АРБИТРАЖНЫЙ СУД  САХАЛИНСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем  Российской  Федерации

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

№ А59-4532/2016

г. Южно-Сахалинск

28  июня 2017 года

Резолютивная часть решения суда объявлена 21.06.2017, решение суда в полном объеме изготовлено 28.06.2017.

Арбитражный суд Сахалинской области в составе судьи Аникиной Н.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, 

рассмотрев в отрытом судебном заседании дело по иску Акционерного общества «Охинская ТЭЦ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 3-й участок, г.Оха, Охинский район, Сахалинская область, 694490) к Обществу с ограниченной ответственностью «Охинские электрические сети» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, ул. Блюхера, 6, г.Оха, Охинский район, Сахалинская область, 694490) о взыскании задолженности в размере 590 757 рублей 37 копеек,

при участии: от истца – ФИО2 по дов. от 25.12.2015; ФИО3 по дов. от 26.12.2016;

от ответчика – ФИО4 по дов. от 28.01.2016, ФИО5 по доп. от 30.12.2016,

У С Т А Н О В И Л:

Акционерное общество «Охинская ТЭЦ» (далее – истец) обратилось в суд с указанным исковым заявлением.

Исковые требования мотивированы неисполнением ответчиком – сетевой организацией в рамках заключенного договора купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в сетях сетевой организации обязанности по оплате стоимости электрической энергии, поставленной истцом – гарантирующим поставщиком в целях компенсации потерь в сетях сетевой организации в период - декабрь 2014 и нормативно обоснованы положениями статей 307, 309, 310, 314, 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). 

В судебном заседании представители истца требования поддержали по основаниям, изложенным в исковом заявлении, возражениях на отзыв ответчика; представители ответчика против требований возражали по основаниям, изложенным в отзыве и дополнениях к нему.

При исследовании материалов дела судом установлено следующее.

Между истцом (гарантирующим поставщиком) и ответчиком (сетевой организацией) заключен договор № 28/Р купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в сетях сетевой организации от 01.01.2014 (далее – договор № 28/Р), в редакции протокола урегулирования согласования разногласий от 03.02.2014, по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу сетевой организации электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь в сетях сетевой организации, а сетевая организация обязуется принимать и своевременно оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) (пункты 1.1, 1.2 договора).

Фактические потери электрической энергии определены как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть сетевой организацией из других сетей или от производителей электрической энергии в точки приема и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами потребителей, присоединенных к этой сети, а также переданной в смежные сетевые организации в точках поставки (пункт 1.3).

В соответствии с разделом 2 договора № 28/Р гарантирующий поставщик обязуется обеспечить продажу электроэнергии в объеме фактической величины потерь электроэнергии при ее передаче по сетям сетевой организации (пункт 2.1.1); представлять сетевой организации в письменном виде объем полезного отпуска электрической энергии, переданный в сеть сетевой организации из сети производителя электрической энергии и из сети сетевой организации потребителям, имеющим технологическое присоединение к сетям сетевой организации, заключившим договор энергоснабжения с гарантирующим поставщиком, с учетом выявленных потребителей, осуществивших самовольное подключение к электрической сети (выявленных в расчетном периоде, при наличии оформленного акта о бездоговорном потреблении) (пункт 2.1.2); предоставлять в письменном виде сетевой организации сведения по показаниям приборов коммерческого учета и данным АСКУЭ, установленных в точках приема электрической энергии сетевой организацией и на границе балансовой принадлежности между сетевой организацией и потребителями электрической энергии гарантирующего поставщика, а также другую информацию, необходимую для исполнения Договора (пункт 2.1.3); принимать участие в урегулировании вопроса по передаче электрической энергии и распределении потерь электрической энергии между сетевыми организациями (пункт 2.1.12).

Сетевая организация обязуется своевременно предоставлять гарантирующему поставщику плановые объемы энергии, необходимые для компенсации фактических потерь в сетях сетевой организации (пункт 2.2.1); оплатить гарантирующему поставщику стоимость поставляемой сетевой организации энергии, необходимой для компенсации фактических потерь в электрических сетях сетевой организации (пункт 2.2.2); совместно с гарантирующим поставщиком урегулировать отношения по передаче энергии со смежными сетевыми организациями, чьи объекты электросетевого хозяйства имеют технологическое присоединение к электрическим сетям сетевой организации (пункт 2.2.3).

В разделе 3 договора № 28/Р стороны предусмотрели следующий порядок определения объема и расчетов за энергию, приобретаемую по договору. 

Гарантирующий поставщик оформляет Акт снятия показаний приборов учета и вместе с реестром потребителей передает их сетевой организации до окончания 1-го рабочего дня месяца, следующего за расчетным (пункт 3.2). 

Фактический объем электрической энергии (мощности), приобретаемый сетевой организацией в целях компенсации потерь, определяется как разница между объемом электрической энергии (мощности), принятой в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации (точки приема), и объемом электрической энергии (мощности), отпущенной из объектов электросетевого хозяйства сетевой организации (точки поставки). Объемы электрической энергии  (мощности), принятой в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации (на границе балансовой принадлежности) и отпущенной из объектов элетросетевого хозяйства сетевой организации (на границе балансовой принадлежности) определяются сторонами по окончании каждого расчетного периода на основании порядка учета электрической энергии (мощности)  и применения расчетных способов при определении объема электрической энергии  (мощности), Инструкцией по организации в Министерстве энергетики Российской Федерации работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям, утвержденной Приказом Минэнерго России от 30.12.2008 № 326, и Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии». В случае если точки приема электрической энергии (мощности) не оборудованы в установленном порядке приборами расчетного учета, то фактический объем электрической энергии, приобретаемый для целей компенсации потерь в электрических сетях сетевой организации, определяется в соответствии с требованиями пункта 190 Постановления Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (пункт 3.5).

Ежемесячно, не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за расчетным, гарантирующий поставщик и сетевая организация подписывают «Акт согласования величины полезного отпуска электроэнергии», отпущенной из сети сетевой компании по точкам поставки (пункт 3.7).

На основании определенных объемов потребления электрической энергии (мощности) сетевая организация ежемесячно составляет баланс электрической энергии, который является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией за соответствующий расчетный период (пункт 3.8).

Пунктом 3.9 договора № 28/Р предусмотрен порядок предоставления гарантирующему поставщику сетевой организацией расчета фактического объема потерь электрической энергии в сетях сетевой организации (срок, форма).

В случае не предоставления сведений, указанных в пункте 3.9 договора, гарантирующий поставщик самостоятельно определяет величину потерь путем распределения объема электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, отпущенной гарантирующим поставщиком, и объемом электрической энергии, поставленной гарантирующим поставщиком потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства таких сетевых организаций в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика (пункт 3.10).

На основании определенного объема энергии, необходимого для компенсации фактического объема потерь энергии, гарантирующий поставщик предоставляет сетевой организации Акт потребления электрической энергии, приобретенной в целях компенсации потерь в электрических сетях. При отсутствии мотивированных возражений сетевой организации по объему фактических потерь, представленного в трехдневный срок, Акт потребления электрической энергии, приобретенной в целях компенсации потерь в электрических сетях, считается согласованным (пункт 3.12).

Стоимость энергии, закупаемой сетевой организацией для компенсации технологических потерь, рассчитывается как произведение цены и объема потерь электрической энергии за расчетный период. При увеличении объема электрической энергии, приобретаемой по договору в целях компенсации потерь, указанного в Приложении № 1, не требуется заключение дополнительного соглашения (пункт 3.15).

Оплата договорной стоимости энергии для компенсации фактических потерь в его электрических сетях осуществляется сетевой организацией путем перечисления денежных средств на расчетный счет гарантирующего поставщика на основании счета-фактуры до 15 числа месяца, следующего за расчетным (пункт 3.17).

Пунктом 5.3 договор стороны предусмотрели возможность зачета встречных взаимных обязательств по заявлению одной из сторон.

Согласно пункту 6.1 договор действует до 31.12.2014 и считается ежегодно продленным, если за месяц до окончания срока не последует заявления одной из сторон об отказе от настоящего договора на следующий год или его заключения на иных условиях или внесения изменений (дополнений).

Как следует из искового заявления, 30.12.2014 комиссией, в том числе при участии истца и ответчика, составлен Акт о оставлении баланса электроэнергии по Охинской ТЭЦ, в котором отражены показатели отпуска электроэнергии от гарантирующего поставщика в сеть для нужд потребителей.

Истцом составлен Отчет об отпуске электроэнергии за декабрь 2014, сводная таблица показаний счетчиков и расхода электроэнергии за декабрь 2014, в которых указан объем полезного отпуска электроэнергии. 

Согласно расчету истца (Распределению потерь электрической энергии в электрических сетях по уровням напряжения за декабрь 2014) на ответчика отнесены потери в объеме 2 238,691 тыс. кВтч. 

Ответчику направлен акт выполненных работ № 6435 от 31.12.2014 на сумму 6 524 888,79 рублей, который ответчиком не подписан, и выставлен счет-фактура № 6811 от 31.12.2014, по которому произведена частичная оплата платежным поручением № 225 от 13.05.2015 в сумме 381 376,23 рубля, а также путем зачета взаимных требований, оформленного актом зачета № 1 от 15.05.2015 на сумму 5 552 755,20 рублей (в счет стоимости услуг ответчика по передаче электрической энергии по договорам № 23/Д, 10/Д).

Ответчиком не оплачена поставленная электрическая энергия в целях компенсации потерь по договору № 28/Р за декабрь 2014, в размере определенном согласно расчету истца, 590 757,37 рублей.

С целью досудебного урегулирования спора истцом были направлены в адрес ответчика претензии от 04.02.2016 № 16/214, от 19.07.2016 № 16/1596, которые остались без удовлетворения.

Неоплата ответчиком стоимости электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в электросетях в спорный период по договору № 28/Р в полном объеме, послужила основанием для обращения с иском в суд о взыскании задолженности.

Ответчик против требований истца возразил по следующим основаниям.

Между истцом и ответчиком 01.01.2014 заключен договор № 28/Р купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в сетях сетевой организации, а также договор № 23/Д на оказание услуг по передаче электрической энергии (далее – договор № 23/Д), которые неразрывно связаны между собой и исполнение одного из договоров без исполнения второго невозможно, поскольку потери электрической энергии в сетях сетевой организации могут происходить только в случае транспортировки электрической энергии по сетям сетевой организации от гарантирующего поставщика по потребителя.

При этом ответчик ссылается на непредоставление истцом, в нарушение пункта 4.2.12 договора № 23/Д, следующих первичных документов:

- реестра показаний прибора учета в разрезе потребителей по каждой точке поставки, включая группу «население»;

-реестра данных об объеме потребления электрической энергии в жилых и нежилых помещениях в многоквартирных домах и жилых домах, не оборудованных приборами учета, с разбивкой по каждому жилому дому;

- реестра расчета потерь в сетях потребителей;

- реестра объемов потребления электрической энергии потребителями, точки которых не оборудованы приборами учета (неисправные приборы учета).

Неисполнение истцом обязанности по предоставлению в адрес ответчика указанных документов не позволило ответчику определить расчет количества переданной через сети сетевой организации электрической энергии и, как следствие, потерь электроэнергии в сетях ответчика.

Письмом от 27.05.2014 № 16/791/3511 истец уведомил ответчика о том, что с мая 2014 года прекращает начисление потерь электрической энергии во внутридомовых сетях многоквартирных жилых домов, обслуживаемых управляющими организациями и товариществами собственников жилья. Тем самым, по мнению ответчика, истец переложил данные потери на сетевую организацию, снизив при этом на величину потерь количество переданной сетевой организацией электрической энергии, искусственно завысив потери электрической энергии в сетях ответчика, и уменьшил количество переданной сетевой организацией электрической энергии.

Письмом от 31.12.2014 № 16/2417 истец обосновал увеличение потерь электроэнергии в сетях ответчика приостановлением предъявления расхода электроэнергии для компенсации потерь во внутридомовых инженерных сетях управляющим организациям.

В рамках договора 23/Д ответчик направил в адрес истца акт сдачи-приемки оказанных услуг по передаче электрической энергии в декабре 2014. Истцом в полном объеме объем переданной электрической энергии не принят.

Истец, не представив ответчику расчет потерь в сетях потребителей по группе «население», в нарушение пункта 4.2.12 договора № 23/Д, направил в адрес ответчика акт выполненных работ № 6435 от 31.12.2014 с недостоверными данными о количестве потерь электрической энергии во внутридомовых сетях многоквартирных жилых домов на ответчика.

Ответчик, не согласившись с указанным актом, направил в адрес истца акт разногласий к акту выполненных работ, произвел оплату стоимости потерь в неоспариваемой части в размере 5 934 131,43 рубля.

Полагает, что действия истца по прекращению начисления потерь электрической энергии во внутридомовых сетях многоквартирных жилых домов, обслуживаемых управляющими организациями и товариществами собственников жилья, и отнесение их на ответчика являются ничтожной сделкой. Считает, что сведения о полезном отпуске электроэнергии, представленные истцом в сводной таблице полезного отпуска, являются недостоверными, поскольку не учитывают данные об объеме потребления электрической энергии в жилых и нежилых помещениях многоквартирных жилых домов, не оборудованных приборами учета.

По результатам проведенного в целях урегулирования спора между сторонами совещания, оформлен протокол от 27.03.2015, согласно которому стороны обоюдно принимают и оплачивают акты об оказании услуг по передаче электрической энергии и компенсации потерь в сетях сетевой организации в неоспариваемой части. В дальнейшем сторонами создается совместная комиссия с целью урегулирования возникших разногласий. Истец устраняется от урегулирования спора в предусмотренном договором порядке. 

Изучив материалы дела, выслушав представителей сторон, оценив в совокупности представленные доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), суд приходит к следующему.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон об электроэнергетике).

Из пункта 4 статьи 26, пункта 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике следует, что сетевые организации обязаны оплачивать стоимость потерь, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии и мощности в целях компенсации потерь. Стоимость потерь электрической энергии, возникших в сетях сетевых организаций и учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию, не учитывается при определении обязательств по оплате электрической энергии участников оптового рынка - покупателей электрической энергии. 

Утверждение методики определения и порядка компенсации потерь электроэнергии в электросетях отнесено к компетенции Правительства Российской Федерации (пункт 2 статьи 21, пункт 3 статьи 26 Закона об электроэнергетике).

Порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь установлены в Правилах недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила № 861).

Согласно пункту 51 Правил № 861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

В соответствии с пунктом 50 Правил № 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В пункте 128 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения), установлено, что фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего документа.

Таким образом, способ компенсации фактических потерь электрической энергии законодателем определен путем необходимости заключения между сетевой организацией и гарантирующим поставщиком договора купли-продажи электрической энергии в целях возмещения количества энергии переданной конечным потребителям.

Между истцом и ответчиком заключен договор № 28/Р купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в сетях сетевой организации от 01.01.2014 (в редакции протокола урегулирования согласования разногласий от 03.02.2014).

В предмет доказывания по иску о взыскании стоимости фактических потерь в сетях сетевой организации входят: факт наличия потерь, объем электроэнергии, поступившей в сеть ответчика, и объем электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, обоснованность примененной при расчете стоимости фактических потерь цены.

Разногласия сторон возникли в отношении объема электроэнергии, приобретаемого в целях компенсации потерь. Ответчик полагает, что истцом неправомерно отнесен объем потерь во внутридомовых сетях многоквартирных жилых домов, обслуживаемых управляющими организациями и товариществами собственников жилья, на сетевую организацию.

Объем потерь электрической энергии является производным от объема полезного отпуска электрической энергии, то есть объема электрической энергии, фактически доставленного конечным потребителям.

То есть, в рамках настоящего спора для установления величины объема потерь электрической энергии в сетях ответчика подлежит доказыванию величина объема полезного отпуска электрической энергии.

В соответствии с пунктом 185 Основных положений на основании определенных в соответствии с настоящим разделом объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) сетевые организации определяют объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), и определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации.

Согласно пункту 186 Основных положений в целях осуществления действий, указанных в пункте 185 настоящего документ, каждая сетевая организация составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих такой сетевой организации объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций.

В силу пункта 187 Основных положений баланс электрической энергии составляется ежемесячно, до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с настоящим документом.

В соответствии с пунктом 190 Основных положений гарантирующий поставщик в случае непредставления ему сведений о фактических потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства одной или нескольких сетевых организаций, приобретающих у него электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь, распределяет между такими сетевыми организациями объем электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, приобретенной таким гарантирующим поставщиком, и объемом электрической энергии, поставленной таким гарантирующим поставщиком потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально доле объема потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, учтенного в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период для соответствующей сетевой организации, не предоставившей сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих ей объектах электросетевого хозяйства, в суммарном объеме потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, учтенном в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период для всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика и не представивших сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства.

В соответствии с пунктом 3.10 Договора № 28/Р в случае не предоставления сведений, указанных в пункте 3.9 договора, гарантирующий поставщик самостоятельно определяет величину потерь путем распределения объема электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, отпущенной гарантирующим поставщиком, и объемом электрической энергии, поставленной гарантирующим поставщиком потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства таких сетевых организаций в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика. Расчет распределенных между сетевыми организациями потерь гарантирующий поставщик предоставляет сетевой организации не позднее 3-го рабочего дня месяца, следующего за расчетным.

В спорный период распределение электроэнергии в целях компенсации потерь в сетях сетевых организаций осуществлялось истцом в соответствии с пунктами 189, 190 Основных положений. 

При этом ответчик, возражая против заявленных требований, связывает исполнение договора № 28/Р купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в сетях сетевой организации с исполнением сторонами договора № 23/Д на оказание услуг по передаче электрической энергии сетевой организацией потребителям гарантирующего поставщика, который заключен между истцом и ответчиком 01.01.2014 (в редакции протокола урегулирования протокола согласования разногласий от 27.01.2014), (далее – договор № 23/Д).

Согласно договору № 23/Д ответчик – сетевая организация обязуется оказать услуги по передаче электрической энергии путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через последовательно соединенные технические устройства электрических сетей, принадлежащие сетевой организации на праве собственности или на ином предусмотренном федеральным законом основании до границ балансовой принадлежности  потребителей гарантирующего поставщика, а ответчик – гарантирующий поставщик обязуется оплачивать услуги по передаче электрической энергии сетевой организации (пункт 2.1.1).

В соответствии с пунктами 4.1.9, 4.1.10 договора № 23/Д сетевая организация обязана ежемесячно составлять фактический баланс электрической энергии, баланс потерь по сети сетевой организации; ежемесячно с момента подписания сторонами фактического баланса электрической энергии по сети сетевой организации предоставлять гарантирующему поставщику акт оказания услуг по передаче электрической энергии, счет-фактуру.

В соответствии с пунктом 4.3.2 договора № 23/Д гарантирующий поставщик обязан обеспечить поставку электрической энергии в сети сетевой организации в объеме обязательств по поставке потребителям (по договорам энергоснабжения) и в объеме потерь электрической энергии путем производства электрической энергии; ежемесячно предоставлять сетевой организации: баланс электроэнергии по гарантирующему поставщику за расчетный период; расчет фактического коэффициента заполнения графика нагрузок по гарантирующему поставщику; реестр показаний приборов учета в разрезе потребителей по каждой точке поставки включая группу «население»; реестр потребителей, с которыми заключены или расторгнуты договоры в расчетном периоде; реестр данных об объеме потребления электрической энергии в жилых и нежилых домах, не оборудованных коллективными приборами учета, с разбивкой по каждому жилому и многоквартирному дому; реестр объемов потребления электрической энергии бездоговорных потребителей; реестр объемов потребления электрической энергии безучетных потребителей; реестр расчета потерь в сетях потребителей; реестр установленных и снятых приборов учета по группе «население»; реестр показаний общедомовых приборов учета; акты допуска принятых в эксплуатацию приборов учета (пункт 4.3.12).

Согласно пункту 5.2 договора № 23/Д количество передаваемой по договору электроэнергии равняется общему объему переданной потребителям гарантирующего поставщика электроэнергии из сети сетевой организации за расчетный период. Объем фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Согласно пункту 6.1.2 договора № 23/Д расчет стоимости услуги по передаче электрической энергии, оказанной в отчетном периоде, производится на основании Акта оказания услуг по передаче электрической энергии, составленного на основании фактического баланса электрической энергии по сети сетевой организации, подписанного гарантирующим поставщиком и сетевой организацией.

Расчет стоимости услуги по передаче электрической энергии, оказанной сетевой организацией, производится в соответствии с полезно отпущенной электрической энергией потребителям гарантирующего поставщика, присоединенным к сети сетевой организации (пункт 6.1.3).

При наличии обоснованных претензий к количеству и качеству оказанных услуг гарантирующий поставщик направляет сетевой организации претензию, расчет стоимости услуги в этом случае производится по плановому объему передачи электрической энергии (Приложение № 2). Для урегулирования вопроса по количеству и качеству оказанных услуг создается двусторонняя комиссия (пункт 6.1.6).

Пунктом 9.2 предусмотрена возможность проведения сторонами договора зачета встречных взаимных обязательств только по согласованию второй стороны договора и при условии составления письменного соглашения.

Согласно пунктам 11.1, 11.2 договор действует до 31.12.2014 с возможностью автоматической пролонгации.

Вопреки доводам ответчика, законодательство не обязывает рассматривать договор купли-продажи электроэнергии в целях компенсации потерь и договор оказания услуг по передаче электрической энергии как неразрывно связанные.

Вместе с тем, суд полагает, что установление объема электроэнергии, потребленного конечными потребителями (полезного отпуска электроэнергии), в рамках договора № 28/Р, зависит от установления объема электроэнергии, доведенного до потребителей истца сетевой организацией по договору оказания услуг по передаче электроэнергии № 23/Д.

Из содержания договора № 23/Д следует, что объем услуг по передаче электроэнергии определен с учетом фактических потерь в сетях сетевой организации.

В соответствии с пунктом 6.1.2 договора № 23/Д расчет стоимости услуги по передаче электрической энергии, оказанной в отчетный период, производится на основании Акта оказания услуг по передаче электрической энергии, составленного на основании фактического баланса электрической энергии по сети сетевой организации, подписанного гарантирующим поставщиком и сетевой организацией.

Пунктом 6.1.3. договора № 23/Д предусмотрено, что расчет стоимости услуги по передаче электрической энергии, оказанной сетевой организацией, производится в соответствии с полезно отпущенной электрической энергией потребителям гарантирующего поставщика, присоединенным к сети сетевой организации.

В подтверждение объема электроэнергии, доведенного до потребителей истца сетевой организацией по договору оказания услуг по передаче электроэнергии № 23/Д, представлен Акт сдачи-приемки оказанных услуг за декабрь 2014 от 31.12.2014, подписанный со стороны истца с пометкой о принятии услуги по передаче электрической энергии не в полном объеме в связи с отсутствием документального обоснования и подтверждения объема и стоимости оказанных услуг.

Впоследствии между сторонами были достигнуты договоренности в отношении погашения задолженности за оказание услуг по передаче электрической энергии и стоимости компенсации потерь электрической энергии в спорный период.

В соответствии с пунктом 2 протокола совещания ООО «Охинские электрические сети» и ОАО «Охинская ТЭЦ» № 1 от 27.03.2015 принято решение произвести оплату за оказанные услуги и стоимость компенсации потерь электрической энергии в неоспариваемой части, а впоследствии создать комиссию по урегулированию разногласий по объему переданной электрической энергии и объему компенсации потерь во внутридомовых инженерных сетях.

Таким образом, материалами дела подтверждается наличие разногласий между сторонами в отношении объема оказанных услуг - объема электроэнергии, переданной сетевой организацией по договору № 23/Д, определенного сетевой организацией с учетом фактических потерь в собственных сетях. 

В подтверждение объема электроэнергии, поступившей в сеть для нужд потребителей гарантирующего поставщика, истцом представлены Акт о составлении баланса электроэнергии по Охинской ТЭЦ от 30.12.2014 за декабрь 2014.

В подтверждение объема полезного отпуска электрической энергии представлена Сводная таблица показаний счетчиков и расхода электроэнергии за декабрь 2014; Отчет об отпуске электроэнергии за декабрь 2014.

В обоснование размера потерь представлены: Распределение потерь электрической энергии в электрических сетях по уровням напряжения за декабрь 2014; Расчет задолженности по договору купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в сетях сетевой организации с января по декабрь 2014; Расчет задолженности электрической энергии для компенсации потерь в сетях СО за период декабрь 2014; Расчет потерь в сетях ООО «Охинские электрические сети» согласно п. 189-190 ПП РФ от 04.05.2012 г. № 442 и Протоколу № 4 от 18.04.2014 г.; Договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь электрической энергии в сетях сетевой организации, № 04-2/242/13д/77-ПП с ЗАО «РН-Энергонефть», № 04-2/137/14д/78-ПП от 01.01.2014 с ОАО «Оборонэнерго».

Обоснованность примененной при расчете стоимости фактических потерь цены сторонами не оспаривается (в соответствии с пунктом 3.14 договора № 28/Р расчеты за энергию производятся по тарифам, утвержденным уполномоченным органом). 

Исследовав представленные документы, суд приходит к выводу, что истцом не представлены доказательства, позволяющие установить величину объема электрической энергии, доведенной сетевой организацией до потребителей гарантирующего поставщика, а также факт наличия потерь. При этом суд исходит из следующего.

В силу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно договору № 28/Р фактические потери электрической энергии определены как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть сетевой организации из других сетей или от производителей электрической энергии в точки приема и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами потребителей, присоединенных к этой сети, а также переданной в смежные сетевые организации в точках поставки.

Точка приема - место на границе балансовой принадлежности электрической сети сетевой организации, в котором электрическая энергия (мощность) поступает в электрическую сеть сетевой организации (пункт 1.3).

Точка поставки - место исполнения обязательств по договорам энергоснабжения, купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, используемое для определения объема взаимных обязательств субъектов розничных рынков по указанным договорам, расположенное, если иное не установлено законодательством Российской Федерации об электроэнергетике, на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя, объектов по производству электрической энергии (мощности) производителя электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, определенной в акте разграничения балансовой принадлежности, а до составления в установленном порядке акта разграничения балансовой принадлежности - в точке присоединения энергопринимающего устройства потребителя (объекта электроэнергетики) к объектам электросетевого хозяйства смежного субъекта электроэнергетики, в которой электрическая энергия поставляется из сети сетевой организации.

Принимая во внимание изложенное, количество электроэнергии, переданное сетевой организацией потребителям гарантирующего поставщика, независимо от того, кто приобретает у гарантирующего поставщика электрическую энергию, должно определяться на границе балансовой принадлежности электросетей, принадлежащих ответчику (сетевой организации).

Из содержания письма истца от 27.05.2014 № 16/791/3511 в адрес ответчика следует, что гарантирующим поставщиком прекращено начисление потерь электрической энергии во внутридомовых сетях с мая 2014. Не представляется возможным рассчитать объем электрической энергии во внутридомовых сетях в связи с отсутствием актов разграничения границ балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон по каждому жилому дому, нормативов по электроснабжению по многоквартирным жилым домам и на общедомовые нужды и других данных. Выставление счетов-фактур для целей компенсации потерь во внутридомовых сетях будут возобновлено после утверждения нормативов по электроснабжению.

Согласно материалам дела, что подтверждается письмом № 16/1418/5920 от 16.09.2014, истец обратился в Министерство энергетики и ЖКХ Сахалинской области в целях утверждения нормативов потребления коммунальной услуги по электроснабжению. 

Письмом Министерства энергетики и ЖКХ Сахалинской области от 08.10.2014 № 4670 материалы для утверждения нормативов были возвращены с указанием на то, что имеются расхождения в списках многоквартирных жилых домов и жилых домов, не оборудованных приборами учета, в части площади общего имущества многоквартирных домов. Кроме того, в представленных расчетах потерь электрической энергии во внутридомовых сетях отсутствует обоснование исходных данных.

Приказом № 5 Министерства энергетики и Жилищно-коммунального хозяйства по Сахалинской области от 03.02.2-15 № 5 утверждены нормативы потребления коммунальных услуг по электроснабжению потребителями, проживающими в многоквартирных домах или жилых домах муниципального образования городской округ «Охинский», при отсутствии приборов учета.

Приказ вступает в силу с 01.03.2015, нормативы потребления вводятся в действие с момента вступления в силу настоящего приказа (пункты 3, 4 приказа).

Следовательно, материалами дела подтверждается, что в спорный период утвержденный норматив потребления коммунальных услуг по электроснабжению потребителями, проживающими в многоквартирных домах, отсутствовал.

Из письма истца № 16/1418/5920 от 16.09.2014 следует, что в 90% многоквартирных жилых домов отсутствуют общедомовые (коллективные) приборы учета электрической энергии.

Таким образом, суд приходит к выводу, что при расчете объема поставленной электроэнергии в многоквартирные жилые дома, где отсутствуют общедомовые приборы учета, истцом не учитывались нормативы потребления коммунальной услуги.

Указанное обстоятельство сторонами не оспаривается.

Вместе с тем, вопрос о количестве потребленной электрической энергии при отсутствии приборов учета должен решаться исходя из установленных нормативов потребления коммунальных услуг. Указанный вывод соответствует правовой позиции, сформулированной в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009 № 525/09, от 15.07.2010 № 2380/10, от 11.10.2011 № 5514/11. 

В судебном заседании представители истца пояснили, что, в отсутствие установленного норматива, объем поставленной в многоквартирные жилые дома электроэнергии определялся расчетным «альтернативным» способом согласно условиям заключенных с управляющим организациями договоров и по договоренности с ответчиком.

При этом представители истца не оспаривают тот факт, что указанный способ расчета не предусмотрен действующими нормативными правовыми актами.

Учитывая изложенное, когда истцом не доказано, что объем полезного отпуска в отношении многоквартирных жилых домов определен способом, предусмотренным законодательством, суд приходит к выводу, что истцом не доказано, что при определении объема переданной электроэнергии в многоквартирные жилые дома учтен объем энергии, потерянной в сетях многоквартирных домов. При таких обстоятельствах заявленная к взысканию с ответчика величина потерь не может быть признана обоснованной.

Пунктом 68 Основных положений предусмотрено, что исполнитель коммунальной услуги в лице управляющей организации, товарищества собственников жилья, жилищного, жилищно-строительного или иного специализированного потребительского кооператива в целях оказания потребителям коммунальной услуги по электроснабжению заключает договор энергоснабжения с гарантирующим поставщиком или энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией.

Согласно пункту 4 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 № 354 коммунальной услугой электроснабжения является снабжение электрической энергией, подаваемой по централизованным сетям электроснабжения и внутридомовым инженерным системам в жилой дом (домовладение), в жилые и нежилые помещения в многоквартирном доме, а также в случаях, установленных настоящими Правилами, - в помещения, входящие в состав общего имущества в многоквартирном доме.

В соответствии с пунктом 8 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 № 491, внешней границей сетей электроснабжения, входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего коммунального ресурса, если иное не установлено соглашением собственников помещений с исполнителем коммунальных услуг или ресурсоснабжающей организацией, является место соединения коллективного (общедомового) прибора учета с соответствующей инженерной сетью, входящей в многоквартирный дом.

Из приведенных норм, с учетом статуса сетевой организации и статуса исполнителя коммунальной услуги, следует, что количество приобретаемой исполнителем коммунальных услуг у гарантирующего поставщика электрической энергии определяется на границе принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей. Обязанность по оплате всего объема поставленной в многоквартирные жилые дома электрической энергии, в том числе израсходованной на общедомовые нужды, лежит на исполнителе коммунальных услуг. Определение объема услуг по передаче электрической энергии в многоквартирные жилые дома должно производиться на основании приборов учета, установленных на границе балансовой принадлежности сетей сетевой организации (ресурсоснабжающей организации) и внутридомовых сетей, которая проходит по внешней границе стены многоквартирного дома. 

При этом, возложение обязанности по компенсации потерь, возникающих во внутридомовых сетях, на сетевую организацию действующими нормативными актами не предусмотрено.

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 02.03.2010 № 7445/2009, расчет потерь электрической энергии в зависимости от количества электрической энергии, оплаченной бытовыми потребителями, означает возможность неучета в составе полезного отпуска потребленной, но не оплаченной электрической энергии, что приведет к ее необоснованному отнесению на потери в сетях сетевой организации.

Согласно сложившейся судебно-арбитражной практике, исключая объем переданной в многоквартирные жилые дома электроэнергии из объема полезного отпуска, гарантирующий поставщик фактически занижает объем полезного отпуска, искусственно создавая потери в объеме электроэнергии, потребленном жилым фондом, неправомерно относя их на сетевую организацию.

В рамках настоящего спора объем переданной в многоквартирные жилые дома электроэнергии истцом достоверно не подтвержден.

При этом в судебном заседании нашло свое подтверждение то обстоятельство, что в спорный период потери, возникающие во внутридомовых сетях, на управляющие организации истцом не относились.

Истцом в обоснование расчета объема потерь представлено: Распределение потерь электрической энергии в электрических сетях по уровням напряжения за декабрь 2014; Расчет задолженности по договору купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в сетях сетевой организации с января по декабрь 2014; Расчет задолженности электрической энергии для компенсации потерь в сетях СО за период декабрь 2014; Расчет потерь в сетях ООО «Охинские электрические сети» согласно п. 189-190 ПП РФ от 04.05.2012 г. № 442 и Протоколу № 4 от 18.04.2014 г.; Акт о составлении баланса электроэнергии по Охинской ТЭЦ от 30.12.2014 за декабрь 2014; Сводная таблица показаний счетчиков и расхода электроэнергии за декабрь 2014; Отчет об отпуске электроэнергии за декабрь 2014, сравнительный анализ баланса электрической энергии  АО «Охинская ТЭЦ» за декабрь 2014 г.

Между тем, из представленных расчетов и документов не усматривается, что расчет фактических потерь, отнесенных на ответчика, произведен без учета потерь во внутридомовых сетях. При этом достоверных данных, позволяющих установить объемы энергии, переданной абонентам гарантирующего поставщика (полезный отпуск по потребителям), в материалы дела не представлено. Объем электроэнергии, принятой по приборам учета, указанным в Сводной таблице показаний счетчиков и расхода электроэнергии за декабрь 2014, не подтвержден соответствующими актами снятия показаний.

В силу статьи 65 АПК РФ обстоятельства, связанные с определением объема электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации фактических потерь, подлежат доказыванию непосредственно самим истцом. 

При таких обстоятельствах, когда объем доведенной до потребителей гарантирующего поставщика электрической энергии истцом не доказан, сам факт наличия потерь истцом не подтвержден, и, следовательно, объем электрической энергии в целях компенсации потерь в электрических сетях, заявленный к взысканию с ответчика, является необоснованным, исковые требования удовлетворению не подлежат.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ государственная пошлина по настоящему делу в размере 14 815 рублей, уплаченная платежным поручением № 615 от 16.09.2016, относится на истца.

Руководствуясь статьями 167-170, 176 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении исковых требований Акционерного общества «Охинская ТЭЦ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) - отказать.

Решение может быть обжаловано в Пятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с момента изготовления в полном объеме через Арбитражный суд Сахалинской области.

СудьяН.ФИО6