Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-18337/2023

г. Хабаровск

16 января 2024 года

Резолютивная часть объявлена 10 января 2024 года.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи Татаринова В.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрел в заседании суда дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Дальстройиндустрия» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>,          адрес: 369140, 

<

...> д. зд160 к. т2)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 680030, 

<

...>)

третьи лица: Акционерное общество «Дальтрансуголь» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 682860, Хабаровский край, Ванинский район, тер Мыс Мучукей-Дуа, соор. 1), Общество с ограниченной ответственностью «Сфера-Строй»                             (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 191124, 

<

...> литера Б, помещ. 3-н помещ. 31)

о признании незаконным решения от 04.09.2023 № НВ/9016/23 об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства.

В судебное заседание явились:

от заявителя – ФИО2 по доверенности от 20.03.2023, диплом;

от Хабаровского УФАС России – ФИО3 по доверенности от 06.12.2023             № ТТ/12284/23, диплом; ФИО4 по доверенности от 23.10.2023;

от АО «Дальтрансуголь» посредством информационной системы «Картотека арбитражных дел» (судебные онлайн-заседания) – ФИО5 по доверенности от 20.02.2023, диплом;

от ООО «Сфера-Строй» – не явились, извещены.

Суд

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Дальстройиндустрия» (далее –               ООО «Дальстройиндустрия», заявитель) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее – УФАС по Хабаровскому краю, антимонопольный орган) о признании незаконным решения от 04.09.2023 № НВ/9016/23 об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Акционерное общество «Дальтрансуголь» (далее – АО «Дальтрансуголь»), Общество с ограниченной ответственностью «Сфера-Строй» (далее – ООО «Сфера-Строй»).

Представитель ООО «Дальстройиндустрия» в судебном заседании требование поддержала по основаниям, изложенным в заявлении.

Представители антимонопольного органа в судебном заседании просили в удовлетворении заявленного требования отказать; представлен отзыв.

Представитель АО «Дальтрансуголь» в судебном заседании просил в удовлетворении заявленного требования отказать; представлен отзыв.

ООО «Сфера-Строй» надлежащим образом извещено о времени и месте судебного заседания, явка представителя не обеспечена, отзыв не представлен.

Изучив материалы дела, заслушав представителей ООО «Дальстройиндустрия», УФАС по Хабаровскому краю и АО «Дальтрансуголь», суд выявил следующие фактические обстоятельства, имеющие значение для разрешения дела.

30.04.2021 АО «Дальтрансуголь» на официальном сайте www.zakupki.gov.ru размещено извещение № 32110253621 о проведении многоэтапного тендера на разработку Рабочей документации в соответствии с Техническим заданием Заказчика и Проектной документацией «Развитие инфраструктуры железнодорожного транспорта не общего пользования на станции Терминал АО «Дальтрансуголь». Выполнение строительно-монтажных работ в соответствии с разработанной и утвержденной Заказчиком Рабочей документацией по Проектной документации «Развитие инфраструктуры железнодорожного транспорта не общего пользования на станции Терминал                               АО «Дальтрансуголь», а также в соответствии с Условиями исполнения договора Подрядчиком при выполнении строительно-монтажных работ»; дата начала срока подачи заявок - 30.04.2021; дата и время окончания срока подачи заявок (по местному времени заказчика) - 19.05.2021 23:59.

ООО «Дальстройиндустрия» и ООО «Сфера-Строй» подавались заявки на участие в вышеуказанном многоэтапном тендере.

Согласно итоговому протоколу проведения многоэтапного тендера от 10.06.2021 б/н победителем многоэтапного тендера признано ООО «Сфера-Строй»; в соответствии с названным протоколом общий срок выполнения строительно-монтажных работ определен не более 490 календарных дней с даты подписания договора.

30.06.2021 между АО «Дальтрансуголь» (заказчик) и ООО «Сфера-Строй» (подрядчик) по результатам обозначенного выше тендера заключен договор подряда                № ДТУ-21/815У.

В соответствии с пунктом 2.1 названного договора общий срок выполнения строительно-монтажных работ не более 490 календарных дней с даты подписания договора в соответствии с календарным графиком производства работ.

19.12.2022 между АО «Дальтрансуголь» и ООО «Сфера-Строй» заключено дополнительное соглашение № 1 к вышеуказанному договору, которым продлен срок выполнения строительно-монтажных работ до 30.06.2023.

ООО «Дальстройиндустрия», обнаружив на официальном сайте www.zakupki.gov.ru информацию о том, что срок выполнения работ по договору от 30.06.2021 № ДТУ-21/815У определен до 30.06.2023, так как данное условие о сроке не было предусмотрено в итоговом протоколе проведения многоэтапного тендера от 10.06.2021 б/н, обратилось 29.05.2023 с жалобой на действия АО «Дальтрансуголь» в прокуратуру Хабаровского края; в обоснование жалобы указано, что заказчиком нарушены требования части 29 статьи 3.4 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон № 223-ФЗ, Закон о закупках), поскольку договор с победителем закупки заключен на более выгодных условиях, чем предусмотрено итоговым протоколом проведения многоэтапного тендера, исключена возможность у других участников данной закупки предоставить более выгодные условия в ходе тендера.

Названная жалоба Прокуратурой Хабаровского края направлена для рассмотрения в УФАС по Хабаровскому краю.

Рассмотрев поступившую жалобу, антимонопольный орган принял решение от 04.09.2023 № НВ/9016/23 об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства ввиду отсутствия признаков нарушения антимонопольного законодательства.

Не согласившись с данным решением, считая его незаконным,                                     ООО «Дальстройиндустрия» 08.11.2023 обратилось с настоящим заявлением в арбитражный суд.

Как утверждает заявитель, на официальном сайте www.zakupki.gov.ru информация о дополнительном соглашении от 19.12.2022 отсутствует; изначально на названном сайте содержались сведения о сроке исполнения работ по договору № ДТУ-21/815У по 30.06.2023. По убеждению ООО «Дальстройиндустрия», данные с сайта www.zakupki.gov.ru подтверждают, что договор изначально был заключен на иных условиях, чем предусмотрено итоговым протоколом, а именно на срок до 30.06.2023                (729 календарных дней), изменялись условия по договору только один раз от 30.06.2023 и в связи с изменением только стоимости договора; каких-либо оснований для значительного увеличения срока выполнения работ при заключении договора не имелось. Таким образом, заявитель настаивает, что проверка УФАС по Хабаровскому краю была проведена поверхностно, не изучены должным образом представленные                                  ООО «Дальстройиндустрия» документы, что повлекло незаконный отказ в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства; представленными материалами подтверждается факт нарушения антимонопольного законодательства со стороны                  АО «Дальтрансуголь».

Возражения УФАС по Хабаровскому краю сводятся к суждениям о законности оспариваемого решения от 04.09.2023 № НВ/9016/23 об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Позиция АО «Дальтрансуголь» аналогична позиции антимонопольного органа.

Исследовав и оценив в порядке главы 7 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) доказательства, представленные в материалы дела, изучив доводы лиц, участвующих в деле, суд приходит к следующим выводам по существу спора.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 2                        статьи 201 АПК РФ для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие) (часть 5 статьи 200 АПК РФ).

В соответствии с частями 1, 2 статьи 2 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

В соответствии с частью 2 статьи 2 Закона № 223-ФЗ положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок определения и обоснования начальной (максимальной) цены договора, цены договора, заключаемого с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком), включая порядок определения формулы цены, устанавливающей правила расчета сумм, подлежащих уплате заказчиком поставщику (исполнителю, подрядчику) в ходе исполнения договора (далее - формула цены), определения и обоснования цены единицы товара, работы, услуги, определения максимального значения цены договора, порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 данного Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Закон о закупках не определяет порядок закупки товаров, работ, услуг, а устанавливает обязанность заказчиков разработать и утвердить положение о закупке - документ, регламентирующий закупочную деятельность заказчика и содержащий требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, в связи с чем заказчик вправе самостоятельно установить в положении о закупке способы закупок, порядок и условия их применения.

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия из применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Согласно части 1 статьи 1 Закона о закупках целями регулирования данного закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей заказчиков в товарах, работах, услугах, в том числе для целей коммерческого использования, с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

При закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами, в том числе: равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки (пункт 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках).

В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 3 Закона о закупках заказчики обязаны исходить из принципа целевого и экономически эффективного расходования денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика.

Согласно части 5 статьи 4 Закона о закупках при осуществлении закупки в единой информационной системе, на официальном сайте, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, размещаются извещение об осуществлении конкурентной закупки, документация о конкурентной закупке, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения об осуществлении конкурентной закупки и документации о конкурентной закупке, изменения, внесенные в такие извещение и документацию, разъяснения такой документации, протоколы, составляемые при осуществлении закупки, итоговый протокол, иная дополнительная информация, предусмотренная в соответствии с частью 6 настоящей статьи (далее - информация о закупке). В случае если при заключении и исполнении договора изменяются количество, объем, цена закупаемых товаров, работ, услуг или сроки исполнения договора по сравнению с указанными в итоговом протоколе, не позднее чем в течение десяти дней со дня внесения изменений в договор в единой информационной системе размещается информация об изменении договора с указанием измененных условий. При закупке у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) информация о такой закупке, предусмотренная настоящей частью, может быть размещена заказчиком в единой информационной системе в случае, если это предусмотрено положением о закупке.

Как усматривается из материалов дела, 30.04.2021 АО «Дальтрансуголь» на официальном сайте www.zakupki.gov.ru размещено извещение № 32110253621 о проведении многоэтапного тендера на разработку Рабочей документации в соответствии с Техническим заданием Заказчика и Проектной документацией «Развитие инфраструктуры железнодорожного транспорта не общего пользования на станции Терминал                            АО «Дальтрансуголь». Выполнение строительно-монтажных работ в соответствии с разработанной и утвержденной Заказчиком Рабочей документацией по Проектной документации «Развитие инфраструктуры железнодорожного транспорта не общего пользования на станции Терминал АО «Дальтрансуголь», а также в соответствии с Условиями исполнения договора Подрядчиком при выполнении строительно-монтажных работ».

Заявки на участие в названном тендере подали, в числе прочего,                                   ООО «Дальстройиндустрия» и ООО «Сфера-Строй».

Согласно итоговому протоколу проведения многоэтапного тендера от 10.06.2021 б/н победителем многоэтапного тендера признано ООО «Сфера-Строй»; в соответствии с названным протоколом общий срок выполнения строительно-монтажных работ определен не более 490 календарных дней с даты подписания договора.

30.06.2021 между АО «Дальтрансуголь» (заказчик) и ООО «Сфера-Строй» (подрядчик) по результатам обозначенного выше тендера заключен договор подряда                № ДТУ-21/815У.

В соответствии с пунктом 2.1 названного договора общий срок выполнения строительно-монтажных работ не более 490 календарных дней с даты подписания договора в соответствии с календарным графиком производства работ.

19.12.2022 между АО «Дальтрансуголь» и ООО «Сфера-Строй» заключено дополнительное соглашение № 1 к вышеуказанному договору, которым продлен срок выполнения строительно-монтажных работ до 30.06.2023.

Как верно установлено антимонопольным органом и не опровергнуто                         ООО «Дальстройиндустрия», в соответствии с пунктом 17.7 Положения о закупках товаров, работ, услуг АО «Дальтрансуголь» (далее – Положение о закупках) заказчик по согласованию с контрагентом в ходе исполнения договора вправе изменить не более чем на 50% количество всех предусмотренных договором товаров, объем предусмотренных работ, услуг, сроки поставки/выполнения работ/оказания услуг при изменении потребности в товарах, работах, услугах, на поставку, выполнение, оказание которых заключен договор в соответствии с документацией о закупке.

Документацией о закупке, а в последующем - итоговым протоколом и                         пунктом 2.1 договора от 30.06.2021 № ДТУ-21/815У общий срок выполнения строительно-монтажных работ был установлен в размере не более 490 календарных дней с даты подписания договора; 50% от этого срока - 245 календарных дней.

В соответствии с дополнительным соглашением от 19.12.2022 № 1 к договору 30.06.2021 № ДТУ-21/815У, заключенному между АО «Дальтрансуголь» и ООО «Сфера-Строй» сроки выполнения работ установлены с 30.06.2021 по 30.06.2023, что составило 730 календарных дней.

В письме от 03.07.2023 № 23/1659 АО «Дальтрансуголь» сообщило антимонопольному органу следующие причины увеличения срока выполнения строительно-монтажных работ:

- необходимость внесения изменений в рабочую документацию из-за того, что при выполнении строительно-монтажных работ в проектной документации были выявлены несоответствия, в том числе по группам грунтов;

- отсутствие решений по выносу из пятна застройки инженерных сетей и коммуникаций, принадлежащих ОАО «РЖД»;

- нарушение логистики при доставке материалов, которые необходимы для выполнения работ из-за введенных экономических санкций европейскими и другими странами в отношении Российской Федерации;

- отсутствие оперативного согласования изменений в проектную документацию.

Учитывая изложенное, суд, исходя из пункта 17.7 Положения о закупках, соглашается с антимонопольным органом о том, что АО «Дальтрансуголь» по согласованию с ООО «Сфера-Строй» было вправе продлить срок выполнения строительно-монтажных работ максимально до 735 календарных дней с даты заключения договора (490 дней + 245 дней); в рассматриваемой ситуации данный срок превышен не был.

Действительно, информация о размещении дополнительного соглашения от 19.12.2022 № 1 к договору от 30.06.2021 № ДТУ-21/815У не была своевременно размещена АО «Дальтрансуголь» на официальном сайте www.zakupki.gov.ru; соответствующие сведения были размещены лишь 27.10.2023.

По вышеуказанному обстоятельству УФАС по Хабаровскому краю возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном статьей 7.32.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении должностного лица АО «Дальтрансуголь» за несвоевременное размещение на официальном сайте www.zakupki.gov.ru по закупке под номером 32110253621 дополнительного соглашения от 19.12.2022 №1 к договору от 30.06.2021 №ДТУ-21/815У.

Вместе с тем, вопреки суждениям заявителя, вопрос нарушения порядка размещения сведений в единой информационной системе не связан с законностью заключения дополнительного соглашения и не свидетельствует, по убеждению суда, о нарушении со стороны АО «Дальтрансуголь» Федерального закона от 26.07.2006                        № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции).

Частью 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции установлен запрет на действия при проведении торгов, запроса котировок, запроса предложений, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.

Из данной нормы следует, что не любые действия при проведении торгов могут быть признаны нарушающими антимонопольное законодательство, а только те, которые не соответствуют закону и негативным образом влияют на состояние конкуренции при проведении данных процедур.

В свою очередь, условие об изменении срока выполнения работ в 50%, предусмотренное Положением о закупках АО «Дальтрансуголь» было соблюдено, следовательно, в действиях АО «Дальтрансуголь», как верно указал антимонопольный орган, отсутствую признаки нарушения антимонопольного законодательства.

Как определено пунктом 2 части 9 статьи 44 Закона о защите конкуренции, антимонопольный орган принимает решение об отказе в возбуждении дела в случае, если признаки нарушения антимонопольного законодательства отсутствуют.

Поскольку в настоящем случае, по обоснованным и мотивированным суждениям антимонопольного органа, в обозначенных ООО «Дальстройиндустрия» действиях                 АО «Дальтрансуголь» признаки нарушения антимонопольного законодательства отсутствуют, УФАС по Хабаровскому краю вынесено законное решение от 04.09.2023               № НВ/9016/23 об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства; оснований для иных выводов суд, исходя из конкретных фактических обстоятельств настоящего спора, не усматривает; приведенные заявителем доводы не свидетельствуют о наличии со стороны антимонопольного органа нарушений Закона о защите конкуренции и Закона о закупках.

С учетом изложенного, применительно к положениям части 3 статьи 201 АПК РФ в удовлетворении заявленного ООО «Дальстройиндустрия» требования следует отказать.

Ввиду отказа в удовлетворении заявленного требования судебные расходы по оплате государственной пошлины в сумме 3 000 руб. относятся на заявителя.

На основании положений статьи 104 АПК РФ ООО «Дальстройиндустрия» следует возвратить из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 3 000 руб., излишне уплаченную при подаче заявления по платежному поручению от 02.11.2023                № 3431.

Руководствуясь статьями 104, 167-170, 176, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленного требования отказать.

Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью «Дальстройиндустрия» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 3 000 руб., излишне уплаченную при подаче заявления по платежному поручению от 02.11.2023 № 3431.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

 

Судья                                                               В.А.  Татаринов