ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. 273-36-45www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности иобоснованности решения арбитражного суда,не вступившего в законную силу

Дело № А72-1656/2019

4 февраля 2020 года

город Самара

Резолютивная часть постановления оглашена 28 января 2020 года.

Постановление в полном объёме изготовлено 4 февраля 2020 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Туркина К.К., судей Балашевой В.Т., Кузнецова С.А., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО2 на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 11.10.2019 по делу №А72-1656/2019

по иску публичного акционерного общества энергетики и электрификации Ульяновской области «Ульяновскэнерго» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ОГРНИП 304732618300013, ИНН 

<

***>) о взыскании задолженности и пени, 

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «ЭнергопромГрупп», 

общество с ограниченной ответственностью «Первый стекольный холдинг»,

с участием:

от истца - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от ответчика - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от третьего лица ООО «ЭнергопромГрупп» - ФИО3, представитель доверенности от 14.01.2019.

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество энергетики и электрификации Ульяновской области «Ульяновскэнерго» обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с исковым заявлением к Индивидуальному предпринимателю ФИО2 о взыскании задолженности в размере 356 641 руб. 13 коп. и пени за период с 19.12.2018 по 28.01.2019 в размере 8 813 руб. 71 коп.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 13.02.2019 указанное исковое заявление принято к производству, возбуждено производство по делу в порядке упрощенного производства. Определением от 20.03.2019 суд перешел к рассмотрению дела по общим правилам искового производства.

Суд привлек к участию в дело в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора общества с ограниченной ответственностью "ЭнергопромГрупп" и общество с ограниченной ответственностью «Первый стекольный холдинг».

Определением от 12.09.2019 суд удовлетворил ходатайство истца об уточнении исковых требований, в котором заявитель просил суд взыскать задолженность за потребленную электрическую энергию по договору энергоснабжения №433026ЭО от 01.01.2016 за ноябрь 2018 года в сумме 329 472 руб. 83 коп. и пени за период с 19.12.2018 по 28.01.2019 в размере 8 093 руб. 57 коп.

Решением суда от 11.10.2019 исковые требования были удовлетворены.

С индивидуального предпринимателя ФИО2 в пользу Публичного акционерного общества энергетики и электрификации Ульяновской области «Ульяновскэнерго» взыскано основной долг в сумме 329 472 руб. 83 коп., пени в размере 8 093 руб. 57 коп. и 10 295 руб. 00 коп. – расходы на госпошлину.

Публичному акционерному обществу энергетики и электрификации Ульяновской области «Ульяновскэнерго» возвращена из федерального бюджета госпошлина в сумме 14 руб. 00 коп.

Не согласившись с принятым судебным актом, индивидуальный предприниматель ФИО2 обратился в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит, решение суда отменить в полном объеме и принять по делу новый судебный акт. В апелляционной жалобе заявитель ссылается на то, что в соответствии с пунктом 192 Основных положений № 442, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии, сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес гарантирующего поставщика. В нарушение требований пункта 193 Основных положений № 442, акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 26.11.2018 г. не содержит дату предыдущей проверки приборов учета при выявлении безучетного потребления, дату предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено безучетное потребление электрической энергии. В ходе судебного заседания истец и третье лицо не представили сведений на основании которых можно установить дату предыдущей проверки прибора учета ЦЭ6803 №111203012. Представленный акт о показаниях прибора учета ЦЭ6803 №111203012 за октябрь 2018 г. не может ялятся актом проверки прибора учета поскольку не содержит данных предусмотренных п. 176 Основных положений № 442. Поскольку оспариваемый акт о безучетном потреблении электроэнергии составлен с нарушениями требований пунктов 192 и 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04 мая 2012 года № 442 он не может являться достоверным и допустимым доказательством по делу в смысле ст. 71 АПК РФ. Из материалов дела нельзя установить дату предыдущей проверки прибора учета электрической энергии.

Истец и ответчик, извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного заседания, явку представителей в суд не обеспечили.

Суд, руководствуясь статьями 123 и 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассматривает дело и апелляционную жалобу в отсутствии истца и ответчика.

Представитель третьего лица просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив  в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам,  Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта. 

Материалами дела подтверждается, что 01.01.2016 между ОАО «Ульяновскэнерго» (поставщик) и индивидуальным предпринимателем ФИО2 (потребитель) заключен договор энергоснабжения №433026ЭО, согласно которому поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги (п. 1.1 договора).

Согласно Приложению №1 к данному договору точкой поставки является объект – «кондитерский цех» в р.п.Красный Гуляй, Сенгилеевского района Ульяновской области.

Во исполнение условий договора на энергоснабжение истец поставлял ответчику электрическую энергию в указанный объект.

Как следует из пояснений истца и третьего лица (ООО «Энергопром ГРУПП»), 26 ноября 2018 года представителями сетевой организации ООО «Энергопром ГРУПП» в присутствии потребителя - ИП ФИО2, представителя гарантирующего поставщика ПАО «Ульяновскэнерго», была проведена проверка расчетного прибора учета электрической энергии на объекте ответчика - «пекарня», по адресу: 

<

...>. В результате произведенного осмотра электроустановок потребителя был выявлен факт самовольного демонтажа и замены расчетного прибора учета без уведомления сетевой организации.

В связи с нарушением сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета и последующей самовольной его замене, на основании составленных Актов, сетевой организацией был произведен расчет неучтенного потребления электрической энергии.

Согласно данному расчету, объем неучтенного потребления за период с 31.10.2018  по 26.11.2018 составил 58 032 кВт/ч.

В Акте об объемах переданной потребителю электроэнергии за ноябрь 2018, подписанным сетевой организацией к объему неучтенного потребления в количестве 58 032 кВт/ч был добавлен объем, полученный на основании показаний прибора учета ЦЭ 6803 ВМ №126195530 в количестве 268 кВт/ч. Итого объем за ноябрь 2018 составил 58 300 кВт/ч.

Учитывая данные обстоятельства, истец выставил ответчику к оплате за ноябрь 2018 стоимость электроэнергии в количестве 58 300 кВт/ч. на сумму 388 881 руб. 47 коп. (счет-фактура №0000015531/4 от 30.11.2018).

Поскольку ответчик не оплатил данную стоимость, претензию оставил без удовлетворения, истец обратился в суд с иском.

Согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии на основании пункта 1 статьи 544 ГК РФ производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442) субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 2 Основных положений N 442 под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и названных Положений порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3-х рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Согласно пункту 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

В силу пункта 1 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Аналогичные нормы содержатся в пунктах 2.11.15, 2.11.16, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, согласно которым потребитель обязан обеспечить исправное состояние всех средств измерений и учета электрической энергии.

Потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии.

Аналогичные положения содержатся в пункте 2.4.4-2.4.6 договора, в соответствие с которым потребитель обязан незамедлительно сообщать гарантирующему поставщику об утрате (неисправности) прибора учета.

Как установлено судом, ответчик самовольно заменил прибор учета (ЦЭ6803 №111203012), указанный как расчетный в Приложении №1 к договору (в редакции дополнительного соглашения от 01.11.2017).

26.11.2018 сотрудники ООО «ЭнергопромГрупп» и ПАО «Ульяновскэнерго», в присутствии потребителя - ИП ФИО2, выявили факт самовольной замены потребителем расчетного прибора учета (ЦЭ6803 №111203012) на новый прибор учета ЦЭ6803ВМ №126195530 на объекте ответчика - «пекарня» (кондитерский цех), расположенно по адресу: 

<

...>.

О данном факте составлены Акт проверки расчетного прибора учета и Акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 26.11.2018. В данных Актах, помимо подписей сотрудников ООО «ЭнергопромГрупп» и ПАО «Ульяновскэнерго», имеется подпись потребителя – ФИО2 (л.д.110, 126).

В Акте о неучтенном потреблении электрической энергии ФИО2 указал, что 23.11.2018 он уведомил истца о том, что прибор учета вышел из строя. При рассмотрении настоящего спора ответчик также утверждал, что прибора учета ЦЭ6803 №111203012 был демонтирован 23.11.2018 и в этот же день установлен новый прибор учета ЦЭ6803ВМ №126195530. При этом, ответчик утверждает, что уведомил ПАО "Ульяновскэнерго" о том что прибор учета электрической энергии вышел из строя и была произведена замена прибора учета.

Представители истца и третьего отрицают как факт уведомления ответчиком о замене прибора учета, так и факт передачи им демонтированного прибора учета.

Допрошенные судом первой инстанции в судебном заседании свидетели ФИО4, ФИО5 и ФИО6 также подтвердили отсутствие уведомления от ответчика о замене прибора учета и отрицали передачу им ответчиком демонтированного прибора учета.

В соответствии с пунктом 146 Основных положений N 442 под заменой прибора учета для целей настоящего документа понимается монтаж прибора учета после демонтажа ранее установленного прибора учета в данной точке.

В силу пункта 149 Основных положений N 442 собственник энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), имеющий намерение демонтировать в целях замены, ремонта или поверки прибор учета, ранее установленный в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), обязан направить способом, позволяющим подтвердить факт получения, письменную заявку о необходимости снятия показаний существующего прибора учета, осмотра его состояния и схемы подключения до его демонтажа.

Заявка должна содержать сведения, указанные в абзацах пятом - седьмом и девятом пункта 153 настоящего документа, а также предлагаемые дату и время осуществления указанных в заявке действий, но не ранее 7 рабочих дней со дня ее направления.

В согласованные дату и время сетевая организация осуществляет снятие показаний прибора учета, осмотр состояния прибора учета и схемы его подключения. Показания прибора учета, состояние демонтируемого прибора учета и схемы его подключения на дату проведения указанных действий фиксируются сетевой организацией в акте проверки, который должен быть подписан сетевой организацией, собственником энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), а также гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в случае его участия.

Сетевая организация обязана передать лицам, подписавшим акт проверки, по одному экземпляру такого акта. Если гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) не участвовал при совершении сетевой организацией указанных действий, то сетевая организация в течение одного рабочего дня со дня составления акта проверки обязана передать ему копию акта проверки.

В свою очередь ответчиком не представлено доказательств соблюдения указанных выше норм права, в частности, направления истцу заявки о необходимости снятия показаний существующего прибора учета, осмотра его состояния и схемы подключения до его демонтажа.

Факт самовольной замены счетчика подтверждается документально и зафиксирован в актах проверки от 26.11.2018.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно сделал вывод о том, что ответчиком не исполнена обязанность по обеспечению сохранности средств измерений и учета электрической энергии, отсутствие на самовольно установленном им приборе учета пломб сетевой организации приводит к безучетному потреблению электрической энергии.

В силу пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 Приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В соответствии с подпунктом "а" пункта 1 Приложения N 3 к Основным положениям N 442, объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВт'ч, определяется по формуле: макс W = P макс x T, где: P (макс) максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности).

Согласно имеющегося в материалах дела расчету, произведенному сетевой организацией, объем безучетно потребленной электрической энергии за спорный период составил 58 032 кВт/ч. К данному объему добавлен объем электроэнергии, учтенный прибором учета ЦЭ 6803 ВМ №126195530 в количестве 268 кВт/ч. Итого за ноябрь 2018 истец выставил к оплате объем электроэнергии в количестве 58 300 кВт/ч на общую сумму 388 881 руб. 47 коп. (счет-фактура №0000015531/4 от 30.11.2018).

Расчет безучетно потребленной электрической энергии за период с 31.10.2018 (дата Акта контрольного снятия показаний) по 26.11.2018 произведен истцом в соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442, исходя из максимальной мощности (93 кВт) по спорной точке поставки, определенной сторонами в приложении N 1 к договору энергоснабжения (в редакции дополнительного соглашения от 01.11.2017).

Данный расчет арифметически не опровергнут ответчиком.

Довод заявителя жалобы о необходимости выполнения расчета на основании пункта 179 Основных положений N 442 является несостоятельным, поскольку демонтаж и замена расчетного прибора учета были осуществлены Потребителем с грубым нарушением требований действующего законодательства РФ. При таких обстоятельствах отсутствуют правовые основания для определения объема потребления электроэнергии в соответствии с пунктами 166, 179 Основных положений исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный период предыдущего года.

Суд апелляционной инстанции отклоняет довод заявителя о необоснованности определения истцом и третьим лицом объема безучетно потребленной электроэнергии на основании акта от 26.11.2018, в связи с несоблюдением ими при составлении данного акта установленных требований.

В соответствии с абзацами 3 - 4 пункта 195 Основных положений № 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно расчетного листа к акту от 26.11.2018г. дата последней контрольной проверки прибора учета - дата акта контрольного снятия показаний прибора учета потребителя (31.10.2018г.). Указанным актом от 31.10.2018г. сетевая компания произвела проверку прибора учета потребителя и зафиксировала показания данного прибора учета.

При этом каких-либо претензий к прибору учета либо схеме его подключения и т.п.  не было выявлено.

Следовательно расчет безучетного потребления за период с 31.10.2018 по 26.11.2018г. соответствует п. 195 Основных положений №442.

На основании вышеизложенного, вывод суда первой инстанции об удовлетворении исковых требований ПАО «Ульяновскэнерго» о взыскании с ИП ФИО2 стоимости объема безучетного потребления электрической энергии в полном объеме, является правомерным.

Суд первой инстанции обоснованно удовлетворил и требования истца о взыскании с ответчика пени за период с 19.12.2018 по 28.01.2019 в размере 8 093 руб. 57 коп.

В соответствием со статьями 329, 330 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой; неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В соответствии со статьей 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику или производителю электрической энергии (мощности) на розничном рынке, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Пунктом 6.2 договора на энергоснабжение №433026ЭО от 01.03.2014 стороны предусмотрели, что сроком окончательного расчета за фактический объем поставленной электрической энергии расчетного периода является 18 число месяца, следующего за отчетным.

Расчет предъявленной неустойки судом апелляционной инстанции проверен.

При изложенных обстоятельствах и принимая во внимание, что наличие задолженности подтверждается имеющимися в материалах дела документами, ответчиком не опровергнуто, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о законности и обоснованности обжалуемого решения.

При таких обстоятельствах оснований для переоценки у суда апелляционной инстанции не имеется.

Таким образом,  доводы заявителя апелляционной жалобы  не опровергают выводы суда первой инстанции, который всесторонне исследовав материалы и обстоятельства дела, дал им надлежащую правовую оценку. При этом отсутствуют нарушения или неправильное применения норм материального права, нарушения или неправильное применения норм процессуального права, которые привели или могли привести к принятию неправильного судебного акта. 

В соответствии с ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы. 

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный  апелляционный суд 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ульяновской области от 11.10.2019 по делу №А72-1656/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в  двухмесячный срок в  Арбитражный суд Поволжского округа. 

  Председательствующий судья

   Судьи

К.К. Туркин

В.Т. Балашева

С.А. Кузнецов