АРБИТРАЖНЫЙ СУД  САХАЛИНСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем  Российской  Федерации

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

Дело № А59-308/2019

г. Южно-Сахалинск

15 апреля 2019 года

Резолютивная часть решения оглашена 08 апреля 2019 года. Решение в полном объеме изготовлено 15 апреля 2019 года.

Арбитражный суд Сахалинской области в составе судьи                 Мисилевич П.Б., при ведении протокола помощником судьи                 Галицыной Е.Г., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению Департамента муниципального заказа Администрации Поронайского городского округа ( ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>) к ООО «Армсахстрой» ( ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>) о взыскании неустойки по муниципальному контракту № 13 от 10.04.2017 в сумме 44 953139,01 рублей,

При участии: от истца – извещен, не явился, от ответчика – представителя ФИО1 по доверенности № 11/19Д от 25.02.2019, представителя ФИО2 по доверенности № 75/17Д от 28.06.2017;

У С Т А Н О В И Л:

Департамент муниципального заказа Администрации Поронайского городского округа (далее – истец, Департамент) обратился в Арбитражный суд Сахалинской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Армсахстрой» (далее – ответчик, Общество) о взыскании неустойки по муниципальному контракту № 13 от 10.04.2017 в сумме 44 953139,01 рублей.

Исковые требования мотивированы нарушением подрядчиком срока выполнения обязательств по контракту.

Определением суда от 27.03.2019 судебное разбирательство по делу отложено на 08.04.2019.

Как следует из материалов дела и установлено судом, между Управлением муниципального заказа Администрации Поронайского городского округа (участник долевого строительства) и ответчиком (застройщик) 10.04.2017 на основании протокола рассмотрения единственной заявки на участие в электронном аукционе № 0161300006017000021-1 от 23.03.2017  заключен муниципальный контракт № 13 (далее – контракт), по условиям которого застройщик обязуется своими силами и (или) с привлечением других лиц построить многоквартирные дома с подводящими сетями и благоустройством прилегающей территории, и после получения разрешения на ввод многоквартирных домов в эксплуатацию передать в предусмотренный контрактом срок участнику долевого строительства объекты долевого строительства (квартиры) в соответствии с характеристиками, определенными в пунктах 1.1.4, 1.1.5 контракта и Приложении № 3 («Техническое описание объектов долевого строительства»), а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную контрактом цену в порядке и на условиях, предусмотренных контрактом, и принять объекты долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирных домов и после государственной регистрации права собственности на жилые помещения.

Срок исполнения обязательства застройщика: начало – 10 апреля 2017 года, окончание – через 14 месяцев. Срок передачи застройщиком объектов долевого строительства участнику долевого строительства (по акту приема-передачи) – не позднее 10 июня 2018 года (согласно графику производства работ – Приложение № 8 к контракту) (пункт 3.3).

Согласно пункту 4.1 цена контракта составляет 311 849 733 рубля исходя из цены 67 990 руб. за 1 кв. м общей проектной площади квартир без учета площади лоджий и балконов.

Цена контракта должна быть выплачена участником долевого строительства в полном объеме в порядке и сроки, предусмотренные контрактом и приложением № 5 «График платежей» (пункт 4.2).

Согласно пунктам 9.3, 9.3.1 контракта в случае просрочки исполнения застройщиком обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных муниципальным контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения застройщиком обязательств, предусмотренных контрактом, застройщик уплачивает участнику долевого строительства неустойку (штраф, пени) в течение 10 рабочих дней с момента надлежащего уведомления застройщика участников долевого строительства. Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения застройщиком обязательства, предусмотренного контрактом (в том числе гарантийного), начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается в размере не менее, чем одна трехсотая действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных подрядчиком, и определяется по формуле: П = (Ц - В) x С (где Ц - цена контракта; В - стоимость фактически исполненного в установленный срок поставщиком обязательства по контракту, определяемая на основании документа о приемке товара, в том числе отдельных этапов исполнения контракта; С - размер ставки). Размер ставки определяется по формуле: С = Сцб x ДП (где: Сцб - размер ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату уплаты пени, определяемый с учетом коэффициента К; ДП - количество дней просрочки). Коэффициент К определяется по формуле: К = ДП / ДК x 100%, где: ДП - количество дней просрочки; ДК - срок исполнения обязательства по контракту (количество дней). При К, равном 0-50 процентам, размер ставки определяется за каждый день просрочки и принимается равным 0,01 ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату уплаты пени. При К, равном 50-100 процентам, размер ставки определяется за каждый день просрочки и принимается равным 0,02 ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату уплаты пени. При К, равном 100 процентам и более, размер ставки определяется за каждый день просрочки и принимается равным 0,03 ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату уплаты пени.

В силу пункта 14.2 контракт прекращает свое действие 31 декабря 2019 года, но не ранее исполнения сторонами своих обязательств по контракту в полном объеме (за исключением гарантийных обязательств).

К контракту сторонами заключены Дополнительные соглашения № 1 от 23.06.2017, № 2 от 15.11.2017, № 3 от 11.12.2017, № 4 от 15.12.2017, № 5 от 05.02.2018, № 6 от 05.02.2018.

В рамках контракта участнику долевого строительства переданы застройщиком по актам приема-передачи от 13.12.2018 объекты долевого строительства: 3-этажные жилые дома, расположенные по адресу: 

<

...> ВЛКСМ, номера и литеры домов: 11б, 13б, 13в.

В связи с нарушением срока сдачи объектов в адрес застройщика направлена претензия от 14.12.2018 № 1114 об уплате пени, которую  впоследствии участник долевого строительства просил считать недействительной.

17.01.2019 в адрес застройщика направлена претензия № 29, неудовлетворение которой послужило основанием для обращения истца в суд с рассматриваемым иском.

Ответчик представил отзыв на исковое заявление, дополнение к отзыву, в которых с требованием не согласился. Не оспаривая факт просрочки выполнения работ на 186 дней, указал на неверно произведенный расчет пени – расчет произведен без учета стоимости фактически выполненных по состоянию на 10.06.2018 (срок окончания выполнения работ по контракту) работ, подтвержденной Справкой о готовности объекта незавершенного строительства, с применением ставки 7,75% годовых, в то время как на 13.12.2018 (момент подписания акта приема-передачи) действовала ставка 7,5% годовых.

Согласно последнему расчету, представленному ответчиком, размер пени составил 4 350 303,78 руб.

В судебном заседании представители сторон свои правовые позиции по делу поддержали.

Изучив материалы дела, исследовав и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ имеющиеся в материалах дела доказательства, выслушав представителей сторон, суд приходит к следующему.

В соответствии с пунктом 3 статьи 1 ГК РФ при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно.

Статьей 309 ГК РФ определено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (статья 310).

Согласно части 1 статьи 4 Закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ по договору участия в долевом строительстве одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

В части 1 статьи 6 Закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ указано, что застройщик обязан передать участнику долевого строительства объект долевого строительства не позднее срока, предусмотренного договором.

В соответствии со статьей 12 ГК РФ взыскание неустойки является одним из способов защиты нарушенного гражданского права. Согласно пункту 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии со статьей 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. Кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

Пунктом 4 статьи 34 Закона № 44-ФЗ установлено, что в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом. 

Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере, определенном в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, но не менее чем одна трехсотая действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) (пункт 7 статьи 34).

Аналогичный порядок начисления пени предусмотрен сторонами в пункте 9.3.1 контракта.

В соответствии с пунктом 6 Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, утвержденных постановлением Правительства РФ от 25.11.2013 № 1063 (далее – Постановление № 1063), применимых к спорному периоду, пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (исполнителем, подрядчиком) обязательства, предусмотренного контрактом, и устанавливается в размере не менее одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и определяется по формуле: П = (Ц - В) x С, где: Ц - цена контракта; В - стоимость фактически исполненного в установленный срок поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства по контракту, определяемая на основании документа о приемке товаров, результатов выполнения работ, оказания услуг, в том числе отдельных этапов исполнения контрактов; С - размер ставки.

В соответствии с пунктом 7 Правил размер ставки определяется по формуле: С = Сцб x ДП, где: Сцб - размер ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату уплаты пени, определяемый с учетом коэффициента К; ДП - количество дней просрочки.

Согласно пункту 8 Правил коэффициент К определяется по формуле: К = ДП / ДК x 100%, где: ДП - количество дней просрочки; ДК - срок исполнения обязательства по контракту (количество дней). При К, равном 0-50 процентам, размер ставки определяется за каждый день просрочки и принимается равным 0,01 ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату уплаты пени. При К, равном 50-100 процентам, размер ставки определяется за каждый день просрочки и принимается равным 0,02 ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату уплаты пени. При К, равном 100 процентам и более, размер ставки определяется за каждый день просрочки и принимается равным 0,03 ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату уплаты пени.

Расчет неустойки истцом произведен за период просрочки исполнения обязательства 11.06.2018 – 13.12.2018 на цену контракта из расчета 186 дней количества дней просрочки с применением ставки рефинансирования 7,75% годовых.

Ответчиком расчет пени произведен исходя из того же количества дней просрочки исполнения обязательства на цену контракта, уменьшенную на стоимость фактически выполненных по контракту работ – 280 664 757,70 руб., с применением ставки рефинансирования в размере 7,5% годовых, действующей на дату подписания акта приема-передачи работ.

Проверив расчеты сторон, суд приходит к следующему.

В силу пункта 38 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017 (далее - Обзор), при расчете пени, подлежащей взысканию в судебном порядке за просрочку исполнения обязательств по государственному контракту в соответствии с частями 5 и 7 статьи 34 Закона о контрактной системе, суд вправе применить размер ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации, действующей на момент вынесения судебного решения.

В абзаце первом пункта 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» разъяснено судам, что по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

Контрактом предусмотрено выполнение застройщиком работ в срок не позднее 10 июня 2018 года. Цена контракта составила 311 849 733,00 руб.

Согласно пункту 4.6 контракта оплата работ производится участником долевого строительства поэтапно на основании предоставленных застройщиком справок о процентах готовности не завершенного строительством объекта: участником долевого строительства выплачивается долевой взнос в размере 10% от общей цены контракта в зависимости от готовности жилого дома не менее 20%, 30%, 40%, 50%, 60%, 70%, 80%, 90%. Окончательный расчет производится после получения свидетельства о государственной регистрации права собственности на квартиры в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Сахалинской области.

В силу пункта 6.1 контракта передача объектов долевого строительства застройщиком и принятие их участником долевого строительства осуществляются по подписываемому сторонами акту приема-передачи.

За нарушение застройщиком сроков исполнения обязательств контрактом предусмотрена ответственность в виде уплаты пени (пункт 9.3.1), порядок исчисления которых аналогичен установленному Постановлением № 1063.

Согласно актам приема-передачи от 13.12.2018 объекты долевого строительства переданы участнику долевого строительства в отсутствие каких-либо претензий к застройщику и, следовательно, в силу положений статьи 708 ГК РФ, пункта 6.1 контракта работы по контракту считаются выполненными. При этом факт нарушения срока выполнения работ со стороны застройщика на 186 дней сторонами не оспаривается.

Таким образом, определенность в отношениях сторон по вопросу о размере неустойки, подлежащей уплате в связи с допущенной подрядчиком просрочкой выполнения работ по контракту, наступила в момент окончания исполнения таких обязательств, в связи с чем при расчете неустойки надлежит руководствоваться ключевой ставкой Центрального банка Российской Федерации, действовавшей на день прекращения обязательства.

Разъяснения, содержащиеся в пункте 38 Обзора, не затрагивают ситуацию, когда спорное обязательство было исполнено.

Указанное согласуется с выводом Верховного Суда Российской Федерации в Определении от 04.12.2018 № 302-ЭС18-10991.

Согласно Информации Банка России от 14.09.2018, опубликованной в Вестнике Банка России № 71 19.09.2018, с 17.09.2018 установлена ключевая ставка в размере 7,5% годовых, действующая на 13.12.2018.

Документ фактически утратил силу с 17.12.2018 в связи с изданием Информации Банка России от 14.12.2018, опубликованной в «Вестнике Банка России» № 91 от 18.12.2018, которой доведена новая повышенная ключевая ставка в размере 7,75% годовых.

С учетом изложенного, расчет истца, произведенный исходя из ставки рефинансирования в размере 7,75% годовых, является ошибочным.

Кроме того, для ситуаций, при которых подрядчик допустил просрочку в выполнении работ по государственному контракту, Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации сформулирована правовая позиция, согласно которой начисление неустойки на общую сумму государственного контракта без учета надлежащего исполнения части работ противоречит принципу юридического равенства, предусмотренному пунктом 1 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку создает преимущественные условия кредитору, которому, следовательно, причитается компенсация не только за не исполненное в срок обязательство, но и за те работы, которые были выполнены надлежащим образом (Постановление от 15.07.2014 № 5467/2014).

Принимая во внимание сформировавшуюся судебную практику, при рассмотрении настоящего спора необходимо руководствоваться изложенным подходом.

Из условий контракта следует, что стороны предусмотрели оплату по контракту  в зависимости от увеличения степени готовности объема (объема их выполнения), то есть, исполнение обязательств по частям. В связи с этим неустойка должна исчисляться не от всей суммы контракта, а с учетом фактически выполненных застройщиком работ на момент окончания срока выполнения работ (10.06.2018), то есть, на стоимость работ, выполненных с нарушением установленного контрактом срока.

Стоимость фактически выполненных работ на 10.06.2018 подтверждается представленной в материалы дела справкой о готовности объекта незавершенного строительства от 27.04.2018 – 250 498 075 руб. (процент готовности 80,3 годовых), подписанной сторонами без замечаний. Иных доказательств выполнения работ по состоянию на указанную дату материалы дела не содержат. Справка по состоянию на 10.06.2018, составленная ответчиком  одностороннем порядке, по мнению суда таковой не является. 

С учетом указанного, судом произведен расчет неустойки следующим образом:

Количество дней просрочки (ДП) – 186,

Ставка ЦБ РФ – 7,5% годовых;

Срок исполнения обязательства по контракту (ДК) – 427 дней,

Цена контракта (Ц) 311 849 733 руб.;

Стоимость фактически исполненного (В) 250 498 075 руб.

К = ДП/ДК х 100% = 186/427 х 100% -=43,56% (К = 0,01);

Сцб = К х Ставка ЦБ = 0,01 х 7,5% = 0, 075%

С = Сцб х ДП = 0,075% х 186 = 0,1395

П = (Ц-В) х С = (311 849 733 – 250 498 075) х 0,1395 = 8 558 556 руб. 29 коп.

Ходатайства о снижении размера неустойки в порядке статьи 333 ГК РФ ответчиком не заявлено.

В силу изложенного, суд удовлетворяет исковые требования частично в размере  8 558 556 руб. 29 коп.

Истец от уплаты государственной пошлины освобожден в силу в силу статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации.

В силу части 3 статьи 110 АПК РФ, с учетом результатов рассмотрения спора, с ответчика в доход федерального бюджета взыскивается государственная пошлина в размере 65 793 руб.

Руководствуясь ст. ст. 167-170,176  АПК РФ, суд 

Р Е Ш  И Л:

Исковые требования удовлетворить частично.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Армсахстрой» (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>) в пользу Департамента муниципального заказа Администрации Поронайского городского округа (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>) 8 558 556 рублей 29 копеек неустойки.

В удовлетворении исковых требований в остальной части отказать.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Армсахстрой» (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>) в доход федерального бюджета 65 793 рубля государственной пошлины.

Решение может быть обжаловано в Пятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его изготовления в полном объеме, через Арбитражный суд Сахалинской области.

     Судья                П.Б. Мисилевич