/

Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа

ул. Чкалова, дом 14, Иркутск, 664025, www.fasvso.arbitr.ru

тел./факс (3952) 210-170, 210-172; e-mail: info@fasvso.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А19-1645/2016

15 марта 2018 года

город Иркутск

 

Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Бронниковой И.А.,

судей:   Николиной О.А., Парской Н.Н.,

при участии в судебном заседании конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Востоксибэлектромонтаж» Шпака Александра Анатольевича, представителя Федеральной налоговой службы России Зыкина Антона Александровича (доверенность от 12.123.2017 № 04-07/0010),

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу Исаева Виктора Степановича на определение Арбитражного суда Иркутской области от 10 ноября 2017 года по делу № А19-1645/2016, постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 25 января 2018 года по тому же делу (суд первой инстанции: Рупакова Е.В.; суд  апелляционной инстанции: Оширова Л.В., Мацибора А.Е., Монакова О.В.),

установил:

определением Арбитражного суда Иркутской области от 19 августа 2016 года  (резолютивная часть оглашена 15.08.2016) заявление акционерного общества «Россельхозбанк» признано обоснованным, в отношении открытого акционерного общества «Востоксибэлектромонтаж» (далее – должник, ОАО «ВСЭМ») введено наблюдение, временным управляющим утвержден Ивлев Е.Ю.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 6 апреля 2017 года  (резолютивная часть от 30.03.2017) должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением суда от 6 апреля 2017 года  (резолютивная часть от 30.03.2017) конкурсным управляющим ОАО «ВСЭМ» утвержден Шпак Александр Анатольевич (далее – конкурсный управляющий Шпак А.А.).

03.07.2017 от конкурсного управляющего Шпака А.А. в Арбитражный суд Иркутской области поступило заявление о признании недействительной сделкой действий ОАО «ВСЭМ» в виде распорядительного письма от 15.08.2016 № б/н, послужившего основанием выплаты Исаеву Виктору Степановичу (дале – Исаев В.С.) по платежному поручению № 679 от 09.12.2016 дивидендов в сумме 3 534 670 рублей 80 копеек и взыскании с  Исаева В.С. в пользу ОАО «ВСЭМ» денежных средств в сумме 3 534 670 рублей 80 копеек, об отнесении судебных издержек на Исаева В.С.

Определением суда от 10 июля 2017 года к участию в рассмотрении заявления в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Якутское управление ВСЭМ» (ОГРН 1021401056533).

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 10 ноября 2017 года заявление конкурсного управляющего Шпака А.А. о признании сделки недействительной удовлетворено в части 3 075 163 рубля 60 копеек. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 25 января 2018 года определение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, Исаев В.С. обратился в Арбитражный суд Восточно – Сибирского округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить, ссылаясь на неправильное применение норм материального и процессуального права, и принять по делу новый судебный акт.

По мнению заявителя кассационной жалобы, поскольку Исаеву В.С., как генеральному директору третьего лица, по трудовому договору была выплачена спорная сумма, и с нее третьим лицом, как налоговым агентом, был удержан налог на доходы физических лиц, то у судов не было оснований считать оспариваемое перечисление денежных средств произведенным в соответствии со статьей 313 Гражданского кодекса Российской Федерации на основании распорядительного письма должника от 15.08.2016 № б/н.

В отзыве на кассационную жалобу конкурсный управляющий просит оставить судебные акты без изменения.

В судебном заседании представители лиц, участвующих в деле, поддержали доводы, изложенные в отзыве на кассационную жалобу.

Заявитель кассационной жалобы и иные лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом однако своих представителей в судебное заседание не направили.

Кассационная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Проверив соответствие выводов судов о применении норм права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, правильность применения судами норм материального и процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемых судебных актов и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе,  Арбитражный суд Восточно – Сибирского округа приходит к следующим выводам.

Как установлено судами и следует из материалов дела, общими собраниями акционеров ОАО «ВСЭМ», оформленными протоколами собрания № 1-35 от 24.06.2013, № 1-36 от 24.06.2014, принимались решения об утверждении годовой отчетности за 2012, 2013 годы и о выплате акционерам должника дивидендов.

На основании распорядительного письма генерального директора ОАО «ВСЭМ» Шкедова Л.В. от 15.08.2016 № б/н, направленного в адрес ООО «Якутское управление ВСЭМ», в пользу Исаева В.С. по платежному поручению № 677 от 09.12.2016 согласно ведомости № 54 выплачены дивиденды, как акционеру ОАО «ВСЭМ», в сумме 3 075 163 рубля 60 копеек, сумма НДФЛ, удержанная и перечисленная ООО «Якутское управление ВСЭМ» (в качестве налогового агента) составила 459 507 рублей 20 копеек.

Ссылаясь на то, что ОАО «ВСЭМ» является 100% участником ООО «Якутское управление ВСЭМ», указанные денежные средства принадлежали ОАО «ВСЭМ» в качестве безвозмездной передачи (дохода от доли) должнику как участнику общества, конкурсный управляющий Шпак А.А. обратился в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании недействительной сделки в виде выплаты акционеру Исаеву В.С. дивидендов за 2012, 2013 годы на общую сумму 3 534 670 рублей 80 копеек (включая НДФЛ) на основании абзаца девятого пункта 1 статьи 63, пункта 3 статьи 129 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее – Закон о банкротстве) и применении последствий недействительности сделки.

Арбитражный суд первой инстанции, частично удовлетворяя требования  конкурсного управляющего Шпака А.А., пришел к выводу о том, что представленными доказательствами в совокупности подтверждается, что произведенные выплаты являются именно дивидендами, а не перечислениями в счет заработной платы и иные выплаты стимулирующего характера. Оспариваемый платеж по выплате дивидендов в пользу акционера Исаева В.С. совершен должником в процедуре наблюдения, в связи с чем указанный платеж является недействительным, как не соответствующий требованиям абзаца девятого пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве, а также абзаца первом пункта 4 статьи 43 Федерального закона «Об акционерных обществах», а также  недействительной в соответствии с пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Четвертый арбитражный апелляционный суд поддержал выводы суда первой инстанции.

Согласно пункту 3 статьи 129 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) конкурсный управляющий вправе подавать в арбитражный суд от имени должника заявления о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником.

В соответствии с абзацем 8 пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве с даты вынесения судом определения о введении в отношении должника процедуры наблюдения не допускается выплата дивидендов, доходов по долям (паям), а также распределение прибыли между учредителями (участниками) должника.

В абзаце первом пункта 4 статьи 43 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» прямо определено, что общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды по акциям, если на день выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов.

Из материалов дела следует, что 15.08.2016 оглашена резолютивная часть определения Арбитражного суда Иркутской области, в соответствии с которой заявление АО «Россельхозбанк» признано обоснованным, в отношении ОАО «ВСЭМ» введено наблюдение, утвержден временный управляющий должником.

Оспариваемое распорядительное письмо, направленное в адрес ООО «Якутское управление ВСЭМ», послужившее основанием для выплаты Исаеву В.С. по платежному поручению № 679 от 09.12.2016 дивидендов в сумме 3 534 670 рублей 80 копеек, датировано 15.08.2016.

Судами установлено, что Исаеву В.С. по платежному поручению № 677 от 09.12.2016 согласно ведомости № 54 выплачены дивиденды, как акционеру ОАО «ВСЭМ», в сумме 3 075 163 рубля 60 копеек, также  ООО «Якутское управление ВСЭМ», как налоговым агентом,  удержан и перечислен НДФЛ с выплаченной суммы  в размере 459 507 рублей 20 копеек. Факт получения денежных средств в размере 3 075 163 рубля 60 копеек Исаевым В.С. не оспаривается.

Исаев В.С. являлся акционером ОАО «ВСЭМ» с количество акций - 10 156 904, а  также директором ООО «Якутское управление ВСЭМ».

Единственным участником ООО «Якутское управление ВСЭМ» является ОАО «ВСЭМ» (100%).

Суды в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  оценив, представленные в материалы дела ведомость № 54 аванс за декабрь 2016 года за подписью Исаева В.С.,  письменные пояснения ликвидатора ООО «Якутское управление ВСЭМ» Климова Н.Н. (от 09.10.2017 № 119), извещение № 2 от 09.12.2016, направленное ООО «Якутское управление ВСЭМ» в адрес ОАО «ВСЭМ», распорядительное письмо от 15.08.2016,  оборотно-сальдовую ведомость ОАО «ВСЭМ» за январь 2017 года, обоснованно квалифицировали указанное перечисление денежных средств как выплату  дивидендов акционеру за счет задолженности в виде прибыли дочернего предприятия перед его единственным участником.

Таким образом, установив, что перечисление денежных средств Исаеву В.С. в сумме 3 075 163 рубля 60 копеек является выплатой дивидендов, суды правомерно пришли к выводу, что оспариваемый платеж по выплате дивидендов в пользу акционера Исаева В.С. совершен должником в процедуре наблюдения, что не соответствует требованиям абзаца восьмого пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве, а также абзаца первого пункта 4 статьи 43 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Кроме того, суды обоснованно указали на то, что оспариваемое распорядительное письмо датировано 15.08.2016,  заявление о признании должника банкротом принято к производству 03.03.2016, наблюдение в отношении должника  введено 15.08.2016, следовательно, оспариваемая сделка попадает под период подозрительности, установленный пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

На основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка). Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

В абзаце 2 пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве указано, что цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица.

При определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в силу абзаца тридцать второго статьи 2 Закона о банкротстве под ним понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

Судами установлено, что при совершении оспариваемого платежа произведено соответствующее уменьшение денежных средств должника, за счет реализации которых возможно погашение в рамках конкурсного производства требований кредиторов должника в порядке, предусмотренном статьей 134 Закона о банкротстве, а  совершение спорной сделки может привести к утрате возможности кредиторов получить удовлетворение требований за счет конкурсной массы должника, чем причиняется вред имущественным правам кредиторов.

На момент совершения оспариваемой сделки должник прекратил исполнение части денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей, в связи с недостатком денежных средств, следовательно, обладал признаками неплатежеспособности.

Поскольку на момент совершения оспариваемой сделки в отношении должника была введена процедура наблюдения, неплатежеспособность должника также  предполагается.

Должник не располагал чистой прибылью в 2015, в 2016 годах, поскольку в указанный период нес убытки.

Исаев В.С. является заинтересованным лицом по отношению к должнику на основании статьи 19 Закона о банкротстве, как акционер ОАО «ВСЭМ» и председатель Совета директоров должника.

На основании изложенного, учитывая факт совершения сделки в ходе процедуры наблюдения, уменьшение денежных средств должника,  наличие у должника на момент совершения,  сделки признаков неплатежеспособности, отрицательной экономической динамики, заинтересованности Исаева В.С. по отношению к должнику, суды правомерно пришли к выводу о том, что материалами дела подтверждена совокупность обстоятельств, необходимых и достаточных для признания сделки по выплате Исаеву В.С. дивидендов за 2012, 2013 годы на основании распорядительного письма ОАО «ВСЭМ» № б/н от 15.08.2016 недействительной в соответствии с пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Доводы кассационной жалобы относительно того, что спорная выплата связана с трудовыми отношениями Исаева В.С. как генерального директора третьего лица по трудовому договору, являлись предметом рассмотрения судов двух инстанций, и обоснованно отклонены, как не подтвержденные материалами дела.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены обжалуемых судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

По результатам рассмотрения кассационной жалобы Арбитражный суд Восточно – Сибирского округа приходит к выводу о том, что  судебные акты основаны на полном и всестороннем исследовании имеющихся в деле доказательств, приняты с соблюдением норм материального и процессуального права, в связи с чем, на основании пункта 1 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, подлежат оставлению без изменения.

При принятии кассационной жалобы определением от 21 февраля 2018 года Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа приняты меры по приостановлению исполнения судебных актов. В связи с окончанием рассмотрения кассационной жалобы меры по приостановлению подлежат отмене в порядке статьи 283 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Расходы по уплате государственной пошлины за кассационное рассмотрение дела на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отнесению на заявителя кассационной жалобы.

Руководствуясь статьями  274, 283, 286-290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Иркутской области от 10 ноября 2017 года по делу № А19-1645/2016, постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 25 января 2018 года по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу – без  удовлетворения.

Меры по приостановлению исполнения определения Арбитражного суда Иркутской области от 10 ноября 2017 года по делу № А19-1645/2016, постановления Четвертого арбитражного апелляционного суда от 25 января 2018 года по тому же делу, принятые определением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 21 февраля 2018 года, отменить.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи

 

И.А. Бронникова

О.А. Николина

Н.Н. Парская