Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-231175/18-5-1107

05 июля 2019 года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 06 мая 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено 05 июля 2019 года

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Киселевой Е.Н. 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело 

по иску Общества с ограниченной ответственностью «Курчатовское строительно-монтажное управление» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации: 12.12.2005, место нахождения: 307250, Курская обл., г. Курчатов, промзона, б/н) 

к ответчику: Акционерное общество «Научно-исследовательский и конструкторский институт монтажной технологии – Атомстрой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации 13.10.2008, адрес: 127410, 

<

...>) 

о расторжении договора, взыскании 2 334 478 руб. 28 коп., 

по встречному иску Акционерного общества «Научно-исследовательский и конструкторский институт монтажной технологии – Атомстрой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации 13.10.2008, адрес: 127410, 

<

...>) к ответчику Общество с ограниченной ответственностью «Курчатовское строительно-монтажное управление» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации: 12.12.2005, место нахождения: 307250, Курская обл., г. Курчатов, промзона, б/н) 

о взыскании 10 416 674 руб. 70 коп. 

в заседании приняли участие: 

от истца: не явился, извещен; 

от ответчика: ФИО2, дов. № 039/101/2018-ДОВ от 27.06.2018.

Установил:

ООО «Курчатовское строительно-монтажное управление» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к АО «Научно-исследовательский и конструкторский институт монтажной технологии – Атомстрой» о расторжении договора подряда от 05.08.2016 г. № 039/6254-Д, взыскании 2 334 478 руб. 28 коп., взыскании неустойки по день фактической оплаты долга.

 Определением от 06.02.2019 г. в порядке ст. 132 АПК РФ к рассмотрению совместно с первоначальным иском принято встречное исковое заявление АО «Научно-исследовательский и конструкторский институт монтажной технологии – Атомстрой» к ООО «Курчатовское строительно-монтажное управление» о взыскании 10 416 674 руб. 70 коп.

Исковые требования по первоначальному иску мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком своих обязательств по договору подряда от 05.08.2016 г. № 039/6254-Д.

Встречные требования мотивированы несвоевременным исполнением ответчиком по встречному иску обязательств по тому же договору подряда от 05.08.2016 г. № 039/6254-Д.

В рамках встречного иска заявлены требования о взыскании неустойки, а именно: неустойки за непредоставление письменного отказа от аванса за период с 21.08.2016г. по 07.09.2018г. в сумме 3 174 772 руб. 27коп.; неустойки за непредоставление обеспечения исполнения обязательств по договору за период с 21.08.2016г. по 07.09.2018г. в сумме 1 993 253 руб. 09 коп.; неустойки за нарушение сроков выполнения работ с 01.08.2017г. по 07.09.2018г. в сумме 5 248 649  руб. 34 коп., а всего 10 416 674 руб. 70 коп.

В судебное заседание истец не явился, о времени и месте рассмотрения дела извещен надлежащим образом, суд счел возможным рассмотрение дела в его отсутствие в порядке ст. 123, 156 АПК РФ.

Представитель ответчика против удовлетворения заявленных по первоначальному исковому заявлению требований возражал. Заявленные по встречному исковому заявлению требования поддержал в полном объеме. Представил дополнение к отзыву и мнению на возражения истца.

Выслушав представителя ответчика, исследовав письменные материалы дела, суд пришел к следующим выводам.

В ходе судебного разбирательства установлено, что 05.08.2016 г. между АО «НИКИМТ-Атомстрой» (генподрядчик) и ООО «Курчатовское СМУ» (подрядчик) был заключен договор подряда № 039/6254-Д, в соответствии с которым генподрядчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательство в срок и на условиях настоящего договора выполнить подготовительные работы по отделку в помещениях с отм. 0,000 до отм. +14,950 здания 301 КП ТРО на Курской АЭС (п. 2.1). 

Подрядчик обязуется выполнить работы в соответствии с Техническим заданием (приложение № 1 к договору), рабочей документацией, графиком выполнения работ (приложение № 3 к договору), требованиями действующего законодательства Российской Федерации, НТД и передать результат работ генподрядчику, а генподрядчик обязуется принять выполненные работы в установленном порядке и оплатить их (п.2.2.). 

Работы, указанные в п. 2.1 настоящего договора, выполняются на объекте: КП ТРО Курской АЭС, расположенном по адресу: г. Курчатов, Курская обл., промплощадка Курской АЭС (п. 2.3).

Общая стоимость работ, поручаемых генподрядчиком подрядчику по договору определена на основании расчета стоимости договора (приложение № 2 к договору) и составляет в базисных ценах 2001 – 8 406 583,00 руб., в текущем уровне цен 63 452 426,74 руб., в том числе НДС 18% 9 679 183, 74 руб. (п.3.3.).

Способом определения стоимости выполняемых работ является базисно-индексный метод, основный на применении текущих индексов по отношению к стоимости, определенной в базисном уровне цен по состоянию на 01.01.2001, с учетом понижающего коэффициента, сложившегося по результатам закупки. Понижающий коэффициент определяется как отношение стоимости работ, предложенной подрядчиком в своей заявке, к начальной (максимальной) цене договора, указанной в закупочной документации (п. 3.2.).

Стоимость работ по договору подлежит корректировке, случаи которой предусмотрены п. 3.5. договора.

Условия выплаты аванса определены в п 4.1.1 договора, генподрядчик предоставляет подрядчику аванс в размере 10% от стоимости договора, указанной в п. 3.1. договора в текущих ценах, что составляет 6 345 242 руб. 67 коп. Выплата аванса осуществляется генподрядчиком в течение 20 рабочих дней от даты предоставления подрядчиком в полном объеме оригиналов следующих документов: а) обеспечения по возврату аванса, в соответствии со ст. 24 договора; б) счета на выплату аванса.

Удержание выплаченного аванса производится при каждом последующем перечислении денежных средств генподрядчиком за выполненные работ пропорционально объему выполненных работ до его полного погашения.

Согласно п. 5.1. работы, предусмотренные предметом договора, выполняются подрядчиком в сроки согласно графику выполнения работ при этом: начало работ 10.08.2016 г., окончание работ 30.04.2017 г.

К указанному договору было заключено дополнительное соглашение № 1 от 29.11.2016 г.

В обоснование своих требований, истец считает, что из состава, предусмотренных договором подряда от 05.08.2016 г. № 039/6254-Д (в редакции дополнительного соглашения № 1 от 29.11.2016 г.) общая стоимость которых определена 82 288 933 руб. 12 коп. не были выполнены работы на сумму 19 500 649 руб. 32 коп.

Согласно акту сверки взаимных расчетов по договору подрядчика № 039-6254-Д от 05.08.2016 г. по состоянию на 31.12.2017 г. филиалом АО «НИКИМТ-Атомстрой» признавалась задолженность, составляющая сумму 2 271 114 руб. 19 коп.

Основанием расторжения договора, истец указал положения ст. 451 ГК РФ, а также привел обстоятельства, которые он не мог предвидеть при заключении договора (отказ в возмещении истцу затрат по электроэнергии по поддержанию в зимний период положительных температур на стройплощадках, отказ в корректировке смет в части определения показателей стоимости в связи с возрастанием цены на используемый истцом для цели выполнения работ материал, недопуск персонала истца на строительные площадки, принятия решения о выполнении части работ своими силами и средствами без извещения о начале действия этого решения истца.

Анализируя представленные по делу доказательства, суд приходит к следующим выводам:

Правоотношения, сложившиеся между сторонами на основании спорного договора подлежат регулированию общими нормами гражданского права об обязательствах и специальными нормами главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации о подряде.

В силу статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии со статьей 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (пункт 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно статье 314 Гражданского кодекса Российской Федерации, если обязательство предусматривает день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода. 

Согласно статье 717 Гражданского кодекса Российской Федерации если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора.

Условия договора согласно пункту 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. 

В соответствии с п. 28.1 договора, договор действует до полного исполнения сторонами своих обязательств по нему.

В соответствии с п. 22.4 договора его расторжение производится по соглашению сторон, решению суда или в одностороннем порядке по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством Российской Федерации и/или по основаниям предусмотренным настоящим договором.

Письмом исх. №06/190 от 10.05.2018г. подрядчик отказался от завершения работ по договору и направил генподрядчику проект соответствующего соглашения о расторжении договора.

Исходя из условий договора, для расторжения договора недостаточно лишь составления соглашения о его расторжении.

Так, согласно п. 22.5 сторона, намеренная расторгнуть договор по соглашению сторон, направляет письменное предложение об этом другой стороне с приложением подписанного ею соглашения о расторжении договора. Другая сторона при согласии подписывает соглашение о расторжении и направляет его другой стороне в течение 20 (двадцати) календарных дней с момента получения предложения. С момента подписания сторонами соглашения о расторжении договор считается расторгнутым, если иной срок не указан в соглашении.

Проект соглашения о расторжении договора, направленный подрядчиком в адрес генподрядчика, не был подписан генподрядчиком. Т.е. генподрядчик не выразил своего согласия на расторжение договора, поскольку между сторонами не было оформлено фактическое завершение договора, порядок которого установлен самим договором.

Пунктом 8.4. договора предусмотрен порядок окончательной приемки работ, которая осуществляется с обязательным составлением и оформлением рабочей комиссией Акта о приемке выполненных работ в полном объеме по форме, являющейся приложением № 6 к договору.

Кроме того, для подписания Акта о приемке выполненных работ в полном объеме, в соответствии с п. 8.4.1. договора, подрядчику необходимо наставить в адрес АО «НИКИМТ-Атомстрой» исполнительную документацию на выполненный объем работ, в количестве четырех экземпляров на бумажных носителях и в одном экземпляре в электронном виде на оптических носителях в форматах программ, в которых они были созданы и отсканированные копии в формате pdf, а также журналы операционного контроля качества и верификации закупленной продукции.

По условиям договора выплата отложенного платежа подрядчику возможна после подписания Акта о приемке выполненных работ в полном объеме по форме, установленной приложением № 6 к договору.

Соответственно, подписывая договор, подрядчик знал о своей обязанности до завершения договора и оформления соглашения о расторжении соблюсти установленный договором порядок: передать генподрядчику исполнительную документацию на выполненный объем работ; оформить окончательную приемку работ генподрядчиком Актом рабочей комиссией о приемке выполненных работ в полном объеме.

Из принципа свободы договора, установленного статьей 421 ГК РФ, следует, что стороны вправе определить порядок оплаты выполненных работ по своему усмотрению, в частности, установить в нем оплату части стоимости выполненных работ по договору подряда при условии не наступления какого-либо обстоятельства в течение определенного срока после передачи результата работ (например, после передачи генподрядчику комплектов исполнительной документации в полном объеме и оформления Акта рабочей комиссии об окончательной приемке работ), что согласно сложившейся практике деловых отношений именуется в качестве гарантийного удержания, а в договоре - отложенным платежом.

Так, абз. 2 п. 4.2. договора установлено, что выплата подрядчику суммы отложенного платежа возможна в течение 20 (двадцати) рабочих дней от даты подписания рабочей комиссией Акта о приемке выполненных работ в полном объеме, на основании счета, предоставленного подрядчиком.

Отсутствие вышеуказанных документов, указанных в договоре в качестве обязательных для завершения договора, не позволяет генподрядчику решить вопрос о возможности завершения договорных отношений и выплатить подрядчику отложенный платеж, с учетом отказа подрядчика завершать работы по договору и отсутствия иного обеспечения исполнения подрядчиком обязательств по договору.

Кроме того, у генподрядчика имелись замечания к подрядчику в связи дефектами работ, выполненных подрядчиком в рамках договора.

Пунктом 6.1.8 договора установлено: в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора, ухудшившими результат работы, или с иными несоответствиями, которые делают его непригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, генподрядчик вправе по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения несоответствий в срок, установленный генподрядчиком; соразмерного уменьшения стоимости договора; возмещения своих расходов на устранение несоответствий. Пунктом 7.2.22. договора установлена  обязанность подрядчика своевременно устранять замечания, выданные генподрядчиком, представителями строительного контроля по качеству выполняемых работ и соответствию их рабочей документации.

Письмом исх.№39-500/1000 от 28.08.2017г. генподрядчик сообщил подрядчику, что для подписания Акта о приемке выполненных работ в полном объеме по договору, подрядчику необходимо устранить замечания, выявленные при комиссионном обходе с присутствием представителя заказчика (поверхности стен в помещении A0UKP11R015 на отм 0,000 имеют раковины, неровности, стены не зачищены; в помещении  А0UKP13R025 на отм. +6,000 имеется отслоение штукатурки), а также предоставить в адрес генподрядчика исполнительную документацию на выполненные работы, оформленную в установленном порядке, с подписями всех ответственных лиц и реестром актов освидетельствования скрытых работ.

Письмом исх. №39-500/1361 от 30.10.2017г. генподрядчик сообщил подрядчику, что отложенный платеж по договору не может быть возвращен подрядчику в связи с выявленными замечаниями по выполненным работам по договору (не сданы работы по шпатлевке стен и потолка в помещении A0UKP11R015 на отм. 0,000; не выполнены работы по штукатурке и шпатлевке стены в помещении A0UKP11R047 на отм. 0,000 в объеме 22 кв.м; не выполнены работы по штукатурке и шпатлевке стен и потолка в помещении A0UKP11R071 на отм. 0,000 в объеме 32 кв.м; не устранены замечания по отслоению штукатурки и шпатлевки потолка в помещении A0UKP13R025 на отм. +6,000 не сданы работы по штукатурке и шпатлевке стен и потолков на oim.+I8,000 в помещениях A0UKP17R013, A0UKP17R003, A0UKP17ROO8, A0UKP17R014, A0UKP17R012; не сданы работы по штукатурке и шпатлевке стен и потолков на отм.+20,9500 в помещении A0UKP18R001; не выполнены работы по штукатурке и шпатлевке в местах омоноличивания герметичных дверей на отм. 0,000, +6,000; не выполнены работы по штукатурке и шпатлевке лестниц №1 и №2 в объеме 17 кв. м; на выполненный объем работ не представлена исполнительная документация (в том числе акты входного контроля на применяемые материалы) в соответствии с п. 13.2 технического задания (приложение №1 к договору). Подрядчику дано указание устранить выявленные замечания, в противном случае выплата отложенного платежа осуществляться не будет.

28.11.2017г. в адрес подрядчика направлено предупреждение генподрядчика исх.№39-500/1531 о наличии существенных нарушений условий договора: не завершено выполнение работ по договору, не предоставлено обеспечение исполнения обязательств, выявлены замечания, необходимые к устранению подрядчиком в кратчайшие сроки.

Пунктом 6.1.10 договора установлено право генподрядчика собирать производственные совещания с обязательным присутствием на них представителя подрядчика.

Замечания генподрядчика к подрядчику по отделке помещений еженедельно, с 31.08.2017г. по 18.01.2018г., доводились до сведения подрядчика на совещаниях Штаба строительства, проводимого генподрядчиком, что подтверждается протоколами заседаний штаба строительства с участием представителей субподрядных организаций (в т.ч. подрядчика), так, по объекту КП ТРО имеются записи в отношении подрядчика ООО «КСМУ» об устранении замечаний по отделке помещений с указанием срока устранения несоответствий (протоколы заседания штаба строительства №69 от 31.08.2018г., №71 от 07.09.2017г., №77 от 02.10.2017г., №84 от 26.10.2017г., №87 от 09.11.2017г.. №99 от 21.12.2017г., от 11.01.2018г., №2 от 15.01.2018г., №3 от 18.01.2018г.).

Подрядчик в указанные генподрядчиком сроки не устранил замечания к работам по отделке.

В ответ на претензию подрядчика исх.№24-08 от 24.08.2018г., а также в связи с имевшимися дефектами в работах, выполненных подрядчиком, генподрядчик направил подрядчику письмо исх.№ 39-500/1290 от 07.09.2018г. о рабочей комиссии для окончательной приемки работ по договору, с указанием о направлении исполнительной документации на выполненный объем работ и вызовом ответственных лиц подрядчика на 12.09.2018г. Копия указанного письма исх.№ 39-500/1290 от 07.09.2018г. о рабочей комиссии также была приложена генподрядчиком к ответу исх. №39-500/1301 от 07.09.2018 на обобщенную претензию подрядчика от 24.08.2018г.

Однако подрядчик не отреагировал ни на письмо генподрядчика о рабочей комиссии исх.№ 39-500/1290 от 07.09.2018г., при этом подрядчик был информирован,   что в случае отказа подрядчика участвовать в окончательной приемке работ, генподрядчик имеет право составить соответствующий Акт в одностороннем порядке.

12.09.2018г. подрядчик не явился, в связи с чем, рабочей комиссией генподрядчика был составлен односторонний Акт о несоответствиях в процессе окончательной приемки результата работ по договору. Т.е. окончательная приемка работ рабочей комиссией с составлением соответствующего Акта о приемке (который мог бы являться по условиям договора основанием для учета срока оплаты отложенного платежа) - не произошла, поскольку рабочей комиссией были выявлены несоответствия в выполненных подрядчиком работах.

03.10.2018г. указанный Акт о несоответствиях был направлен подрядчику с запросом исх.№39-500/1420о готовности к устранению выявленных дефектов и графика их устранения.

11.10.2018г. генподрядчик уведомил подрядчика, что вынужден задействовать собственные силы для устранения несоответствий, допущенных подрядчиком №39-500/1484.

Статьи 711, 721, 723, 754, 755 Гражданского кодекса РФ прямо указывают на обязанность подрядчика обеспечить надлежащее качество выполненных работ и устанавливают ответственность подрядчика за ненадлежащее качество таких работ. Согласно п. 1 ст. 329 Гражданского кодекса РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Таким образом, законодательство Российской Федерации предусматривает применение сторонами любых не запрещенных законом способов обеспечения исполнения обязательств, в связи с этим, сторонами договора установлено право генподрядчика на гарантийное удержание отложенного платежа до установления соответствующим Актом рабочей комиссии качества выполненных подрядчиком работ.

Стоимость устранения недостатков выполненных подрядчиком работ составила 626 664 руб. без учета НДС, с НДС 739 463 руб. 52 коп.

Поскольку отложенный платеж подрядчика в сложившихся отношений сторон выполняет функции обеспечения для генподрядчика, сумма отложенного платежа подлежала уменьшению на сумму затрат генподрядчика на устранение несоответствий 739 463 руб. 52 коп., иного обеспечения исполнения подрядчиком договорных обязательств не предоставлено.

В данном случае, подрядчик просит оплатить ему сумму, являющуюся отложенным платежом, и выполняющую обеспечительную функцию исполнения подрядчиком условий договора.

Исходя из п. 1.6. договора, исполнительная документация - учетно-отчетная техническая документация, оформляемая в процессе строительства и фиксирующая процесс производства строительно-монтажных работ и технического состояния объекта, а так же комплект рабочих чертежей и схем на строительство объекта с надписями о соответствии выполненных в натуре работ по этим чертежам или внесенным в них согласованным изменениям, деланными лицами, ответственными за производство работ и подтвержденными в установленном порядке. К исполнительной технической документации относятся: геодезическая документация, акты об освидетельствовании скрытых работ, акты о промежуточной приемке ответственных конструкций и видов работ, акты испытаний сварных соединений, акты об индивидуальных испытаниях смонтированных систем, оригиналы паспортов и сертификатов на применяемые материалы с печатями заводов-изготовителей, журналы авторского надзора, журналы производства работ и другая документация, предусмотренная действующей нормативной документацией Российской Федерации, отраслевыми стандартами и регламентами, действующими в строительстве и в атомной промышленности. Комплект документов заверяется печатью и подписью ответственного лица подрядчика.

В соответствии со статьей 726 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан передать заказчику вместе с результатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора подряда, если это предусмотрено договором либо характер формации таков, что без нее невозможно использование результата работы целей, указанных в договоре. Частью 6 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации предусмотрено, что лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или технического заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов.

Непередача подрядчиком указанной документации заказчику может сделать невозможным использование объекта строительства по назначению, поскольку по смыслу статьи 55 ГрК РФ ее наличие является необходимым условием для получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.

Пунктом 8.2. договора предусмотрена, в том числе, обязанность подрядчика передать генподрядчику комплект исполнительной документации на объем работ, указанный в Акте о приемке выполненных работ в 4 экземплярах. Указанные документы за отчетный месяц подрядчик предоставляет генподрядчику с сопроводительным письмом в срок не позднее 12 числа отчетного месяца (за декабрь - не позднее 10 (десятого) декабря) на бумажном носителе и в электронном виде на оптических носителях в форматах программ, в которой они были выполнены, а также отсканированные копии с подписью подрядчика в формате *pdf.

Пунктом 8.4.1. договора предусмотрена обязанность подрядчика передать исполнительную документацию генподрядчику на этапе завершения в полном объеме: не позднее, чем за 5 (пять) дней до завершения работ в полном объеме, предусмотренных  договором, подрядчик передает подрядчику без дополнительной оплаты исполнительную документацию выполненный полный объем работ в соответствии с перечнем и требованиями Методической инструкции МИ СМ ОЗ-УОКРД-03-2013 «Комплектация строящихся объектов капитального строительства приемосдаточной документацией». Исполнительная документация передается подрядчиком генподрядчику в количестве 4 экземпляров на бумажных носителях и в 1 экземпляре в электронном виде на оптических носителях в форматах программ, в которой они были выполнены, а также отсканированные копии в формате *pdf.

Аналогичное требование предусмотрено в пункте 13.2 технического задания (приложение №1 к договору).

Соответственно, подписывая договор, подрядчик знал о своей обязанности передать генподрядчику исполнительную документацию на выполненный объем работ, а также о том, что оплата отложенного платежа возможна лишь при соблюдении порядка оформления Акта об окончательной приемке работ. 

Генподрядчик неоднократно информировал подрядчика о возможности выплатить отложенный платеж после подписания рабочей комиссий Акта о приемке выполненных работ в полном объеме, на основании счета, предоставленного подрядчиком, в частности письмом по зачету взаимных требований исх.№39-500/1029 от 30.08.2017г. Однако подрядчик не предпринял никаких действий по надлежащему завершению договора с составлением и передачей соответствующих документов, необходимых по условиям договора для его завершения и выплаты подрядчику отложенного платежа.

Подрядчик не завершил выполнение работ по договору в полном объеме и не передал исполнительную документацию на выполненный объем работ в порядке, установленном договором. Отсутствие исполнительной документации на выполненный подрядчиком объем работ препятствует генподрядчику в исполнении его обязательств перед заказчиком АО «Концерн Росэнергоатом», в лице Курской АЭС, по эксплуатации полученных результатов работ.

Доказательств обратного не представлено.

Подрядчик указывает на реестры исполнительной документации в качестве факта передачи исполнительной документации подрядчиком генподрядчику. Однако в соответствии с условиями договора комплекты исполнительной документации в 4 экземплярах за отчетный месяц (п. 8.2. договора) либо на этапе завершения работ на выполненный полный объем работ (п. 8.4.1. договора) подрядчик предоставляет генподрядчику с сопроводительным письмом на бумажном носителе и в электронном виде на оптических носителях в форматах программ, в которой они были выполнены, а также отсканированные копии с надписью подрядчика в формате *pdf.

Подрядчиком генподрядчику были предоставлены реестры с перечислением документации по договору на некоторую часть работ, выполненных подрядчиком, исполнительная документация в соответствии с требованиями и установленным договором порядком истец ответчику не передавал.

Реестры подрядчика не свидетельствуют о факте передачи между сторонами полного объема надлежаще оформленной исполнительной документации на весь объем работ, выполненный подрядчиком по договору.

03.12.2018г. генподрядчиком предъявлена подрядчику претензия исх. №39-500/1935 о передаче полного комплекта исполнительной документации на выполненный объем работ по договору, оформленный в соответствии с условиями договора.

При таких обстоятельствах невыплата генподрядчиком подрядчику отложенного   платежа на условиях заключенного договора является правомерной. Такой порядок  оплаты с экономической точки зрения выполняет, в том числе, обеспечительную функцию, и не противоречит пункту ст. 746 ГК РФ, оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Рассматривая требование по первоначальному иску о расторжении договора подряда, суд также не находит оснований для его удовлетворения.

Правовым основанием  для расторжения истец указывает положения ст. 451 ГК РФ и приводит обстоятельства того, что определенные препятствия, созданные ответчиком, в том числе по недопуску его на территорию, выполнение работы самостоятельно без согласования с истцом и проч., является тем самым препятствием в выполнении истцом своих обязательств по договору с ответчиком, заключая который истец не мог предвидеть.

В качестве одного из оснований расторжения договора подрядчик указывает письмо генподрядчика исх. №39-500/48 от 19.01.2018г. О выполнении обязательств по договору подряда №039/6254-Д от 05.08.2018г., между тем, указанное письмо касалось выполнения работ только по двум помещениям - A0UKP11R015 и A0UKP11R002 - на отм. +0,000 здания КП ТРО, а не всего объема помещений под отделку, предусмотренного предметом договора с подрядчиком. В момент направления указанного письма подрядчику у генподрядчика имелась производственная необходимость продолжать СМР и передать эти помещения под монтаж оборудования собственным силам генподрядчика. Однако, согласно пояснениям ответчика, не опровергнутыми истцом, по факту у генподрядчика были замечания к подрядчику в связи с выявленными дефектами работ, выполненных подрядчиком в рамках договора. Указания генподрядчика подрядчику об устранении замечаний по отделке помещений отражены в соответствующих Протоколах заседания штаба строительства №69 от 31.08.2018г., №71 от 07.09.2017г., №77 от 02.10.2017г., №84 от 26.10.2017г., №87 от 09.11.2017г., №99 от 21.12.2017г., №1 от 11.01.2018г., №2 от 15.01.2018г., №3 от 18.01.2018г. 

По факту лишь помещение A0UKP11R015 (№015) было передано 26.06.2018г. под монтаж оборудования собственным силам генподрядчика - монтажному участку №2, что отмечено на стр. 6 в Журнале приемки помещений под монтаж №Ж-03-2018 по объекту КП ТРО Курской АЭС.

Таким образом, ссылка подрядчика на то, что генподрядчик самостоятельно, без согласования с подрядчиком, выполнял за подрядчика работы, предусмотренные договором, не соответствует действительности.

Представленные в материалы дела копии Протоколов заседания штаба строительства также опровергают довод подрядчика о том, что по состоянию на 19.01.2018г. генподрядчик отказался от исполнения условий договора.

Относительно довода о недопуске истца на объект, суд отмечает следующее:

Порядок пропускного режима на объект строительства установлен Инструкцией «Пропускной и внутриобъектовый режим на объектах строительной площадки комплекса переработки радиоактивных отходов Филиала АО «НИКИМТ - Атомстрой» Дирекция на Курской АЭС». 

Указанная Инструкция устанавливает порядок доступа работников филиала АО «Концерна «Росэнергоатом» «Курская атомная станция» (Заказчик), АО «НИКИМТ - Атомстрой» и его филиалов (генподрядчик), надзорных органов, подрядных и субподрядных, а также иных сторонних организаций на объекты строительства комплекса переработки радиоактивных отходов, комплекса переработки твердых радиоактивных отходов (КП ТРО), сотрудников и работников государственных, ведомственных организаций и частных охранных предприятий, а также недопущения бесконтрольного проезда транспортных средств, перемещения материалов и товарно - материальных (п. 1.1 Инструкции)

Требования Инструкции являются обязательными и распространяются на работников заказчика, генподрядчика, сотрудников и работников государственных, ведомственных организаций и частных охранных предприятий, привлекаемых к услугам охраны объектов строительства КП РАО, КП ТРО, командированных лиц и посетителей, а также персонал подрядных и субподрядных строительных организаций, выполняющих строительно-монтажные работы на объектах строительства КП РАО и КП ТРО (п. 1.2. Инструкции). Срок действия Инструкции устанавливается до полного ввода в эксплуатацию сооружаемых объектов на строительной площадке КП РАО и КП ТРО (п. 1.3. Инструкции).

Пунктом 7.1.1. Инструкции документом, дающим право прохода персонала, проезда транспортных средств и ввоза (вывоза) материалов, оборудования на строительную площадку КП РАО и КП ТРО являются пропуска установленного образца, предусмотренные Инструкцией.

Пунктом 7.1.2.3. Инструкции установлено: временные пропуска бумажные заламинированные с фотографией) - выдаются на временной основе персоналу подрядных (субподрядных) организаций на срок, не превышающий срок договорных отношений с генподрядчиком.

Кроме того, пунктом 7.1.2.4.  Инструкции  установлено:  разовые пропуска (бумажные незаламинированные без фотографии) - выдаются генподрядчиком для разового посещения строительной площадки КП РАО и КП ТРО, действительны по предъявлению паспорта работнику охранной структуры при проходе через КПП № 1.

Согласно пунктом 7.1.12. Инструкции все виды пропусков, предусмотренные инструкцией, оформляются у заместителя директора по безопасности (ЗДБ) генподрядчика на основании заявок установленной формы, утвержденных в установленном порядке.

Пункт 7.2.3. Инструкции устанавливает, что подрядная организация взаимодействует с генподрядчиком напрямую, в соответствии с договором подряда.

Временный пропуск работника подрядной (субподрядной) строительной организации оформляется на срок, не превышающий договорных отношений с генподрядчиком (п. 9.1.3. Инструкции). Разовый пропуск работника подрядной (субподрядной) строительной организации рассчитан на однократный вход (въезд) на территорию строительной площадки КП РАО и КП ТРО, а также на однократный выход (выезд) с территории охраняемого объекта через КПП, предусмотренные для этого. Разовый пропуск действителен в течение дня (числа), на который (которое) он выдан (п.9.1.4. Инструкции).

Соответственно, оформление пропусков на строительную площадку находится в зоне ответственности подрядчика и связано с наличием договорных отношением с генподрядчиком.

Принимая решение об отказе выполнять работы по договору подрядчику следовало проявить соответствующую осмотрительность, поскольку, в соответствии с Инструкцией, подрядчик самостоятельно подает заявку/заявки на выдачу пропусков своим работникам, принимающим участие в работах на территории строительной площадки КП ТРО. Для этого в соответствии с п. 8.1. Инструкции у подрядчика организационно-распорядительным документом должно быть назначено лицо, ответственное за допускную работу и оформление заявок на пропуска персонала. Назначенное лицо уполномочено оформлять заявки и списки, предоставлять их генподрядчику. Согласно п.7.2.6. Инструкции нахождение работника подрядной и субподрядной организации, на строительном объекте, на котором ценная организация не выполняет работы, запрещено и является грубым нарушением внутриобъектового режима с составлением протокола.

Выполняя работы по договору на объекте КП ТРО с 2016 года подрядчик не мог не знать порядка пропускного режима и выдачи пропусков, установленного Инструкцией. Соответственно, оформление пропусков на стройплощадку объекта находится в зоне ответственности подрядчика, а при отсутствии договорных отношения, подрядчик имел право воспользоваться возможностью оформления разовых пропусков на объект.

Соответственно, подрядчик не правомерно ссылается на то что, генподрядчиком не обеспечивалась выдача пропусков, поскольку оформление заявок на пропуск находится в зоне ответственности самого подрядчика.

Кроме того, согласно пояснениям ответчика, в течение 2017г. и по апрель 2018г.    подрядчик самостоятельно обращался к генподрядчику о выдаче пропусков на строительную площадку КП РАО - КП ТРО, т.е. знал и выполнял порядок оформления пропусков, установленный генподрядчиком, например, письмом исх. №05/562 от 18.08.2017г. «О выдаче пропусков на строительную площадку КП РАО», заявкой на выдачу временного пропуска с 06.12.2017г. по 25.12.2017г. на имя ФИО3; заявками на въезд на территорию стройплощадки КП РАО и КП ТРО Курской АЭС: №543 от 12.12.2017г., № 572 от 20.12.2017г., №98 от 30.01.2018г., №42 от 05.02.2018г., №176 от 15.02.2018г., №497 от 06.2018г.; материальными пропусками №113 от 07.02.2018г., №14 от 08.02.2018г., №114 от 13.02.2018г., №119 от 15.02.2018г., №15 от 02.03.2018г., №21 от 02.04.2018г., 319 от 03.04.2018г., №22 от 03.04.2018г., №16 от 04.04.2018г. 

Указанными документами опровергается ссылка подрядчика на «недопуск со стороны филиала АО «НИКИМТ-Атомстрой» персонала ООО «Курчатовское СМУ» на строительные площадки», что, по мнению истца, повлекло совершение действий со стороны генподрядчика, которую ООО «Курчатовское СМУ» не могло предвидеть при заключении рассматриваемого договора.

В соответствии с пунктом 1 статьи 451 Гражданского кодекса РФ суд может расторгнуть договор по требованию заинтересованной стороны в связи с существенным изменением обстоятельств. Такое изменение допускается в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Из содержания статьи 451 Гражданского кодекса РФ следует, что лицо, требующее расторжения действующего договора, должно доказать как на наличие существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, так и совокупности перечисленных в медпунктах 1 - 4 пункта 2 статьи 451 Кодекса условий.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства совокупности условий, предусмотренных в статье 451 ГК РФ, оснований для удовлетворения иска в части расторжения договора в судебном порядке не имеется.

При изложенных обстоятельствах, оснований для удовлетворения требований по первоначальному иску у суда не имеется.

Рассматривая требования по встречному иску, суд полагает их подлежащими удовлетворению частично, исходя из следующего:

В обоснование встречных требований, истец по встречному иску указывает на нарушение ответчиком по встречному иску сроков выполнения работ, предоставления исполнительной документации, а также не предоставление отказа от аванса.

В силу статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Пунктом 5.1. договора, с учетом дополнительного соглашения, установлен срок окончание работ 31 июля 2017 г. (с правом досрочного выполнения работ). 

Пунктом 28.1. договора установлено, что договор действует до полного исполнения сторонами своих обязательств по нему.

Подрядчиком не завершено выполнение работ по договору, доказательств обратного суду не представлено.

Пунктом 21.3. договора предусмотрено: при нарушении подрядчиком договорных обязательств генподрядчик вправе потребовать от подрядчика уплаты неустойки в следующих случаях и размерах:

- за несвоевременное предоставление письменного отказа от аванса, пени в размере 0,08% (Восемь сотых процента) от суммы аванса за каждый календарный день просрочки до фактического исполнения обязательства.

Сумма аванса, предусмотренная п.4.1.1 договора - 6 345 242,67руб., в т.ч. НДС 18%.

Положениями п. 4.4.1. договора предусмотрено, что подрядчик имеет право отказаться от получения аванса путем письменного уведомления об этом генподрядчика до наступления даты предоставления обеспечения по возврату аванса. 

В соответствии с п. 24.1 договора обеспечение по возврату аванса должно быть предоставлено подрядчиком в течение 15 календарных дней от даты заключения договора, т. е в срок до 21.08.2016г. (05.08.2016г. + 15 календарных дней).

Поскольку подрядчик не направил генподрядчику письменное уведомление об отказе от получения аванса, истец по встречному иску полагает правомерным начислить ответчиком по встречному иску пени за нарушение данного обязательства.

Согласно расчету истца по встречному иску, сумма пени за непредоставление Подрядчиком письменного отказа от аванса составляет: 5 377 324,3 руб. (сумма аванса без учета НДС 18%) * 0,08% * 738 (количество дней просрочки с 21.08.2016г. по 07.09.2018г.) = 3 174 772,27 руб.

Между тем, анализируя положения договора, а также с учетом правовой природы авансовых платежей, суд отмечает, что согласно абз. 2 п. 4.1.1. договора, генподрядчик предоставляет подрядчику аванс в размере 10% от стоимости договора, при условии предоставления подрядчиком обеспечения аванса, порядок которого регулируется п. 24.1 договора.

Подрядчик вправе отказаться от получения аванса путем письменного уведомления генподрядчика.

При этом выдача аванса, рассматривалась сторонами как обстоятельство, которое могло как наступить, так и не наступить, следовательно, событие (выдача аванса сто стороны генподрядчиком в адрес подрядчика) зависло от условий, наступление которых не являлось неизбежным.

Поскольку возникновение обязательств, связанных с выдачей одной стороной аванса и получение его другой стороной фактически были определены как те, которые как могли наступить, так и как те, которые могли не наступить, то права и интересы не нарушались. Кредитором по правоотношениям, связанным с самой возможностью получения ООО «Курчатовское СМУ» аванса, АО «НИКИМТ-Атомстрой» не стал (аванс им выдан не был). При том, что расчет пени в рамках рассматриваемого договора возможен от суммы аванса, которые представляет собой полученные стороной сделки денежные средства от другой стороны сделки в счет предстоящих по ее заказу и в ее интересах, операций по оказанию услуг, однако таких целевых платежей получено не было.

Кроме того, исходя из условий договора, отказ от аванса, является правом, а не обязанностью подрядчика.

В связи с чем, суд считает, начисление неустойки за непредоставление письменного отказа от аванса, является необоснованным.

Кроме того, пунктом 21.3. договора предусмотрено: при нарушенииподрядчиком договорных обязательств генподрядчик вправе потребовать отподрядчика уплаты неустойки в следующих случаях и размерах за непредоставление либо несвоевременное предоставление/переоформление подрядчиком обеспечения исполнения обязательства по договору, предусмотренных статьей 24 договора, пени в размере 0,08% (Восемь сотых процента) от суммы, на которую не предоставлено либо несвоевременно предоставлено/переоформлено подрядчиком обеспечение исполнения обязательства по договору, за каждый календарный день просрочки до фактического исполнения обязательства.

В соответствии с положениями п. 24.1 договора в течение 15 (пятнадцати) календарных дней от даты заключения договора подрядчик обязан предоставить генподрядчику следующие виды обеспечения исполнения обязательств по договору:

- обеспечение исполнения обязательств по возврату аванса в размере аванса, указанного в п. 4.1.1 договора, в форме безотзывной банковской гарантии, либо договора поручительства или в форме денежных средств путем их перечисления генподрядчику на расчетный счет, указанный в статье 30 договора;

- обеспечение исполнения обязательств по договору в размере 5% (пять процентов), от стоимости договора, указанной в п. 3.1 договора в текущих ценах, в форме безотзывной банковской гарантии, либо договора поручительства или в форме денежных средств путем их перечисления генподрядчику на расчетный счет, указанный в статье 30 договора.

Форма обеспечения, из вышеперечисленных, определяется подрядчиком самостоятельно.

Аванс по договору подрядчику не выплачивался, в связи с чем, не требовалось предоставление соответствующего обеспечения.

Однако подрядчиком не было предоставлено обеспечение исполнения обязательства по договору, предусмотренное статьей 24 договора, а именно: в размере 5 % (пять процентов) от стоимости договора, указанной в п. 3.1. договора в текущих ценах в форме безотзывной банковской гарантии, либо договора поручительства или в форме денежных средств путем их перечисления генподрядчику на расчетный счет.

Стоимость договора в текущих ценах при заключении договора составляла 63 452 426,74 руб., в том числе НДС 18% - 9 679 183,74 руб. С момента заключения дополнительного соглашения №1 от 29.11.2016г. стоимость договора в текущих ценах составила 82 288 933,12 руб., в том числе НДС 18% - 12 552 549,12 руб.

Сумма пени за непредоставление подрядчиком обеспечения исполнения обязательств по договору составляет: 

за период просрочки с 21.08.2016г. по 28.11.2016г.: 2 688 662,15 руб. (5% стоимости договора, без НДС 18%) * 0,08% * 98 (количество дней просрочки) = 210 791,11 руб.;

за период просрочки с 29.11.2016г. по 07.09.2018г.: 3 486 819,2 руб. (5% стоимости договора с учетом д/с №1 от 29.11.2016г., без НДС 18%) * 0,08% * 639 (количество дней просрочки) = 1 782 461,98 руб.;

а всего: 1 993 253,09 руб.

Также, пунктом п. 5.1. договора установлено, что работы по договору выполняются в сроки согласно графику выполнения работ (приложение № 3 (ред.1) к договору), при этом начало работ - 10 августа 2016 года, окончание работ - 31 июля 2017 года.

Общая стоимость работ, порученных генподрядчиком подрядчику по договору (п. 3.1. договора) составляет 82 288 933,12 руб. (в т.ч. НДС 18%)

Письмом исх. № 06/190 от 10.05.2018г. подрядчик отказался от завершения работ по договору.

Подрядчиком выполнены и приняты Генподрядчиком работы на сумму 53 210 410 руб. (без учета НДС).

Согласно расчету истца, стоимость работ, не выполненных подрядчиком по договору составляет 69 736 384 руб. (стоимость работ, установленная договором, без учета НДС) - 53 210 410 руб. (стоимость работ, выполненных подрядчиком, без учета НДС) = 16 525 974 руб.

Указанные суммы подтверждены подрядчиком документально и генподрядчиком не оспариваются,

Пунктом 21.3. договора предусмотрено, что при нарушении подрядчиком договорных обязательств генподрядчик вправе потребовать от подрядчика уплаты неустойки в следующих случаях и размерах - за нарушение сроков выполнения работ, предусмотренных графиком выполнения работ (приложение №3 к договору) - пени в размере 0,08% (Восемь сотых процента) от стоимости невыполненных в срок видов работ за каждый календарный день просрочки до фактического исполнения обязательства.

По состоянию на 07.09.2018г. сумма пени за нарушение подрядчиком сроков выполнения работ, предусмотренных графиком, составляет: 16 525 974 руб. (стоимость работ, невыполненных подрядчиком, без учета НДС 18%) * 0,08% * 397 (количество дней просрочки с 01.08.2017г. по 07.09.2018г.) = 5 248 649,34 руб.

В соответствии со статьей 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями договора и требованиями закона.

По указанным основаниям генподрядчиком предъявлены подрядчику встречная претензия исх. № 39-500/1303 от 07.09.2018г. и уточненная претензия исх. № 39-500/1468 от 09.10.2018г.

Суд полагает, что с учетом представленных доказательств имеются основания для начисления пени за ненадлежащее исполнение обязательств относительно нарушения сроков предоставления исполнительной документации в сумме 1 993 253 руб. 09 коп. и сроков выполнения работ в сумме 5 248 649 руб. 34 коп. Расчет пени судом проверен и признан правильным. Оснований для снижения размера пени, судом не установлено.

При изложенных обстоятельствах, встречный иск подлежит удовлетворению частично.

Распределение судебных расходов между лицами, участвующими в деле, предусмотрено статьей 110 АПК РФ. В силу пункта 1 данной статьи судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 11, 12, 13, 309, 310, 330, 702, 708, 711, 750, 751 ГК РФ, руководствуясь ст.ст. 8, 9, 65, 71, 75, 102, 110, 131, 132, 167- 171, 176 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать. 

Встречные исковые требования удовлетворить частично. 

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Курчатовское строительно-монтажное управление» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу Акционерного общества «Научно-исследовательский и конструкторский институт монтажной технологии – Атомстрой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) неустойку 7 241 902 (семь миллионов двести сорок одна тысяча девятьсот два) руб. 43 коп., а также 51 807 (пятьдесят одна тысяча восемьсот семь) руб. 00 коп. расходов по оплате госпошлины. 

В остальной части встречного иска отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение одного месяца с даты его принятия.

Судья Е.Н. Киселева