ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г.Москва

25.12.2019                                                                             Дело № А40-92618/2017

 

Резолютивная часть постановления объявлена 18.12.2019

Постановление в полном объеме изготовлено 25.12.2019

 

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего – судьи Петровой Е.А.

судей Зверевой Е.А. и Мысака Н.Я. 

при участии в заседании:

от АО «АКБ «ФИНАРС Банк» в лице ГК «АСВ» – ФИО1 по дов. от 30.09.2019 № 1657;

от ООО «БЭСТ Сервис» – ФИО2 по дов. от 13.12.2019;

от арбитражного управляющего ФИО3 – ФИО4 по дов. от 01.09.2019,

рассмотрев в судебном заседании 18.12.2019 кассационную жалобу АО «АКБ «ФИНАРС Банк» в лице конкурсного управляющего ГК АСВ

на определение от 18.10.2019 Арбитражного суда города Москвы

об утверждении мирового соглашения и прекращении производства по делу

о признании несостоятельным (банкротом) ООО «БЭСТ Сервис», 

 

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.08.2017  в отношении общества с ограниченной ответственностью «БЭСТ Сервис» (далее – ООО «БЭСТ Сервис», должник) было введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден ФИО5.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 29.03.2018 ООО «БЭСТ Сервис» было признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника было открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден ФИО6.

07.10.2019 в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего должника об утверждении мирового соглашения в деле о банкротстве.

Текстом мирового соглашения, представленного конкурсным управляющим, было предусмотрено следующее:

«ООО «БЭСТ Сервис», именуемое в дальнейшем «Должник», в лице конкурсного управляющего ФИО3, действующего на основании решения Арбитражного суда города Москвы от 29.03.2018 по делу № А40-92618/2017, с одной стороны, и кредиторы, чьи требования установлены и включены в реестр требований ООО «БЭСТ Сервис», в лице представителя, выбранного на собрании кредиторов от 30.09.2019, по вопросу утверждения настоящего мирового соглашения, с другой стороны, ООО «СитиСтрой», в лице генерального директора ФИО7, действующего на основании устава, именуемое в дальнейшем «Инвестор», с третьей стороны, руководствуясь статьями 150-167 Закона о банкротстве, заключили настоящее мировое соглашение по делу № А40-92618/2017, далее именуемое «Мировое соглашение», о нижеследующем:

1. Предмет

1.1.Настоящее мировое соглашение между должником, кредиторами и Инвестором заключено на стадии процедуры банкротства - конкурсное производство по делу № А40-92618/2017 о несостоятельности (банкротстве) ООО «БЭСТ Сервис», находящемуся в производстве Арбитражного суда города Москвы, и регулирует порядок, размер, сроки и условия исполнения денежных обязательств должника перед кредиторами, требования которых установлены и включены в реестр требований должника на дату проведения собрания кредиторов, принявшего решение о заключении мирового соглашения, а именно:

Первая очередь: задолженность отсутствует;

Вторая очередь: ИФНС России № 15 по г. Москве:

- 291 504, 45 руб. - страховые взносы;

- 2 424 399, 17 руб. - задолженность по налогам.

Итого: 2 715 903,62 руб.

Третья очередь:

1.ООО «УютСервис» - 905 541,43 руб. основной долг;

2.ПАО «Мосэнергосбыт» -2 749 130,68 руб. основной долг; 158 238,09 руб. проценты.

3.ИФНС России № 15 по г. Москве: 1 051 655,54 руб. основной долг; 1 266 907, 71 руб. пени.

Итого: 6 131 473,45 руб.

Общая задолженность по реестру должника: 8 847 377,07 руб.

1.2. На момент подписания мирового соглашения задолженность по текущим платежам отсутствует.

1.3. ПАО «Мосэнергосбыт» частично отказывается от своих требований по взысканию процентов на сумму 108 238, 09  руб.

1.4. С учетом частичного отказа ПАО «Мосэнергосбыт» от своих требований по взысканию процентов, указанных в пункте 1.3. мирового соглашения, сумма задолженности должника перед ПАО «Мосэнергосбыт» составляет: 2 749 130,68 руб., основной долг; 50 000,00 рублей, проценты.

2. Состав и размер денежных обязательств должника

2.1.Задолженность должника перед кредитором первой и второй очереди составляет 2 715 903,62 руб. 

2.2.Задолженность должника перед кредиторами составляет 6 131 473,45 руб., из которых 4 706 327,65 руб.  – основной долг, включенный в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «БЭСТ Сервис» на основании определений Арбитражного суда города Москвы от 28.08.2017, 15.11.2017, 27.11.2017., 20.04.2018 и 18.05.2018, по делу № А40-92618/2017, 1 425 145,80 руб. - проценты, включенные в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «БЭСТ Сервис» отдельно как подлежащие погашению после погашения требований кредиторов третьей очереди.

3. Порядок и сроки исполнения обязательств сторонами

3.1. На момент утверждения настоящего мирового соглашения в суде, инвестором погашена задолженность, первой и второй очереди реестра ООО «БЭСТ Сервис» в общем размере 2 715 903,62  руб., что составляет 100 % от размера задолженности первой и второй очереди реестра ООО «БЭСТ Сервис».

3.2. ООО «СитиСтрой» принимает на себя обязательства по оплате задолженности в размере 1 806 970,61 руб., что составляет 30% от суммы задолженности кредиторов третьей очереди должника, задолженность перед кредиторами погашается в размере пропорциональном их требованиям, включенным в реестр требований кредиторов должника, в течение 20 (двадцати) рабочих дней с момента утверждения мирового соглашения, а именно:

- ООО «УютСервис» - 271 662,43 руб.

- ПАО «Мосэнергосбыт» - 839 739,21 руб.

- ИФНС России № 15 по г. Москве - 695 568,98 руб. 

3.3. Оставшаяся часть задолженности в размере 4 216 264,75 руб., что составляет 70% от суммы задолженности кредиторов третьей очереди должника, выплачивается инвестором в течении 10 месяцев в соответствии со следующим графиком:

 

ООО«УютСервис»

ПАО «Мосэнергосбыт»

ИФНС России 

№ 15 по г. Москве

1 месяц, руб.

63 387,90 

195 939,15 

162 299,43

2 месяц, руб.

63 387,90 

195 939,15 

162 299,43

3 месяц, руб.

63 387,90 

195 939,15 

162 299,43

4 месяц, руб.

63 387,90 

195 939,15 

162 299,43

5 месяц, руб.

63 387,90 

195 939,15 

162 299,43

6 месяц, руб.

63 387,90 

195 939,15 

162 299,43

7 месяц, руб.

63 387,90 

195 939,15 

162 299,43

8 месяц, руб.

63 387,90 

195 939,15 

162 299,43

9 месяц, руб.

63 387,90 

195 939,15 

162 299,43

10 месяц, руб.

63 387,90 

195 939,15 

162 299,43

ИТОГО: 

633 879,00 

1 959 391,47 

1 622 994,28

Оплата производится не позднее 15 числа каждого месяца подлежащего оплате.

3.4. Вознаграждение конкурсного управляющего должника определяется в рамках дела № А40-92618/2017 в порядке пункта 15 статьи 20.6. Закона и устанавливается в размере 1 500 000 руб. и выплачивается инвестором по следующему графику:

1 месяц с даты утверждения мирового соглашения судом - 187 500 руб.;

2 месяц с даты утверждения мирового соглашения судом - 187 500  руб.;

3 месяц с даты утверждения мирового соглашения судом - 187 500 руб.;

4 месяц с даты утверждения мирового соглашения судом - 187 500 руб.;

5 месяц с даты утверждения мирового соглашения судом - 187 500 руб.;

6 месяц с даты утверждения мирового соглашения судом - 187 500 руб.;

7 месяц с даты утверждения мирового соглашения судом - 187 500 руб.;

8 месяц с даты утверждения мирового соглашения судом - 187 500 руб..

3.4.1. Обязательства должника перед кредиторами, указанные в пункте 1.1, по вознаграждению конкурсного управляющего, указанного в пункте 3.4. мирового соглашения, считаются полностью погашенными в момент поступления на счета кредиторов, конкурсного управляющего денежных средств полном объеме.

4. Проценты

4.1. Исходя из смысла и цели мирового соглашения как реабилитационной процедуры, на сумму требований кредитора по денежным обязательствам, подлежащим погашению в соответствии с настоящим мировым соглашением, проценты, предусмотренные пунктом 2 статьи 156 Закона, не начисляются.

5. Прочие условия

Настоящее мировое соглашение вступает в силу с даты его утверждения Арбитражным судом города Москвы и действует до полного исполнения сторонами обязательств в соответствии с мировым соглашением.

Расторжение настоящего мирового соглашения производится в порядке, определенном статьями 164-166 Закона.

С даты утверждения Арбитражным судом города Москвы настоящего мирового соглашения производство по делу № А40-92618/2017 о банкротстве должника прекращается.

После погашения требований, указанных в пункте 1.1 ООО «СитиСтрой» приобретает право требования к ООО «БЭСТ Сервис», которое подлежит погашению в соответствии с инвестиционным соглашением, заключенным между ООО «СитиСтрой» и ООО «БЭСТ Сервис».

Заключив настоящее мировое соглашение, стороны заявляют, что достигли однозначного и полного понимания его условий и согласны на его выполнение.

Во всем, что не оговорено в настоящем мировом соглашении, стороны будут руководствоваться действующим законодательством Российской Федерации.

Одностороннее расторжение настоящего мирового соглашения в соответствии со статьей 164 Закона не допускается.

Настоящее мировое соглашение составлено в подлинных экземплярах, обладающих одинаковой юридической силой, один - для должника, один – для инвестора, один - для направления в материалы дела № А40-92618/2017 Арбитражного суда города Москвы, один - для арбитражного управляющего.

Представленное мировое соглашение подписано представителем собрания кредиторов, ООО «СитиСтрой» и конкурсным управляющим ООО «БЭСТ Сервис».»

Определением Арбитражного суда города Москвы от 09.10.2019 заявление конкурсного управляющего должника об утверждении мирового соглашения было принято к производству, назначено судебное заседание по его рассмотрению на 17.10.2019.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 18.10.2019 было утверждено мировое соглашение от 30.09.2019, заключенное между кредиторами и ООО «БЭСТ Сервис» в лице конкурсного управляющего ФИО3 по делу № А40-92618/2017 в представленной редакции, прекращено производство по делу о банкротстве ООО «БЭСТ Сервис».

Утверждая мировое соглашение от 30.09.2019, суд первой инстанции, применив нормы пункта 2 статьи 15 и пункта 2 статьи 150 Закона о банкротстве, части 5 статьи 49, части 3 статьи 139, части 6 статьи 141 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исходил из того, что его утверждение не противоречит закону и не нарушает права и законные интересы других лиц.

Не согласившись с принятым по заявлению конкурсного управляющего об утверждении мирового соглашения по настоящему делу судебным актом, один из кредиторов должника, чьи требования были учтены за реестром - АО «АКБ «ФИНАРС Банк» в лице конкурсного управляющего ГК АСВ обратился в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции об утверждении мирового соглашения и прекращении производства по делу и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции. 

В обоснование кассационной жалобы заявитель ссылается на допущенные судом процессуальные нарушения при рассмотрении настоящего заявления, выразившиеся в неизвещении АО «АКБ «ФИНАРС Банк» и иных лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотрения заявления конкурсного управляющего должника об утверждении мирового соглашения по настоящему делу.

Заявитель кассационной жалобы также полагает, что утвержденное судом мировое соглашение нарушает права и интересы тех кредиторов должника, не являвшихся участниками мирового соглашения, требования которых были признаны подлежащими удовлетворению после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации информация о рассмотрении настоящей кассационной жалобы была размещена 23.11.2019 на общедоступных сайтах Арбитражного суда Московского округа http://www.fasmo.arbitr.ru и http://kad.arbitr.ru в сети «Интернет».

16.12.2019 посредством системы «Мой арбитр» в Арбитражный суд Московского округа от должника поступил отзыв на кассационную жалобу, который не может быть приобщен к материалам дела и подлежит возврату на основании части 2 статьи 279 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку должником не представлено доказательств заблаговременного направления этого отзыва лицам, участвующим в деле. Поскольку отзыв подан должником в электронном виде, на бумажном носителе он не возвращается.

В заседании суда кассационной инстанции представитель конкурсного управляющего АО «АКБ «ФИНАРС Банк» поддержала доводы кассационной жалобы, просила определение суда первой инстанции и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Представители должника и арбитражного управляющего возражали против удовлетворения кассационной жалобы по доводам заблаговременно направленных арбитражным управляющим возражений на кассационную жалобу, полагали обжалуемое определение законным и обоснованным.

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, надлежаще извещенные о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, в судебное заседание суда кассационной инстанции не явились, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не препятствует рассмотрению кассационной жалобы в их отсутствие.

Изучив материалы дела, выслушав явившихся представителей, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений на неё, проверив в порядке статей 286, 287, 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность обжалованных судебных актов, судебная коллегия суда кассационной пришла к выводу о наличии безусловных оснований для отмены определения суда первой инстанции, предусмотренных пунктом 2 части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, согласно которому основанием для отмены судебного акта в любом случае является рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле и не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

В соответствии с нормами частей 1 и 2 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса извещаются арбитражным судом о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия путем направления копии судебного акта в порядке, установленном настоящим Кодексом, не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

Информация о принятии искового заявления или заявления к производству, о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия размещается арбитражным судом на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом. Документы, подтверждающие размещение арбитражным судом на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» указанных сведений, включая дату их размещения, приобщаются к материалам дела.

В силу пункта 4 статьи 158 Закона о банкротстве о дате рассмотрения заявления об утверждении мирового соглашения арбитражный суд извещает лиц, участвующих в деле о банкротстве. Неявка надлежащим образом извещенных лиц не препятствует рассмотрению заявления об утверждении мирового соглашения.

Таким образом, пункт 4 статьи 158 Закона о банкротстве устанавливает специальное правило об обязательном извещении арбитражным судом лиц, участвующих в деле о банкротстве, о дате рассмотрения заявления об утверждении мирового соглашения.

Согласно общедоступным сведениям Картотеки арбитражных дел определение Арбитражного суда города Москвы от 09.10.2019 по делу № А40-92618/2017 о принятии к производству заявления конкурсного управляющего об утверждении мирового соглашения, поступившее в суд 07.10.2019, и назначении дела к судебному разбирательству на 17.10.2019 было опубликовано в картотеке только 10.10.2019, т.е. за всего 7 дней до даты судебного заседания, при этом в судебном заседании, состоявшемся 17.10.2019, присутствовали лишь представители ООО «СитиСтрой» и конкурсного управляющего должника, в связи с чем невозможно сделать вывод о том, что неявка других участвующих в деле о банкротстве лиц в данном случае не имела правового значения, так как в силу несоблюдения судом сроков назначения вопроса об утверждении мирового соглашения ни одно из участвующих в деле лиц не может считаться надлежаще извещенным.

Таким образом, суд кассационной инстанции считает, что определение суда первой инстанции об утверждении мирового соглашения было вынесено с нарушением  сроков извещения, установленных абзацем 2 часть 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и специальных правил извещения, предусмотренных пунктом 4 статьи 158 Закона о банкротстве.

Также судебная коллегия суда кассационной инстанции считает заслуживающим внимания довод кассационной жалобы конкурсного управляющего банка о нарушении прав и интересов банка и иных кредиторов должника, не являющихся участниками мирового соглашения, требования которых признаны подлежащими удовлетворению после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника, утвержденным мировым соглашением, который в суде первой инстанции вследствие ненадлежащего извещения не заявлялся и, соответственно, не мог быть исследован судом.

Учитывая изложенное и поскольку в соответствии с пунктом 2 части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебного приказа, решения, постановления арбитражного суда в любом случае является рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле и не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, то определение Арбитражного суда города Москвы от 17.10.2019 подлежит отмене, а дело - направлению Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для решения вопроса о возобновлении производства по нему и для устранения допущенных нарушений норм процессуального права.

Суду необходимо будет учесть изложенное, устранить допущенные нарушения норм процессуального права по надлежащему извещению участвующих в деле лиц, проверить входящие в предмет доказывания по делу обстоятельства, установив, нарушат ли условия мирового соглашения от 30.09.2019 права и интересы банка и иных кредиторов должника, не являющихся его участниками, требования которых признаны подлежащими удовлетворению после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника, утвержденным мировым соглашением, после чего принять новый судебный акт, указав в нем мотивы, по которым суд согласится с доводами и возражениями участвующих в деле лиц или отклонит их.

Руководствуясь статьями 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда города Москвы от 18.10.2019 по делу № А40-92618/2017 об утверждении мирового соглашения и о прекращении производства по делу отменить, дело направить в Арбитражный суд города Москвы для решения вопроса о возобновлении производства по делу.

 

Председательствующий – судья                                                    Е.А. Петрова 

 

Судьи:                                                                                                              Е.А. Зверева

 

                                                                                                                            Н.Я. Мысак