АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

 

Пушкина ул., д. 45, г. Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-452/2023

28 февраля 2023 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 21 февраля 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 февраля 2023 года

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего судьи Кушнаревой И.Ф.,

судей Никитина Е.О., Сецко А.Ю.

при участии:

от ФИО1 – Шершень В.Е., по доверенности от 18.10.2022             27АА 2003181

конкурсный управляющий ФИО2, лично

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу ФИО1

на определение Арбитражного суда Хабаровского края от 13.10.2022, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2022

по делу № А73-9703/2021

по заявлению конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Дальневосточная» ФИО2

к ФИО1

об истребовании бухгалтерской и иной документации должника

в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Дальневосточная» (ОГРН 

<

***>,                        ИНН 

<

***>, адрес: 680014, 

<

...>) несостоятельным (банкротом)   

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 26.03.2021 возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве)                 общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Дальневосточная» (далее - ООО «СК «Дальневосточная», общество, должник).

Определением от 10.11.2021 в отношении должника введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден ФИО2, член Ассоциации «Дальневосточная межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих».

Решением от 11.04.2022 в отношении ООО «СК «Дальневосточная» введена процедура конкурсного производства. Конкурсным управляющим утвержден ФИО2

В рамках дела о банкротстве конкурсный управляющий обратился в суд с заявлением, впоследствии уточненным, об обязании бывшего руководителя должника ФИО1 передать кадровые документы и документы о хозяйственной деятельности ООО «СК «Дальневосточная» за период с 09.07.2019 по 09.02.2021:

1. приказы о назначении материально ответственных и подотчетных лиц;

2. приказы о направлении в командировку, командировочное задание, отчеты по командировке;

3. договоры займов с учредителями компании, аффилированными лицами, контрагентами. Состояние расчетов на 25.06.2021 (день подачи заявления о банкротстве);

4. документы и сведения по выдаче авансов подотчетным лицам, а также авансовые отчеты подотчетных лиц;

5. список техники и автомобилей организации, место их нахождения;

6. отчетные документы, подтверждающие расходование средств компании снятые ФИО1 в наличной форме на нужды организации в указанный период;

7. отчетные документы о расходах ФИО1 по банковской бизнес карте ООО «СК «Дальневосточная» открытой в АО «Тинькофф Банк» произведенные без снятия наличных (Предоставлены документы на сумму 381 500,98 руб.);

8. акты приема передачи материальных ценностей, документов в момент вступления в должность генерального директора от ФИО3;

9. документ, подтверждающие целевое расходование денежных средств в сумме 1 201 000 руб. отраженных в бухгалтерской отчетности на конец 2019 года на сайте налог.ру.;

10. документы, подтверждающие целевое расходование материальных запасов в сумме 6 820 000 руб., отраженных в бухгалтерской отчетности на конец 2019 года на сайте налог.ру.;

11. пояснение возникновения налоговой задолженности в сумме          496 426,53 руб. и причины ее непогашения;

13. Документы по сделкам со следующими контрагентами: общество с ограниченной ответственностью «Авангард» (2724158596) все документы по сделке: договор, акты, с/фактуры, путевые листы, акты; общество с ограниченной ответственностью «Амур Проект» (2724132245) все документы по сделке: договор, акты, с/фактуры, путевые листы, акты списания; индивидуальный предприниматель ФИО4 (790155779481) путевые листы, рапортв о работе машины; общество с ограниченной ответственностью «АС «Сервис» (2543059498) все документы по сделке: договор, акты, с/фактуры, путевые листы, акты списания ФИО5 (771708194905) путевые листы; ДНС Ритейл (2540167061) все документы по сделке: договор, акты, с/фактуры, путевые листы, акты списания, акты передачи цифровой техники в пользование; индивидуальный предприниматель ФИО6 (771875721205) все документы по сделке: договор, акты, с/фактуры, путевые листы, акты списания, передачи; индивидуальный предприниматель ФИО7 (272509484100) акты выполненных, приемка и возврат акты, с/фактура, путевые листы; общество с ограниченной ответственностью «Комсомолка» (2703086598) КС-2, КС-3, акты выполненных работ; индивидуальный предприниматель ФИО8 (272231754016) договор на транспортные услуги, путевые листы договору аренды бытовок,  акт приема и возврата; индивидуальный предприниматель ФИО9 (272427710542) паспорт работы машины, подтверждающие документы наличие техники сдаваемой в аренду; общество с ограниченной ответственностью «Мехстрой ДВ» (2724208053) акты выполненных работ, акты приемки и возврата, с/фактура, путевые листы, рапорт работы машины; общество с ограниченной ответственностью «Мой дом 27» (2724198285) все документы по сделке: договор, акты, с/фактуры, путевые листы, акты списания; общество с ограниченной ответственностью «Примстройальянс» (2724234254) договор, акт выполненных работ, рапорт работы самоходной машины; общество с ограниченной ответственностью «Стройтранс ДВ» (2724224626) товарно-транспортные накладные, отрывной талон грузового автомобиля, акт об оказании услуг, путевой лист (ЭСМ-2) справку для расчетов ЭСМ-7 (все из договора); индивидуальный предприниматель ФИО10 (790300402596) путевые листы, копии ПТС на самосвал; индивидуальный предприниматель ФИО11 (272319715021) путевые листов, копии ПТС на самосвал, акт выполненных работ, УПД, акты сверки на 15 и 30 число согласно договора; индивидуальный предприниматель ФИО12 (272509022152) акты выполненных, акты приемки и возврата, с/фактура; путевые листы: общество с ограниченной ответственностью «Сварог» (2723114388) акты списания, акты передачи третьим лицам; общество с ограниченной ответственностью «Снаб Лидер ДВ» (2724233370) акты списания, акты передачи третьим лицам; общество с ограниченной ответственностью  «Торговый дом Планета Безопасности» (2723133221) акты передачи, акты списания в производство; общество с ограниченной ответственностью «Форпост Трэвел» (2723196084) приказ о необходимости направления в командировку, список лиц, командировочные удостоверения, перечисления суточных, подтверждение бронирования гостиницы, посадочные талоны на   пять человек, отчеты по командировке; общество с ограниченной ответственностью «Хилти Дистрибьюшин» (7710050305) договор, акты списания в производство, накладная передачи на сторону (рукоятка для транспортировки VC-20); индивидуальный предприниматель ФИО13 (272606974206) договор, акты списания в производство, накладная передачи на сторону.

14. книги покупок и продаж, авансовые отчеты, кассовые книги и отчеты в связи с обязанностью их ведения и недоказанностью их утраты;

15. список дебиторов с указанием размера дебиторской задолженности по каждому дебитору на текущую дату, а также соответствующие подтверждающие первичные бухгалтерские документы;

16. список кредиторов с указанием размера кредиторской задолженности по каждому кредитору на текущую дату, а также соответствующие подтверждающие первичные бухгалтерские документы;

17. сведения о сотрудниках, приказы по личному составу (в т.ч. о приеме, увольнении, перемещении), личные дела работников, трудовые договоры с работниками, табели учета рабочего времени, личные карточки работников, трудовые книжки, должностные инструкции работников, книга учета трудовых книжек, расчетные ведомости по начислению и удержанию из заработной платы, выходных пособий работников должника.

При этом заявителем допущена ошибка в нумерации перечня истребуемых документов, а именно: пропущен пункт 11.

Определением суда от 25.06.2021, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2022, заявление конкурсного управляющего удовлетворено. На ФИО1 возложена обязанность передать все перечисленные конкурсным управляющим документы должника.

ФИО1 обратился в Арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной жалобой, в которой просит принятые по делу судебные акты отменить. В обоснование своей позиции заявитель жалобы указывает, что все имеющиеся в распоряжении бывшего руководителя документы были переданы конкурсному управляющему по актами приема-передачи от 27.04.2022, 31.05.2022, 10.07.2022, 15.08.2022. Обращает внимание, что приказы о назначении материально ответственных и подотчетных лиц не издавались; приказы о направлении в командировку, командировочное задание, отчеты по командировке не велись; договоров займа с учредителями компании, аффилированными лицами, контрагентами не заключались; техника на балансе общества отсутствует; акты приема-передачи материальных ценностей и документов от предыдущего генерального директора ФИО3 не составлялись; правилами бухгалтерского учета не предусмотрено ведение списка дебиторов. Приводит доводы о том, что конкурсный управляющий не доказал безусловное наличие истребуемых документов в распоряжении ФИО1 и обязание ответчика передать документы, которыми он не располагает, влечет неисполнимость судебного акта.

В представленном отзыве конкурсный управляющий по доводам кассационной жалобы возразил. Указывает, что фактически переданные по актам приема-передачи, не фигурируют в обжалуемых судебных актах в перечне истребованных. Отмечает, что отсутствие подтверждающих документов означает, что часть денежных средств была присвоена ФИО1 По мнению управляющего, отказ в истребовании таких документов снимает с бывшего руководителя ответственность по возврату израсходованных не по целевому назначению денежных средств.

В судебном заседании представитель ФИО1 поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе. Дополнительно пояснил, что в ходе рассмотрения спора о взыскании с бывшего директора убытков, конкурсному управляющему переданы кассовые книги.

Конкурсный управляющий привел возражения в соответствии с отзывом.

Законность обжалуемых судебных актов проверена судом кассационной инстанции по правилам статей 284, 286 АПК РФ.

Как усматривается из материалов дела, с 08.07.2019 и до открытия конкурсного производства ФИО1 являлся директором ООО «СК «Дальневосточная».

Конкурсный управляющий направил в адрес руководителя должника запрос о предоставлении информации и документов.

Поскольку ФИО1 требование не было исполнено, конкурный управляющий обратился в арбитражный суд с заявлением об обязании бывшего директора передать документацию должника.

В ходе рассмотрения спора в суде первой инстанции часть документов должника была передана ФИО1 конкурсному управляющему по актам приема-передачи от 27.04.2022, 31.05.2022, 10.07.2022, 15.08.2022.

Ознакомившись с поступившими документами, конкурсный управляющий, сославшись на то, что документы переданы не в полном объеме, поддержал заявленные требования, уточнив перечень подлежащих передаче документов.

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что ФИО1  не исполнена установленная пунктом 2 статьи 126 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) обязанность по передаче документы ООО «СК «Дальневосточная» в полном объеме, в отсутствие доказательств невозможности ее исполнения, в связи с чем удовлетворил заявление конкурного управляющего.

Суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев спор по правилам статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), с выводами суда первой инстанции согласился, дополнительно отметив, что с учетом имеющихся в распоряжении конкурсного управляющего хозяйственных договоров, переданных ответчиком в ходе судебного разбирательства, наличие истребуемой первичной бухгалтерской документации, предполагается, при этом ФИО1, как единоличный исполнительный орган должника, действуя разумно и добросовестно, обязан был составлять и хранить все документы, связанные с деятельностью общества, а также принять меры к восстановлению утраченной документации.

В соответствии с частью 1 статьи 223 АПК РФ, пунктом 1 статьи 32 Закона о банкротстве дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Согласно пункту 2 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия (за исключением полномочий общего собрания участников должника, собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника). При этом руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Данные нормы носят специальный характер и закрепляют обязанность руководителя должника в установленный срок вне зависимости от поступления либо не поступления соответствующего запроса предоставить управляющему перечисленные документы и материальные ценности.

На основании пунктов 1, 3 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Гражданский кодекс) юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами. Лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно.

Должник как юридическое лицо имеет организационно-правовую форму общества с ограниченной ответственностью, в связи с чем, его деятельность регулируется, в том числе нормами Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон            № 14-ФЗ).

В пункте 4 статьи 32 Закона № 14-ФЗ определено, что руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества.

В силу пункта 1 статьи 50 Закона № 14-ФЗ, общество обязано хранить документы, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества.

В силу положений части 1 статьи 6 и части 1 статьи 9 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее - Закон о бухгалтерском учете) общество как экономический субъект обязан вести бухгалтерский учет, оформляя все проводимые им хозяйственные операции оправдательными документами, которые служат первичными учетными документами для ведения бухгалтерского учета.

Данные, содержащиеся в первичных учетных документах, подлежат своевременной регистрации и накоплению в регистрах бухгалтерского учета (часть 1 статьи 10 Закона о бухгалтерском учете).

Согласно пункту 1 статьи 29 Закона о бухгалтерском учете первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерская (финансовая) отчетность, аудиторские заключения о ней подлежат хранению экономическим субъектом в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет после отчетного года.

При смене руководителя организации должна обеспечиваться передача документов бухгалтерского учета организации. Порядок передачи документов бухгалтерского учета определяется организацией самостоятельно (пункт 4 статьи 29 Закона о бухгалтерском учете).

Поскольку с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, то бывший руководитель обязан обеспечить передачу всей документации должника.

В соответствии Указаниями Центрального банка Российской Федерации от 11.03.2014 № 3210-У «О порядке ведения кассовых операций юридическими лицами и упрощенном порядке ведения кассовых операций индивидуальными предпринимателями и субъектами малого предпринимательства» для ведения операций по приему наличных денег, включающих их пересчет, выдаче наличных денег юридическое лицо должно вести кассовую книгу.

Кассовая книга является одной из форм первичной учетной документации (КО-4), утвержденной Постановлением Госкомстата Российской Федерации от 18.08.1998 № 88 и применяется для учета поступлений и выдач наличных денег организации в кассе.

Согласно пункту 3 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик обязан вести книги покупок и книги продаж.

Правила ведения книги покупок и книги продаж и их форма, утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2011 № 1137 «О формах и правилах заполнения (ведения) документов, применяемых при расчетах по налогу на добавленную стоимость».

Таким образом, наличие кассовой книги, книги покупок и книги продаж у руководителя юридического лица является обязательным требованием закона.

В этой связи суды правомерно удовлетворили требование конкурсного управляющего о передаче указанных документов.

ФИО1, как бывший руководитель ООО «СК «Дальневосточная» представил в материалы дела акты приема-передачи от 27.04.2022, 31.05.2022, 10.07.2022, 15.08.2022, свидетельствующие о том, что передача от ответчика конкурсному управляющему запрашиваемой документации была частично осуществлена.

В отношении  остальных документов первичного бухгалтерского учета, в частности, подтверждающих реальность хозяйственных операций с контрагентами по переданным управляющему договорам, оправдательных документов по расходованию денежных средств и командировкам, документов по личному составу, ФИО1 категорически отрицал их наличие.

Суды, отклонив возражения ответчика, обязали его передать поименованные конкурсным управляющим документы по правилам частей 4, 6 - 12 статьи 66 АПК об истребовании доказательств.

Между тем судами первой и апелляционной инстанций не принято во внимание следующее.

Как разъяснено в абзаце втором пункта 24 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве», конкурсный управляющий вправе требовать от руководителя по суду исполнения в натуре обязанности по передаче документации применительно к правилам статьи 308.3 Гражданского кодекса.

В абзаце первом пункта 23 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» (далее - постановление Пленума № 7) разъяснено, что по смыслу пункта 1 статьи 308.3 Гражданского кодекса кредитор не вправе требовать по суду от должника исполнения обязательства в натуре, если осуществление такого исполнения объективно невозможно.

В соответствии с разъяснениями пункта 22 постановления Пленума № 7 при предъявлении кредитором иска об исполнении должником обязательства в натуре суд, исходя из конкретных обстоятельств дела, определяет, является ли такое исполнение объективно возможным. Разрешая вопрос о допустимости понуждения должника исполнить обязанность в натуре, суд учитывает не только положения закона или договора, но и существо соответствующего обязательства.

Учитывая, что заявленные требования рассматриваются в порядке статьи 308.3 Гражданского кодекса, исходя из предмета спора, должен быть установлен конкретный перечень истребуемых документов и представлены доказательства их нахождения у лица, требования к которому о возложении обязанности их передать предъявлены, поскольку судебный акт, обязывающий передать документы, отсутствующие у лица, не может обладать признаками исполнимости (статья 16 АПК РФ), что может создать угрозу необоснованного привлечения к ответственности.

Соответственно, рассматривая указанную категорию споров, суды должны исследовать и давать оценку по существу заявленным ответчиком возражениям об объективной невозможности предоставления им истребуемой документации.

При этом следует учитывать отсутствие после открытия конкурсного производства у бывшего руководителя возможности восстановления документации от имени должника.

Как следует из текста отзыва на кассационную жалобу и пояснений конкурсного управляющего, данных в судебном заседании суда округа, его позиция сводится к тому, что имеющиеся в распоряжении управляющего документы и сведения свидетельствуют об отсутствии оправдательных документов  о расходовании ФИО1 денежных средств в интересах должника, а также о фиктивности ряда совершенных директором от имени должника сделок.

Необходимость истребовать документы конкурсный управляющий обосновывает суждением, что в противном случае на бывшего руководителя не может быть возложена гражданско-правовая отсутственность.

Из положений пункта 1 статьи 1, пункта 1 статьи 11, статьи 12 Гражданского кодекса и статьи 4 АПК РФ следует, что предъявление любого требования должно иметь своей целью восстановление нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов обратившегося в суд лица.

При решении вопроса о применении способа защиты в виде принуждения к исполнению обязанности в натуре суд обязан определить порядок, механизм, сроки исполнения обязательств в натуре, выяснить возможность реального исполнения принятых им решений исходя из положений Федерального закона от 22.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве в Российской Федерации» и возможности реальной защиты оспариваемых или нарушенных прав сторон при выборе в данном конкретном случае такого способа защиты права, как присуждение к исполнению обязанности в натуре (постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 07.03.2000 № 3486/99 и 14.08.2001 № 9162/00).

При установленном факте отсутствия подтверждающих документов, конкурсный управляющий не лишен возможности реализовать предоставленное ему абзацем шестым пункта 3 статьи 129 Закона о банкротстве право оспорить подозрительные сделки должника, а также обратиться с требованием о взыскании с убытков с директора, на которого по правилам статьи 65 АПК РФ переходит обязанность по доказыванию того обстоятельства, что денежные средства были израсходованы в интересах возглавляемого им юридического лица.

В том случае, если бывший руководитель должника не обладает необходимыми документами и не имеет возможности их восстановления, обязанность по их передаче возложена на него быть не может, что, однако, не освобождает ответчика от иных негативных последствий невыполнения обязанности по передаче документов, заключающихся в публично-правовой ответственности, а также возможном привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника по правилам главы III.2 Закона о банкротстве, в том числе по основаниям, связанным с неисполнением им обязанности по надлежащему хранению документации должника.

Доводы конкурсного управляющего об обратном основаны на неверном толковании положений законодательства и отклоняются судом округа.

Суд округа суд полагает, что подход, занятый судами первой и апелляционной инстанций в настоящем случае, основанный на предположении о нахождении перечисленных конкурсным управляющим документов у ФИО1 и ошибочном выводе о возможности восстановления ответчиком документов ООО «СК «Дальневосточная» после прекращения полномочий руководителя  общества, нарушает принципы правовой определенности и исполнимости судебного акта.

Объективное отсутствие документации исключает возможность удовлетворения судом требования об исполнении им в натуре обязанности, предусмотренной абзацем вторым пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве.

Поскольку имеющие значение для разрешения данного спора факты судом первой и апелляционной инстанций установлены на основании имеющихся в материалах дела доказательствах, при этом судами неверно применены нормы материального и процессуального права, судебная коллегия суда округа считает возможным отменить определение суда от 13.10.2022, постановление апелляционного суда от 22.12.2022 и, в соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 287 АПК РФ, не передавая дело на новое рассмотрение, принять по делу новый судебный акт о частичном отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего.

Руководствуясь статьями 286-290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Хабаровского края от 13.10.2022, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2022 по делу № А73-9703/2021 изменить.

Обязать  ФИО1 передать конкурному управляющему ФИО2 кассовые книги, книги покупок и продаж общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Дальневосточная» за период с 09.07.2019 по 09.02.2021.

В удовлетворении заявления в остальной части отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий судья                                                И.Ф. Кушнарева

Судьи                                                                                        Е.О. Никитин

А.Ю. Сецко