозможности использования его показаний при расчетах за переданный ресурс, которая может быть опровергнута потребителем.

При неопровержении этой презумпции следует исходить из фикции отсутствия прибора учета, что позволяет применять расчетный способ исчисления количества поставленного ресурса. Отсутствие же видимого вмешательства потребителя в работу прибора учета предполагает правильность работы последнего, пока иное не будет доказано гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) или сетевой организацией, что может иметь место с учетом совершенствования технических способов воздействия на функционирование счетного оборудования, фиксирующего количество переданной энергии.

Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета, в данном случае - истца, как  потребителя.

Аналогичные нормы предусмотрены п. 1 ст. 543 Гражданского кодекса РФ, а также п.п. 1.2.2, 1.2.6, 2.11.6 Правил N 6.

В соответствии с п. 170 Основные положения № 442 проверки расчетных приборов учета могут осуществляться сетевыми организациями или гарантирующими поставщиками и включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям Основных положений № 442, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля... Указанная проверка проводится не реже одного раза в год и может осуществляться в виде инструментальной проверки.

Согласно п. 177 Основных положений N 442 по факту выявленного в ходе проверки безучетного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Из материалов дела следует, что факт безучетного потребления электрической энергии подтверждается актом о неучтенном (безучетном) потреблении электроэнергии № 001527 от 30.11.2020, на основании которого произведен расчет объемов безучетного потребления электроэнергии и соответственно расчёт задолженности.

Учитывая, что правовая позиция АО «Сервер» основывается на представленном в материалы дела акте о неучтенном (безучётном) потреблении электрической энергии № 001527 от 30.11.2020, суд исследовал обстоятельства и процедуру проведения проверки потребителя, а также указанный акт и пришел к следующим выводам.

В силу п. 169 Основных положений № 442 Сетевые организации и гарантирующие поставщики проверяют соблюдение требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления в части организации коммерческого учета, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного потребления и бездоговорного потребления электрической энергии.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) участвует в проведении проверок приборов учета в соответствии с настоящим пунктом и пунктами 171 - 176 настоящего документа.

На основании п. 173 Основных положений № 442 результаты проверки приборов учета оформляются актом проверки расчетного прибора учета, который составляется сетевой организацией (гарантирующим поставщиком), подписывается такой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки прибора учета является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

Требования к содержанию акта проверки установлены в п. 173 Основных положений № 442. 

По факту выявленного в ходе проверки безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем (п. 177 Основных положений № 442).

В целях исключения злоупотреблений со стороны проверяющих лиц в Основных положениях № 442 предусмотрен ряд требований, выполнение которых является обязательным при составлении акта о неучтенном потреблении.  При этом бремя доказывания соблюдения таких требований возлагается на лицо, работниками которого составлен акт о неучтенном потреблении.

В соответствии с п. 178 Основных положений № 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться: данные о лице, осуществляющем безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии; данные о способе и месте осуществления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии; данные о приборах учета на момент составления акта; данные о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления электрической энергии; данные о ранее установленных контрольных пломбах и (или) знаках визуального контроля с приложением документов, подтверждающих факт их установления (при установлении факта срыва и (или) нарушения сохранности установленных контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля); объяснение лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

В случае если при безучетном потреблении было выявлено использование потребителем мощности, величина которой превышает величину максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанную в документах о технологическом присоединении, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться также следующие данные: величина максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанная в документах о технологическом присоединении; фактическая мощность энергопринимающих устройств, используемая потребителем; способ, с применением которого было выявлено превышение величины максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанной в документах о технологическом присоединении; действия потребителя, которые повлекли превышение величины максимальной мощности, указанной в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке (при наличии таких данных).

Пунктом 178 Основных положений № 442 предусмотрено также правило о том, что при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом лицо, составляющее акт о неучтенном потреблении электрической энергии, прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. Уведомление потребителя о дате и времени составления акта осуществляется способом, определенным договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии), а в случае, когда указанным договором такой порядок не определен или договор отсутствует, - любым позволяющим подтвердить доставку указанного уведомления способом. В случае составления акта на месте выявления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии в отсутствие лица, допустившего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, акт составляется с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки и (или) видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии.

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с п.п. 177 и 178 Основных положений № 442. 

Несоблюдение Основных положений N 442 при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии влечет за собой негативные последствия в виде квалификации такого документа в качестве недопустимого доказательства, полученного с нарушением закона.

Как следует из материалов дела, при составлении акта о неучтенном (безучетном) потребления электрической энергии № 001527 от 30.11.2020 присутствовал генеральный директор ФИО2, который подписал акт безучетного потребления без возражений.

В обоснование заявленных требований истец, указал на то, что потребитель в установленном порядке о проведении проверки не извещался.

Данный довод судом отклоняется так как, предварительное уведомление потребителя о проводимой проверке предусмотрено в соответствии с п. 174 Основных положений № 442 только в случае необходимости предоставления специального доступа к системе учета электроэнергии или энергопринимающим устройствам потребителя, то есть физической возможности проведения проверки. Если такой доступ объективно возможен без дополнительного согласования, то, в силу положений действующего законодательства, уведомление о проверке потребителю отдельно не направляется.

Таким образом, уведомление потребителя о предстоящей проверке необходимо лишь для обеспечения технической возможности доступа к проверяемому объекту, а не в целях предоставления потребителю возможности скрыть допущенное нарушение учета.

В данном случае допуск к электроустановке потребителя не требовался, поскольку потребитель посредством телефонной связи был уведомлен о предстоящей проверке 30.11.2020 и прибыл для участия в проведении проверки, тем самым обеспечил допуск проверяющим – сотрудникам ООО «Иркутскэнергосбыт».

Таким образом, право истца на участие в проведении проверки нарушено не было. Представитель истца участвовал в проверке прибора учета электроэнергии, о чем свидетельствует его подпись как на акте проверки прибора учета, так и в акте о неучтенном (безучетном) энергопотреблении электрической энергии.

Вышеизложенные доводы ответчика истцом не оспариваются, напротив, аналогичные доводы указаны им в исковом заявлении (3 и 5 абзац на 3 листе искового заявления).

Действующее законодательство, а также судебная практика  исходят из того, что акт о безучетном потреблении является законным, если он составлен в присутствии лица, фактически осуществляющего безучетное потребление электрической энергии 

вне зависимости от того, совпадают ли его персональные данные (фамилия, имя, отчество) с персональными данными лица, заключившего договор энергоснабжения.

На основании изложенного суд признает акт № 001527 от 30.11.2020 соответствующим требованиям законодательства; а, следовательно, доказательством по делу, отвечающим критериям относимости, допустимости и достоверности.

Как установлено судом и следует из материалов дела, в данном случае в числе выявленных в ходе проверки прибора учета отсутствие пломбы Гарантирующего поставщика № 23269916.

Данное нарушение в силу пункта 2 Основных положений свидетельствует о безучетном потреблении энергии.

Как верно указал истец в исковом заявлении, согласно Правилам технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Минэнерго России от 13.01.2003 N 6 (далее Правила технической эксплуатации), обязательным является наличие следующих пломб:

- пломба госповерителя, которая по неизвестным причинам отсутствовала как в момент проверки прибора учета 30.11.2020г., так и в момент предыдущей проверки прибора учета 09.08.2019г. (копия акта прилагается);

- пломба энергоснабжающей организации, которой является ООО «Иркутскэнергосбыт» - гарантирующий поставщик электроэнергии на территории Иркутской области.

В данном случае, в ходе проверки установлен и зафиксирован в акте проверки и оспариваемом акте о неучтенном энергопотреблении срыв пломбы энергоснабжающей организации – ООО «Иркутскэнергосбыт» № 23269916.

Кроме того, судом установлено, что в ходе предыдущей проверки, состоявшейся 09.08.2019 вышеуказанная пломба энергоснабжающей организации № 23269916 была установлена на приборе учета потребителя, каких-либо повреждений не имела. Данный факт подтверждается актом проверки от 09.08.2019 и фотоснимками, направленными потребителем в адрес ООО «Иркутскэнергосбыт» с целью передачи показаний прибора учета (фотоснимки прилагаются).

Первоначально пломба Гарантирующего поставщика № 23269916 и антимагнитная пломба № 0051858 были установлены на прибор учета истца (ЦЭ 68038, заводской номер 116381432) в ходе процедуры допуска прибора учета 18.09.2017, что подтверждается актом допуска прибора учета в эксплуатацию № ИИОО018372 от 18.09.2017г. Копия акта допуска прилагается в материалы дела.

Согласно 2.11.17. Правил технической эксплуатации «Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком».

В силу 4 абз. п.139 Основных положений N 442  обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности), а также пломб и (или) знаков визуального контроля в случае, если такая обязанность предусмотрена договором, возлагается на собственника (владельца) энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства (в отношении граждан - потребителей электрической энергии - собственника (владельца) земельного участка), в границах балансовой принадлежности которых (в отношении граждан - потребителей электрической энергии - в границах земельного участка) установлены приборы учета и (или) иное оборудование, которое используется для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности).

Пунктом 1.1. договора энергоснабжения № 15773 от 01.09.2017, заключенного с АО «Сервер», предусмотрена обязанность потребителя соблюдать предусмотренный настоящим договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электрической энергии.

Как указал Верховный суд РФ в Обзоре судебной практики N 3 (2019)", утв. Президиумом Верховного Суда РФ 27.11.2019, неисполнение потребителем закрепленной законодателем обязанности по обеспечению сохранности пломб, средств визуального контроля, знаков поверки, нанесенных на средство измерения с целью защиты от несанкционированного доступа, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает достоверности учет электроэнергии, осуществляемый соответствующим прибором учета. Следствием указанного нарушения является расчет объема ресурса исходя из максимально возможного его потребления абонентом, неправомерные действия (бездействие) которого были направлены на занижение объема полученной электрической энергии.

Факт неисполнения потребителем обязанности по сохранности пломб подлежит доказыванию гарантирующим поставщиком и/или сетевой организацией. К числу таких доказательств относятся акт проверки расчетных приборов учета и акт о неучтенном потреблении, составляемые в соответствии с пп. 176 и 192 Основных положений N 442.

С учетом изложенного, суд пришел к выводу, что в рассматриваемом случае, достаточным основанием для квалификаций действии потребителя как влекущих неучтенное потребление электроэнергии являлся факт отсутствия пломбы на расчетном приборе учета электроэнергии.

Таким образом, поскольку судом установлен факт безучетного потребления электрической энергии, не связанного с вмешательством потребителя в работу прибора учета, доводы истца об отсутствии фактического вмешательства в работу прибора учета электрической энергии, отклоняются как не опровергающие выводы суда и не имеющие значения для рассмотрения настоящего дела.

Кроме того, 11.05.2021 в ходе судебного заседания специалистом ООО «Иркутскэнергосбыт» проведен эксперимент по разбору аналогичного прибора учета электроэнергии, подтверждающий возможность разбора прибора учета без пломбы энергоснабжающей организации – ООО «Иркутскэнергосбыт» № 23269916 и при  наличии иных пломб,  в ходе  которого продемонстрирована  возможность вскрытия  прибора  учета без повреждения  иных  пломб. Видеозапись данного эксперимента приобщена к материалам дела.

Суд пришёл к выводу, что в настоящем споре факт безучетного потребления полностью доказан, доказательств, опровергающих выявленное нарушение в виде срыва пломбы энергоснабжающей организации, истцом не представлено.

Ответчик, также заявил возражения относительно расчета объема электроэнергии исходя из максимально возможного его потребления (расчетным способом). Допуская возложение ответственности за установление факта безучетного потребления электрической энергии и применение такой меры ответственности к АО «Сервер», полагает, что указанная ответственность не может приводить к неосновательному обогащению сетевой организации, учитывая, что признаков вмешательства в прибор учета со стороны потребителя не установлено.

Заявленные возражения, относительно расчета объема электроэнергии исходя из максимально возможного его потребления (расчетным способом), судом не могут быть приняты во внимание, в связи со следующим.

Действующим законодательством предусмотрено два расчетных способа определения объема безучетного потребления электрической энергии, в зависимости от наличия данных о величине максимальной мощности. 

В соответствие с п. 187 Правил № 442 от 04.05.2012 объем безучетного потребления в отношении потребителей электрической энергии (мощности), за исключением населения и приравненных к нему категорий потребителей, определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Согласно подпункта "а" пункта 1 приложения N 3 Правил № 442:

а) объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВтч, определяется:

если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, за исключением случая, указанного в абзаце седьмом настоящего подпункта, по формуле:

,

где:

Pмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

T - количество часов в расчетном периоде, используемое при расчете безучетного потребления, но не более 4380 часов. При определении объема безучетного потребления количество часов потребления электрической энергии признается равным 24 часам в сутки вне зависимости от фактического режима работы потребителя и (или) количества часов использования им электрической энергии (мощности);»

если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, отсутствуют данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств или если при выявлении безучетного потребления было выявлено использование потребителем мощности, величина которой превышает величину максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанную в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, по формулам:

для однофазного ввода:

,

для трехфазного ввода:

,…»

В приложении № 6 к договору энергоснабжения № 15773 от 01.09.2017 (в редакции приложения № 2 дополнительного соглашения № 2-15773/201 от 03.11.2017), заключенного с АО «Сервер», указана величина максимальной мощности – 600 кВт. Соответственно, в данном случае объем потребления электрической энергии в силу вышеизложенной правовой нормы определяется по формуле , то есть по максимальной мощности.

Иного способа определения объема потребления электрической энергии при выявлении факта безучетного потребления э/э законодательством не предусмотрено. 

Истцом представлен контррасчет, исходя из замещающих показателей 2019 года.

Суд, считает, представленный истцом контррасчет неверным, так как алгоритм расчета безучетного потребления установлен законодательством и иной способ расчета, в том числе и предложенный  истцом,  не предусмотрен. 

Более того,  предложенный  истцом  способ  расчета  безучетного потребления на  основании  показания прибора  учета за  аналогичные периоды предыдущего года  не  может  быть  применим,  поскольку в  соответствии с   пунктом 2.11.17. Правил технической эксплуатации «Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком», в связи с чем  показания прибора  учета за  аналогичные периоды  2019 года  (август- ноябрь включительно) не  могут   являться  достоверными.  .

Таким образом, ООО «ИРКУТСКЭНЕРГОСБЫТ» правомерно и обоснованно начислило истцу стоимость безучетно потребленной электрической энергии в размере 5 150 196 руб. 36 коп.

При таких обстоятельствах, требования истца о признании недействительным акта о неучтенном (безучётном) потреблении электрической энергии № 001527 от 30.11.2020  заявлены необоснованно, удовлетворению не подлежат.

Всем существенным доводам, пояснениям и возражениям сторон судом дана соответствующая оценка, что нашло отражение в данном решении; иные доводы и пояснения несущественны и на выводы суда не влияют.

При обращении в арбитражный суд истец уплатил государственную пошлину в размере 6 000 руб., что подтверждается платежным поручением от 21.12.2020 № 561.

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины относятся на истца, поскольку в удовлетворении исковых требований отказано.

Руководствуясь ст.ст. 167-170 Арбитражного процессуального кодекса РФ, 

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований – отказать. 

Решение может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца после его принятия, и по истечении этого срока вступает в законную силу.

Судья                                                                                                                    О.П. Гурьянов