Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело №

А40-44532/2019-146-390

28 мая 2019 года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 22 мая 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено 28 мая 2019 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе:

Председательствующего судьи

ФИО1

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з ФИО2

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «СПОРТРАДАР» (690091, 

<

...>, этаж/офис 2/11, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 03.10.2018, ИНН: 

<

***>)

к Федеральной налоговой службе (127381, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 14.10.2004, ИНН: 

<

***>)

о признании незаконным Приказа ФНС № ЕД-14-2//10@ от 25.01.2019 об отказе в предоставлении ООО «СПОРТРАДАР» лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, об обязании устранить допущенные нарушения,

при участии: от заявителя –  Соркин П.О. (Удостоверение адвоката рег. номер 77/12372, Доверенность от 17.04.2019); от ответчика – неявка, извещен;

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «СПОРТРАДАР» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконным Приказа Федеральной налоговой службы № ЕД-14-2//10@ от 25.01.2019 об отказе в предоставлении ООО «СПОРТРАДАР» лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, об обязании Федеральную налоговую службу устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

Представитель заявителя в судебное заседание явился, поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении и письменных пояснениях.

В судебное заседание не явился представитель ответчика, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного заседания. Дело рассмотрено в порядке ст.123, 156 АПК РФ в отсутствие представителя ответчика. 

Суд установил, что предусмотренный ч.4 ст.198 АПК РФ срок для обращения в арбитражный суд с заявленными требованиями заявителем соблюден.

Рассмотрев материалы дела, выслушав заявителя, изучив представленные доказательства, арбитражный суд приходит к выводу о том, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 25.01.2019 Федеральной налоговой службой вынесен Приказ № ЕД-14-2//10@ об отказе в предоставлении ООО «СПОРТРАДАР» лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (услуги по организации заключения основанных на риске соглашений о выигрыше между двумя или несколькими участниками азартной игры) в связи с несоответствием соискателя лицензии лицензионным требованиям, а также предоставлением недостоверной и искаженной информации. 

Не согласившись с указанным приказом, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействия) госорганов входят проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту, проверка факта нарушения оспариваемым актом действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя, а также соблюдение срока на подачу заявления в суд.

Как усматривается из материалов дела, 03.10.2018 Инспекцией Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Владивостока зарегистрировано Общество с ограниченной ответственностью «СПОРТРАДАР» (далее - ООО «СПОРТРАДАР», Заявитель, Общество).

Основным видом деятельности ООО «СПОРТРАДАР» согласно выписке из ЕГРЮЛ является деятельность по организации заключения пари (код ОКВЭД 92.13).

Учредителем ООО «СПОРТРАДАР» и его единственным участником является компания МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД.

В соответствии с п. 3 «Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах», утвержденного Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 № 1130 «О лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах» (далее - Положение №1130) лицензирование деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах осуществляется Федеральной налоговой службой.

Согласно материалам дела, 07.11.2018 ООО «СПОРТРАДАР» в Федеральную налоговую службу (далее - ФНС, Заинтересованное лицо) было подано заявление №1 от 06.11.2018 о предоставлении лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

13.11.2018 ФНС России принято решение о рассмотрении заявления ООО «СПОРТРАДАР» о предоставлении лицензии № 1 от 06.11.2018.

В силу ч. 2 ст. 19 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Закон № 99-ФЗ) в отношении соискателя лицензии, представившего заявление о предоставлении лицензии, лицензирующим органом проводятся внеплановые проверки без согласования в установленном порядке с органом прокуратуры.

Из материалов дела усматривается, что в связи с тем, что ООО «СПОРТРАДАР» располагается во Владивостоке, проведение внеплановой выездной проверки было поручено Инспекции Федеральной налоговой службы по Фрунзенскому району г. Владивостока (далее - ИФНС по Фрунзенскому району).

24.12.2018 ИФНС по Фрунзенскому району составлен акт внеплановой выездной проверки № 12/182, в соответствии с которым ООО «СПОРТРАДАР» признано несоответствующим требованиям, предъявляемым к соискателю лицензии действующим законодательством (в части несоответствия стоимости чистых активов Общества требованиям, установленным ч. 6 ст. 6 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 244-ФЗ) и требованиям ч. 9 ст. 6 Закона № 244-ФЗ о минимальном размере уставного капитала организатора азартных игр).

В связи с несогласием с выводами, указанными ИФНС по Фрунзенскому району в акте внеплановой выездной проверки № 12/182 от 24.12.2018 ООО «СПОРТРАДАР» через канцелярию ФНС поданы возражения на акт № 16 от 28.12.2018.

В силу ч. 1 ст. 14 Закона № 99-ФЗ в срок, не превышающий сорока пяти рабочих дней со дня приема заявления о предоставлении лицензии и прилагаемых к нему документов, лицензирующий орган осуществляет проверку полноты и достоверности содержащихся в указанных заявлении и документах сведений, в том числе проверку соответствия соискателя лицензии лицензионным требованиям, в порядке, установленном ст. 19 Закона № 99-ФЗ, и принимает решение о предоставлении лицензии или об отказе в ее предоставлении.

Согласно штампу канцелярии ФНС заявление ООО «СПОРТРАДАР» заявление № 1 от 06.11.2018 о предоставлении лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах сдано 07.11.2018, что подтверждается копией описи документов к указанному заявлению.

По результатам рассмотрения заявления Общества, ФНС принято решение (Приказ № СД-14-2//10@ от 25.01.2019) об отказе в предоставлении ООО «СПОРТРАДАР» соответствующей лицензии, которое оформлено уведомлением от 30.01.2019 № ЕД-4-2/1449@.

Судом установлено, в качестве обоснования отказа в предоставлении ООО «СПОРТРАДАР» лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах ФНС в уведомлении от 30.01.2019 № ЕД-4-2/1449@ указано следующее:

1) Несоответствие лицензионным требованиям, предъявляемым к соискателю лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, в частности, ФНС указано на:

a. несоответствие стоимости чистых активов ООО «СПОРТРАДАР» требованиям, установленным ч. 6 ст. 6  Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ, в соответствии с которой чистые активы организатора азартных игр не могутбыть не менее 1 миллиард рублей;

b. несоответствие размера уставного капитала ООО «СПОРТРАДАР» требованиям, установленным ч. 9 ст. 6 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ в соответствии с которой размер уставного капитала организатора азартных игрне может быть менее ста миллионов рублей;

c. неподтверждение ООО «СПОРТРАДАР» факта неиспользования заемных средств при формировании уставного капитала (требование п. 14 Постановления Правительства РФ от 13.07.2011 № 567 «Об утверждении Правил подтверждения источников происхождения денежных средств, вносимых в оплату уставного капитала организатора азартных игр в букмекерской конторе или тотализаторе» (далее –Постановление №567)) и чистых активов ООО «СПОРТРАДАР».

2) Предоставление соискателем лицензии недостоверной и искаженной информации, в частности, ФНС указано следующее:

a. внесение в трудовую книжку сведений о совмещении должностей невозможно;

b. касса букмекерской конторы не находится в зоне обслуживания;

c. в договоре об оказании услуг связи неверно указаны помещения пункта приема ставок букмекерской конторы.

Удовлетворяя заявленные требования, суд считает необходимым указать следующее.

Суд приходит к выводу о том, что сведения, изложенные ФНС в уведомлении от 30.01.2019 № ЕД-4-2/1449@, не соответствуют действительности, противоречат предоставленным ООО «СПОРТРАДАР» для получения лицензии документам и не основаны на требованиях действующего законодательства, регулирующего вопросы выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, в связи со следующим

Так, из материалов дела усматривается, что основаниями для отказа в предоставлении лицензии является (при этом, иных оснований для отказа в предоставлении лицензии осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах действующее законодательство не предусматривает):

- наличие в представленных соискателем лицензии заявлении о предоставлении лицензии и (или) прилагаемых к нему документах недостоверной или искаженной информации (п. 1 ч. 7 ст. 14 Закона № 99-ФЗ, пп. 1 п. 37 Приказа №3н);

- установленное в ходе проверки несоответствие соискателя лицензии лицензионным требованиям (п. 2 ч. 7 ст. 14 Закона № 99-ФЗ, пп. 2 п. 37 Приказа №3н).

Судом установлено, что отказывая в предоставлении лицензии, налоговый орган ссылается на несоответствие ООО «СПОРТРАДАР» лицензионным требованиям, предъявляемым к соискателю лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, в части несоответствия стоимости чистых активов ООО «СПОРТРАДАР» требованиям, установленным ч. 6 ст. 6 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ, в соответствии с которой чистые активы организатора азартных игр не могут быть менее 1 миллиард рублей.

Вместе с тем, судом установлено, что в заявлении № 1 от 06.11.2018 ООО «СПОРТРАДАР» о предоставлении лицензии указано на предоставление лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Согласно пп. «б» п. 4 Положения №1130 одним из лицензионных требований, предъявляемых к соискателю лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах является соответствие стоимости чистых активов соискателя лицензии (лицензиата) требованиям части 6 статьи 6 Федерального закона.

В силу ч. 6 ст. 6 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ стоимость чистых активов организатора азартных игр в течение всего периода осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр не может быть менее 1 миллиард рублей - для организаторов азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Согласно пп. «е» п. 5 Положения №1130 для получения лицензии соискатель лицензии представляет в лицензирующий орган сведения о размере и источниках происхождения денежных средств, вносимых в оплату уставного капитала соискателя лицензии, в соответствии с Правилами Постановления № 567.

Согласно п. 13. Постановления № 567 в целях подтверждения оплаты уставного капитала организатора азартных игр только собственными денежными средствами, вносимыми юридическим лицом, организатор азартных игр представляет в Федеральную налоговую службу следующие документы:

а) копия (копии) платежных документов о перечислении денежных средств, вносимых юридическим лицом, на расчетный счет (счета) организатора азартных игр в оплату уставного капитала организатора азартных игр;

б) выписки банка по счету (счетам) организатора азартных игр, подтверждающие зачисление денежных средств, перечисленных юридическим лицом, в оплату уставного капитала организатора азартных игр.

Согласно п. 14 Постановления № 567 условие об отсутствии фактов использования юридическим лицом заемных денежных средств при формировании уставного капитала организатора азартных игр считается выполненным в случае, если в соответствии с представленными в Федеральную налоговую службу документами сумма денежных средств, внесенных юридическим лицом, не превышает величину стоимости чистых активов этого лица на последнюю отчетную дату.

В то же время, в соответствии с п. 15 Постановления №567 соискатель лицензии обязан подтвердить источник происхождения денежных средств, вносимых юридическим лицом, в оплату уставного капитала, для чего это лицо представляет в Федеральную налоговую службу (на бумажном носителе) расчет стоимости чистых активов (собственных средств) юридического лица на последнюю отчетную дату.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что для соблюдения лицензионного требования пп. «б» п. 4 Положения №1130 соискатель лицензии обязан подтвердить только факт наличия чистых активов в размере не менее 1 миллиард рублей, а также источник происхождения денежных средств, используемых при их формировании.

При этом, суд отмечает, что иных требований для соблюдения данного лицензионного требования законодательство не предусматривает.

Суд также учитывает, что действующее законодательство не предусматривает обязанность соискателя лицензии подтверждать факт отсутствия использования заемных средств при формировании стоимости чистых активов соискателя лицензии, а также источник их происхождения, что следует из Постановления № 567.

Кроме того, действующее законодательство также не содержит требования о формировании чистых активов за счет исключительно денежных средств, чистые активы соискателя лицензии могут состоять, например, из интеллектуальной собственности или обязательственных требований.

Согласно материалам дела, документы, подтверждающие источник происхождения и отсутствие заемных денежных средств при формировании чистых активов Общества были предоставлены ООО «СПОРТРАДАР» в Федеральную налоговую службу.

Из материалов дела усматривается, что чистые активы Общества были сформированы полностью за счет денежных средств для подтверждения надежности и платежеспособности соискателя лицензии.

Во исполнение требований законодательства о формировании у ООО «СПОРТРАДАР» как соискателя лицензии чистых активов в размере не менее 1 миллиарда рублей, его единственный участник - МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. принял решение от 26.10.2018 о внесении вклада в имущество ООО «СПОРТРАДАР» в размере 13 000 000 евро путем осуществления перевода на расчетный счет Общества, открытый в Операционном офисе «Дальневосточный» филиала «Хабаровский» в г. Хабаровск Акционерного общества «Альфа-Банк» № р/с 

<

***> (счет в евро) через транзитный валютный счет № 40702978020020000205.

Кроме того, из материалов дела усматривается, что в целях подтверждения перечисления денежных средств для увеличения стоимости чистых активов ООО «СПОРТРАДАР» в ФНС были предоставлены: копия платежного поручения №0000010 от 29.10.2018 о перечислении со счета МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. вклада в имущество ООО «СПОРТРАДАР» в размере 13 000 000 евро, оригинал справки о зачислении на счет ООО «СПОРТРАДАР» со счета МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. вклада в имущество ООО «СПОРТРАДАР» в размере 13 000 000 евро, копии выписки по счету МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. за период с 28.09.2018 по 23.11.2018.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что ООО «СПОРТРАДАР» было соблюдено действующее законодательства при формировании чистых активов в размере более 1 миллиарда рублей и документально подтвержден факт зачисления данной суммы на счет, что является соответствием лицензионному требованию.

Кроме того, суд учитывает, что, из материалов дела усматривается, несмотря на отсутствие в действующем законодательстве требований о подтверждении источника происхождения денежных средств для формирования чистых активов соискателя лицензии и отсутствия факта использования заемных денежных средств для формирования чистых активов соискателя лицензии, происхождения источника происхождения денежных средств, ООО «СПОРТРАДАР» предоставило в ФНС следующие документы, подтверждающие формирование чистых активов за счет собственных средств МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД., а именно: апостилированный оригинал расчета стоимости чистых активов (собственных средств) МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. на последнюю отчетную дату, оригинал апостилированной справки из министерства финансов республики Кипр о том, что бенефициарный владелец МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. Роман ФИО4 (далее - бенефициар) в 2017 году задекларировал доход в размере более 100 млн евро, апостилированная копия паспорта бенефициара, апостилированный оригинал справки из ЗАО «Армбизнесбанк» о том, что МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. в данном банке открыт один счет, с которого и были перечислены денежные средства в оплату стоимости чистых активов Общества, апостилированные копии деклараций доверия, подтверждающих что бенефициарным владельцем МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. является Роман ФИО4, копия международного платежного поручения № 031018 от 03.10.2018, подтверждающего, что бенефициар отправил средства, из которых был оплачен уставный капитал и сформированы чистые активы на счет, принадлежащий МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. в качестве вклада в имущество компании МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД., международным платежным поручением № 031018 [866339478], подтверждающим то, что деньги со счета бенефициара были перечислены со счета бенефициара в банке «Бендура» и зачислены на счет МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. через транзитный счет ЗАО «Армбизнесбанк», справка об открытии бенефициаром счета № LI7208803104256150000 в банке «Бендура», копией платежного поручения от банка «Бендура» о перечислении денежных средств со счета бенефициара на счет МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД., заявлением бенефициара в ФНС.

Кроме того, из материалов дела усматривается, что ООО «СПОРТРАДАР» в ФНС также были предоставлены документы, подтверждающие источник происхождения средств, использованных для формирования чистых активов ООО «СПОРТРАДАР»: апостилированный оригинал расчета стоимости чистых активов (собственных средств) МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. на последнюю отчетную дату, а также дополнительно оригинал апостилированной справки из министерства финансов республики Кипр о том, что бенефициарный владелец МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. Роман ФИО4 (далее - бенефициар) в 2017 году задекларировал доход в размере более 100 млн евро, апостилированная копия паспорта бенефициара.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что ООО «СПОРТРАДАР» предоставило исчерпывающий перечень документов, необходимых для подтверждения соответствия лицензионным требованиям, в связи с чем, принятое ФНС решение об отказе в выдаче ООО «СПОРТРАДАР» лицензии противоречит Постановлению № 1130, а также Постановлению № 567 в части, касающейся формирования чистых активов соискателя лицензии.

Судом установлено, отказывая в предоставлении лицензии, налоговый орган указывает на наличие несоответствия в документах, представленных ООО «СПОРТРАДАР» для получения лицензии, а именно, несоответствие счета бенефициарного владельца МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД, с которого были перечислены денежные средства счету, с которого МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД, были получены денежные средства часть из которых была использована для формирования стоимости чистых активов и оплаты уставного капитала ООО «СПОРТРАДАР».

Вместе с тем, суд отмечает следующее.

Действующее законодательство (пп. «б» п. 4, пп. «и» п. 4 Постановления №1130) в качестве лицензионных требований к соискателям лицензии предусматривает:

- формирование уставного капитала только за счет собственных денежных средств, при этом, минимальный размер уставного капитала устанавливается в сумме 100 миллионов рублей. В оплату такого уставного капитала могут быть внесены только денежные средства. Для формирования такого уставного капитала не могут быть использованы заемные денежные средства. Порядок подтверждения источников происхождения денежных средств, вносимых в оплату такого уставного капитала, устанавливается Постановлением № 567 (ч. 9 ст. 6 Закона № 244-ФЗ);

- стоимость чистых активов организатора азартных игр в течение всего периода осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр не может быть менее 1 миллиард рублей (ч. 6 ст. 6 Закона № 244-ФЗ). При этом, требований к отсутствию факта использования заемных денежных средств при формировании чистых активов действующее законодательство не предусматривает.

В целях исполнения требований пп. «б» п. 4, пп. «и» п. 4 Постановления № 1130 ООО «СПОРТРАДАР» полностью сформированы чистые активы, полностью оплачен уставный капитал, о чем в ФНС были предоставлены все подтверждающие документы в копиях и оригиналах в зависимости от требований действующего законодательства.

Из материалов дела усматривается, что чистые активы и уставный капитал были оплачены следующим образом.

Согласно материалам дела, денежные средства в размере 16 000 000 евро, получены бенефициарным владельцем МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. в 2017 году в качестве дивидендов, законность получения данных денежных средств подтверждена оригиналом справки из Министерства финансов Республики Кипр, перечислены со счета бенефициарного владельца компании МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. ФИО4 № LI7208803104256150000, открытого в банке «Бендура» на счет компании МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. № 1150007285725733, открытый в ЗАО «Армбизнесбанк» в качестве вклада в имущество компании МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД., что было подтверждено международным платежным поручением № 031018 от 03.10.2018, международным платежным поручением № 031018 [866339478], справкой об открытии бенефициарным владельцем счета № LI7208803104256150000 в банке «Бендура», платежным поручением от банка «Бендура» о перечислении денежных средств со счета бенефициарного владельца на счет МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД.

При этом суд учитывает, что любые валютные зачисления производятся на транзитные счета банков.

В то же время, в Уведомлении ФНС в качестве счета бенефициарного владельца указан транзитный счет ЗАО «Армбизнесбанк», что не соответствует действительности. 

Таким образом, из материалов дела усматривается, что одним из оснований отказа в предоставлении Обществу лицензии фактически послужила ошибка специалистов ФНС.

При этом, суд учитывает, в возражениях на Акт ИФНС по Фрунзенскому району Общество обращало внимание на данную техническую ошибку, прикладывало документы, подтверждающие то, что денежные средства прошли через транзитный счет, вместе с тем, Уведомление составлено ФНС без учета возражений и приложенных Обществом документов.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что довод ФНС о том, что денежные средства в оплату уставного капитала и для целей формирования чистых активов не были перечислены на счета ООО «СПОРТРАДАР» не подтвержден документально, поскольку противоречит представленным в материалы дела доказательствам: оригиналам справок из АО «Альфа-Банк» о зачислении указанных сумм на указанные цели.

При этом, суд отмечает, что относительно формирования чистых активов в размере не менее 1 миллиарда рублей, действующее законодательство не предусматривает необходимость формирования чистых активов за счет исключительно денежных средств, а также подтверждения отсутствия заемных денежных средств при формировании чистых активов соискателя лицензии.

Из материалов дела усматривается, что отказывая в выдаче лицензии, налоговый орган ссылается на несоответствие ООО «СПОРТРАДАР» лицензионным требованиям, предъявляемым к соискателю лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, в части несоответствия размера уставного капитала ООО «СПОРТРАДАР» требованиям, установленным ч. 9 ст. 6 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ, согласно которой размер уставного капитала организатора азартных игр не может быть менее 100 миллионов рублей.

Вместе с тем, суд принимает во внимание следующее.

В силу пп. «и» п. 4 Постановления № 1130 соискатель лицензии обязан соответствовать требованиям, установленным ч. 9 ст. 6 № 244-ФЗ согласно которой «минимальный размер уставного капитала организатора азартных игр в букмекерской конторе или тотализаторе устанавливается в сумме 100 миллионов рублей. В оплату такого уставного капитала могут быть внесены только денежные средства. При этом, порядок подтверждения источников происхождения денежных средств, вносимых в оплату такого уставного капитала, устанавливается Постановлением № 567.

Согласно пп. «е» п. 5 Положения №1130 для получения лицензии соискатель лицензии представляет в лицензирующий орган в том числе сведения о размере и источниках происхождения денежных средств, вносимых в оплату уставного капитала соискателя лицензии, в соответствии с Постановлением №567.

Согласно п. 13. Постановления № 567 в целях подтверждения оплаты уставного капитала организатора азартных игр только собственными денежными средствами, вносимыми юридическим лицом, являющемся учредителем организатора азартны игр, организатор азартных игр представляет в Федеральную налоговую службу следующие документы:

а) копия (копии) платежных документов о перечислении денежных средств, вносимых юридическим лицом, на расчетный счет (счета) организатора азартных игр в оплату уставного капитала организатора азартных игр;

б) выписки банка по счету (счетам) организатора азартных игр, подтверждающие зачисление денежных средств, перечисленных юридическим лицом, в оплату уставного капитала организатора азартных игр.

Согласно п. 14 Постановления № 567 условие об отсутствии фактов использования юридическим лицом заемных денежных средств при формировании уставного капитала организатора азартных игр считается выполненным в случае, если в соответствии с представленными в Федеральную налоговую службу документами сумма денежных средств, внесенных юридическим лицом, не превышает величину стоимости чистых активов этого лица на последнюю отчетную дату.

В то же время, в соответствии с п. 15 Постановления № 567 соискатель лицензии обязан подтвердить источник происхождения денежных средств, вносимых юридическим лицом, для чего это лицо представляет в Федеральную налоговую службу (на бумажном носителе) расчет стоимости чистых активов (собственных средств) юридического лица на последнюю отчетную дату.

В соответствии с п. 17 Постановления № 567 под чистыми активами (собственными средствами) нерезидента понимается показатель чистых активов (собственных средств), рассчитанный в соответствии с методикой, установленной уполномоченным органом страны места регистрации (ведения бизнеса) нерезидента, или показатель, экономическое содержание которого соответствует применяемому в Российской Федерации понятию стоимости чистых активов, определяемый как разница между суммой активов и суммой обязательств юридического лица.

Согласно материалам дела, в целях исполнения пп. «а» п. 13. Постановления № 567 ООО «СПОРТРАДАР» были предоставлены документы, подтверждающие оплату уставного капитала ООО «СПОРТРАДАР» за счет собственных денежных средств его единственного учредителя и участника - МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД., которые были получены МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. от его бенефициарного владельца - ФИО4 в качестве вклада в имущество МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД., что было подтверждено письмом-разъяснением МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД., международным платежным поручением № 031018 от 03.10.2018 о перечислении 16 000 000 евро со счета бенефициарного владельца на счет МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. в качестве вклада в имущество платежным поручением № 031018 [866339478], платежным поручением от банка «Бендура» о перечислении денежных средств со счета бенефициарного владельца на счет МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД., копии платежных документов, непосредственно подтверждающих перечисление денежных средств в оплату уставного капитала ООО «СПОРТРАДАР» за счет собственных средств МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД., а именно: копия международного платежного поручения № 000009 от 15.10.2018 с назначением платежа: «оплата уставного капитала на основании решений от 24.08.2018 и решения от 15.10.2018.

Также, из материалов дела усматривается, что в целях исполнения пп. «б» п. 13. Постановления № 567 ООО «СПОРТРАДАР» были предоставлены оригиналы выписки банка по счету ООО «СПОРТРАДАР», открытому в АО «Альфа-банк», непосредственно подтверждающие факт зачисления денежных средств в размере 1 650 000 евро в оплату уставного капитала ООО «СПОРТРАДАР».

Кроме того, согласно материалам дела, в целях исполнения п. 14 Постановления № 567 об отсутствии фактов использования юридическим лицом заемных денежных средств при формировании уставного капитала ООО «СПОРТРАДАР» был предоставлен апостилированный оригинал расчета стоимости чистых активов МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. в соответствии с которым сумма денежных средств, внесенных МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. в счет оплаты уставного капитала ООО «СПОРТРАДАР», не превышала величину стоимости чистых активов МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. на последнюю отчетную дату.

В целях исполнения п. 15 Постановления № 567 для подтверждения источника происхождения денежных средств, внесенных МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. в оплату уставного капитала ООО «СПОРТРАДАР», ООО «СПОРТРАДАР» был предоставлен апостилированный оригинал расчета стоимости чистых активов МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. в котором на стр. 3 указано, что денежные средства, использованные МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. для оплаты уставного капитала (и увеличения стоимости чистых активов) ООО «СПОРТРАДАР», были получены МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. от ее собственника (ФИО4) в качестве вклада в акционерный капитал МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что ООО «СПОРТРАДАР» был установлен источник происхождения денежных средств, внесенных в оплату уставного капитала (и увеличения стоимости чистых активов).

Кроме того, из материалов дела усматривается, что ООО «СПОРТРАДАР» был предоставлен апостилированный оригинал справки из ЗАО «Армбизнесбанк», которая подтвердила существование у МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. счета, с которого было осуществлено зачисление денежных средств на счет ООО «СПОРТРАДАР», в связи с чем суд отклоняет ссылку налогового органа на судебную практику, указанную в Уведомлении, как не относящуюся к спорной ситуации, поскольку подтверждены как существование счета, так и источник происхождения денежных средств.

Кроме того, суд принимает во внимание то обстоятельство, что ООО «СПОРТРАДАР» дополнительно был представлен оригинал справки от Министерства финансов Республики Кипр о том, что средства, внесенные бенефициаром в акционерный капитал МАГАНДИНИ ХОЛДИНГЗ ЛТД. были получены законным путем и задекларированы в Республике Кипр.

При этом, суд отмечает, что действующее законодательство не предусматривает обязанность соискателя лицензии раскрывать конечного бенефициара и раскрывать источник происхождения его денежных средств, вместе с тем, согласно материалам дела, для обеспечения полной прозрачности ООО «СПОРТРАДАР» были предоставлены все документы, раскрывающие денежные потоки, использованные при формировании уставного капитала (и чистых активов).

Суд отмечает, что с учетом требований законодательства, предоставление иных документов для подтверждения зачисления денежных средств в оплату уставного капитала в размере не менее 100 млн. рублей и подтверждения источников происхождения таких денежных средств конечным бенефициаром не требуется, поскольку данное требование относится исключительно к участникам соискателя лицензии.

Таким образом, суд отмечает, что довод ФНС о том, что ООО «СПОРТРАДАР» не соблюдены требования об отсутствии заемных денежных средств при формировании уставного капитала не подтвержден документально.

Из материалов дела усматривается, что отказывая в предоставлении лицензии, налоговый орган сослался на предоставление соискателем лицензии недостоверной и искаженной информации, а именно, ФНС указано на то, что внесение внесения в Трудовую  книжку сведений  о совмещении должностей  невозможно  со ссылкой на ч. 1 ст. 60.2 ТК РФ.

Вместе с тем, суд считает необходимым отметить следующее.

Согласно ч. 5 ст. 66 ТК РФ по желанию работника сведения о работе по совместительству вносятся в трудовую книжку по месту основной работы на основании документа, подтверждающего работу по совместительству.

При этом, суд отмечает, что ссылка на ч. 1 ст. 60.2 ТК РФ, содержащаяся в Уведомлении, не содержит запрета на внесение в трудовую книжку работника записи о совмещении должностей.

Между тем, согласно пп. «а» п. 5 Постановления № 1130, соискатель лицензии предоставляет в ФНС документ, содержащий сведения о работниках соискателя лицензии (фамилия, имя, отчество и дата рождения), с приложением копий паспортов и копий трудовых книжек указанных работников. При этом, суд также отмечает, что приложение трудовых договоров к лицензионному пакету не предусмотрено.

В то же время, согласно Постановлению Правительства РФ от 30.09.2004 № 506 «Об утверждении Положения о Федеральной налоговой службе» к компетенции ФНС не относятся вопросы разъяснения трудового законодательства.

Кроме того, сам по себе факт внесения в трудовую книжку сведений о работе по совместительству не является предоставлением соискателем лицензии недостоверной и искаженной информации, работник осуществляет трудовую функцию, ему выплачивается зарплата, производятся отчисления в фонды, сведения, внесенные в трудовую книжку соответствуют действительности, в связи с чем суд приходит к выводу о необоснованности указанного довода административного органа.

Согласно материалам дела, отказывая в выдаче лицензии, налоговый орган сослался на предоставление соискателем лицензии недостоверной и искаженной информации, а именно указано на то, что касса букмекерской конторы не находится в зоне обслуживания.

Суд считает необходимым отметить следующее.

Согласно п. «г» п. 4 Постановления № 1130 соискатель лицензии обеспечивает выполнение требований статьи 15 Закона № 244-ФЗ.

В силу ч. 3.1. ст. 15 Закона № 244-ФЗ в зоне обслуживания участников азартных игр в пункте приема ставок букмекерской конторы должна находиться касса букмекерской конторы.

Во исполнение данного требования ООО «СПОРТРАДАР» предоставлен план пункта приема ставок букмекерской конторы, согласно которому пункт приема ставок расположен в четырех помещениях 6-9. При этом, согласно плану, касса букмекерской конторы является частью помещения 7, о чем на плане сделана соответствующая отметка, в связи с чем суд приходит к выводу о том, что аргумент ФНС является необоснованным и опровергаемым представленными в материалы дела доказательствами.

Как следует из материалов дела, отказывая в выдаче лицензии, налоговый орган сослался на предоставление соискателем лицензии недостоверной и искаженной информации, а именно, ФНС указано, что в договоре об оказании услуг связи неверно указаны помещения пункта приема ставок букмекерской конторы.

Вместе с тем, суд учитывает, согласно материалам дела, с сопроводительным письмом исх. № 9 от 13.12.2018 ООО «СПОРТРАДАР» было предоставлено дополнительное соглашение к договору на оказание услуг связи, содержащее в себе исправления, касающиеся номера помещения пункта приема ставок, в связи с чем указанный довод административного органа опровергается представленными в материалы дела доказательствами.

При этом, суд также отмечает, что доводы административного органа не являются основаниями для отказа в предоставлении лицензии, а разрешаются путем направления соискателю лицензии уведомления о необходимости устранения в тридцатидневный срок выявленных нарушений и (или) представления документов, которые отсутствуют (п. 67 Приказа №3н).

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что административным органом нарушены нормы Постановления № 1130 и Постановления № 567, нормы Закона № 244-ФЗ, нормы ч. 4 ст. 13 Закона № 99-ФЗ, в соответствии с которыми лицензирующий орган не вправе требовать от соискателя лицензии представлять документы, не предусмотренные законодательством.

При этом, судом рассмотрены все доводы Федеральной налоговой службы и отклонены как необоснованные и опровергаемые материалами дела.

Довод Ответчика о том, что направленные Обществом письма (исправление технических ошибок) в ИФНС является подтверждением предоставления Обществом недостоверной и искаженной информации, суд отклоняет поскольку, понятие «техническая ошибка» включает в себя грамматические ошибки, опечатки, неправильное указание наименований, имен, адресов, неправильное указание цифр. 

При этом, суд отмечает, что сам термин предполагает случайный характер таких ошибок, отсутствие умысла со стороны лица, допустившего ошибку. Тогда как, понятие «искаженная информация» - это вид негативной информации, в которой отдельные факты, сведения, события, явления, цитаты недостоверны и не соответствуют действительности. Техническая ошибка не может быть квалифицирована как представление недостоверных сведений и не является нарушением закона. Направление Обществом сопроводительных писем в ИФНС с приложением документов в связи с исправлением технических ошибок, что не отрицается Ответчиком, подтверждает выполнение Обществом лицензионным требованиям.

Кроме того, из материалов дела усматривается, что Ответчиком также были допущены технические ошибки в ходе лицензионной проверки (Акт ФНС РФ от 24.12.2018 №12/182) о чем Общество указало в возражении от 28.12.2018 №16.

Ссылку Ответчика на уклонение Общества от раскрытия информации происхождения денежных средств у конечного бенефициара - ФИО4 путем уклонения от его опроса, а также предоставление Обществом недостоверной информации в части размера полученного дохода ФИО4 суд также отклоняет, поскольку ответчиком не представлено доказательств направления официальных запросов в адрес ФИО4.

При этом, суд также отклоняет ссылку ответчика на применение налогообложения Российской Федерации к порядку налогообложения Республики Кипр.

Конечный бенефициар- ФИО4 является налоговым резидентом Республики Кипр. В соответствии с условиями части 3 «Исключений» 8(20) Закона о подоходном налоге Республики Кипр 2002 года (118(1)/2002 в дополнении, доход в форме дивидендов освобождается от уплаты подоходного налога. 

Данное исключение применяется ко всем налоговым резидентам.

Кроме того, суд отмечает, что ссылка ответчика на участие директора компании МАГАНДИНИ Николетты Чатзикости в качестве директора иных компаний, а равно отсутствие у Ответчика сведений о регистрации выпуска обыкновенных акций (владелец Роман ФИО4), не является определяющим фактором при решении вопроса о соответствии или не соответствии Общества лицензионным требованиям.

С учетом изложенного, суд отклоняет возражения ответчика как необоснованные и опровергаемые материалами дела.

Таким образом, как уже было указано выше, суд приходит к выводу о том, что ООО «СПОРТРАДАР» предоставило исчерпывающий перечень документов, необходимых для подтверждения соответствия лицензионным требованиям.

На основании изложенного и руководствуясь действующим законодательством в сфере лицензирования деятельности по организации и проведению азартных игр, судом установлено, что принятое ФНС России решение об отказе в предоставлении лицензии от 25.01.2019 за №114-2/10@ является незаконным и нарушает права и законные интересы Заявителя.

На основании ч.2 ст.201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными. В настоящем случае суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о необходимости удовлетворения заявленных Обществом требований.

Учитывая изложенное, требования заявителя являются обоснованными и подлежащими удовлетворению.

Согласно пункту 3 части 4 статьи 201 АПК РФ, в резолютивной части решения суда должно быть указано на обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

В качестве способа восстановления нарушенного права заявителя в силу пункта 3 части 4 статьи 201 АПК РФ исходя из заявленных обществом требований суд полагает необходимым обязать Федеральную налоговую службу в течение 30 дней со дня вступления решения суда в законную силу устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя в установленном законом порядке путем предоставления ООО «СПОРТРАДАР» лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Освобождение государственных органов от уплаты государственной пошлины на основании подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации не влечет за собой освобождение от исполнения обязанности по возмещению судебных расходов, понесенных стороной, в пользу которой принято решение, в соответствии со статьей 110 Кодекса. Данная позиция соответствует разъяснениям, содержащимся в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 № 46 «О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах» (абзац третий пункта 21).

С учетом изложенного, уплаченная госпошлина в размере 3 000 руб. подлежит взысканию с ответчика.

На основании изложенного, ст. ст. 167, 170, 176, 198, 201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Признать недействительным Приказ Федеральной налоговой службы от 25.01.2019 № ЕД-14-2//10@ об отказе в предоставлении ООО «СПОРТРАДАР» лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Обязать Федеральную налоговую службу в течение 30 дней со дня вступления решения суда в законную силу устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя в установленном законом порядке путем предоставления ООО «СПОРТРАДАР» лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Взыскать с Федеральной налоговой службы в пользу Общества с ограниченной ответственностью «СПОРТРАДАР» расходы по уплате государственной пошлине в размере 3 000 (три тысячи) руб.

Проверено на соответствие действующему законодательству.

Решение может быть обжаловано в течение месяца с даты принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:В.А. Яцева