Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

г. Москва                                                                   Дело № А40-170812/2016-2-1297

«31» января  2017 г.

Резолютивная часть решения объявлена 24 января 2017 года

Полный текст решения изготовлен 31 января 2017 года

Арбитражный суд в составе: 

Председательствующего    Т.И. Махлаевой 

судей:  единолично

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

рассмотрел в заседании суда дело по заявлению ФКУ "Федеральное управление автомобильных дорог "Урал" Федерального дорожного агентства"

к ответчику: ФАС России

третье лицо: ООО «СпецСтрой»

о признании недействительными решения и предписания №К-867/16 от 31.05.2016 г.

в заседании приняли участие:

от заявителя – ФИО2, по дов. от 25.07.2015 г. №115/16, ФИО3, по дов. от 13.12.2016 г. №195/16

от ответчика – ФИО4, по дов. от 12.09.2016 г. №ИА/62650/16

от ООО «СпецСтрой»: не явился, извещен

Установил

ФКУ "Федеральное управление автомобильных дорог "Урал" Федерального дорожного агентства" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением, в котором просит признать недействительными и отменить решение и предписание ФАС России от 31.05.2016г. по делу № К-867/16.

В обоснование заявленных требований ФКУ "Федеральное управление автомобильных дорог "Урал" Федерального дорожного агентства" ссылается на несоответствие оспариваемых актов положениям ст.ст. 48, 59 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Ответчик по заявлению возражает по основаниям, изложенным в отзыве.

Представитель ООО «СпецСтрой», извещенный надлежащим образом о дате, месте, времени проведения судебного разбирательства, в судебное заседание не явился.

Дело рассмотрено в отсутствие представителя ООО «СпецСтрой», в соответствии со ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

Выслушав представителей заявителя и ответчика, рассмотрев материалы дела, оценив представленные материалы в их совокупности и взаимной связи, арбитражный суд приходит к выводу, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Судом проверено и установлено, что срок, предусмотренный ч. 4 ст. 198 АПК РФ, заявителем не пропущен.

В соответствии со ст.198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как следует из материалов дела, согласно п. 1.2 Устава, ФКУ «Уралуправтодор» является федеральным казенным учреждением, предназначенным для осуществления функций по оказанию государственных услуг в сфере дорожного хозяйства, осуществления оперативного управления автомобильными дорогами общего пользования федерального значения и искусственными сооружениями, закрепленными за ним (п. 1.2 Устава). Автомобильная дорога -404 Тюмень - Тобольск - Ханты-Мансийск км 13+000 - км 22+600 в Тюменской области является собственностью Российской Федерации и закреплена за ФКУ «Уралуправтодор» на праве оперативного управления.

В соответствии с п. 3.2.1 Устава, ФКУ «Уралуправтодор» предметом деятельности является организация выполнения работ по проектированию, строительству, реконструкции, капитальному ремонту, ремонту и содержанию автомобильных дорог общего пользования федерального значения и искусственных сооружений на них, закрепленных за ФКУ «Уралуправтодор» на праве оперативного управления. ФКУ «Уралуправтодор», в соответствии с п. 1 ст. 161 БК РФ, находится в ведении органа государственной власти, осуществляющего бюджетные полномочия главного распорядителя (распорядителя) бюджетных средств. Финансовое обеспечение деятельности казенного учреждения осуществляется за счет средств соответствующего бюджета бюджетной системы Российской Федерации (федерального бюджета) и на основании бюджетной сметы (п. 3 ст. 161 БК РФ). ФКУ «Уралуправтодор» в соответствии с Уставом осуществляет функции государственного заказчика (п. 3.3.1 Устава).

Согласно ч. 2 ст. 764 ГК РФ, государственные заказчики — это органы управления государственными внебюджетными фондами, государственные органы, казенные учреждения, иные получатели средств федерального бюджета, органы местного самоуправления бюджетов субъектов Российской Федерации или местных бюджетов.

Заключение и оплата казенным учреждением государственных (муниципальных) контрактов, иных договоров, подлежащих исполнению за счет бюджетных средств, производятся от имени Российской Федерации в пределах доведенных казенному учреждению лимитов бюджетных обязательств (п. 5 ст. 161 БК РФ). При организации закупок ФКУ «Уралуправтодор» руководствуется федеральным законодательством (п. 2.3 Устава), в частности Федеральным законом от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе).

19.05.2016г. Федеральным казенным учреждением «Федеральное управление автомобильных дорог «Урал» Федерального дорожного агентства» на официальном сайте в сети «Интернет» было размещено извещение о проведении открытого конкурса по Объекту: «Капитальный ремонт автомобильной дороги Р-404 Тюмень - Тобольск - Ханты-Мансийск км 13+000 - км 22+600 в Тюменской области».

В соответствии с ч. 1 ст. 24 Закона о контрактной системе, Заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя). Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений (ч. 2 ст. 24 Закона о контрактной системе). Согласно части 5 статьи 24 Закона о контрактной системе заказчик выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с положениями главы 3 Закона о контрактной системе. При этом он не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки.

В соответствии с частью 2 статьи 48 Закона о контрактной системе заказчик во всех случаях осуществляет закупку путем проведения открытого конкурса, за исключением случаев, предусмотренных статьями 56, 57, 59, 72, 83, 84 и 93 Закона о контрактной системе. Под открытым конкурсом понимается конкурс, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого конкурса, конкурсной документации и к участникам закупки предъявляются единые требования (ч. 1 ст. 48 Закона о контрактной системе).

Согласно части 2 статьи 59 Закона о контрактной системе заказчик обязан проводить электронный аукцион в случае, если осуществляются закупки товаров, работ, услуг, включенных в перечень, установленный Правительством Российской Федерации. Перечень товаров, работ, услуг, в случае осуществления закупок которых заказчик обязан проводить аукцион в электронной форме (электронный аукцион) (далее - Перечень) утвержден распоряжением Правительства Российской Федерации от 21 марта 2016 г. №471-р. Распоряжением Правительства Российской Федерации от 13.05.2016 № 890-р внесены изменения в распоряжение Правительства от 21.03.2016 № 471 -р, в соответствии с которыми заказчик обязан проводить электронный аукцион в случае закупки строительных работ, включенных в коды по Общероссийскому классификатору продукции по видам экономической деятельности. Следовательно, при выборе способа определения поставщика (подрядчика, исполнителя) Заказчик должен исходить из объекта закупки. Объектом закупки является «Капитальный ремонт автомобильной дороги Р-404 Тюмень -Тобольск - Ханты-Мансийск км 13+000 - км 22+600 в Тюменской области».

В соответствии п.1 ст. 3 Федерального закона от 8 ноября 2007 г. Ы257-ФЗ "Об автомобильных дорогах и о дорожной деятельности в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон о дорогах), автомобильная дорога - объект транспортной инфраструктуры, предназначенный для движения транспортных средств и включающий в себя земельные участки в границах полосы отвода автомобильной дороги и расположенные на них или под ними конструктивные элементы (дорожное полотно, дорожное покрытие и подобные элементы) и дорожные сооружения, являющиеся ее технологической частью, - защитные дорожные сооружения, искусственные дорожные сооружения, производственные объекты, элементы обустройства автомобильных дорог. В соответствии п.3 ст. 3 Закона о дорогах, искусственные дорожные сооружения -сооружения, предназначенные для движения транспортных средств, пешеходов и прогона животных в местах пересечения автомобильных дорог иными автомобильными дорогами, водотоками, оврагами, в местах, которые являются препятствиями для такого движения, прогона (зимники, мосты, переправы по льду, путепроводы, трубопроводы, тоннели, эстакады, подобные сооружения).

В отношение конкурса: в состав автомобильной дороги Р-404 Тюмень - Тобольск -Ханты-Мансийск км 13+000 - км 22+600 в Тюменской области, включены искусственные дорожные сооружения, являющиеся ее технологической частью, а именно - водопропускные трубы. Проектом на капитальный ремонт автомобильной дороги Р-404 Тюмень - Тобольск -Ханты-Мансийск км 13+000 - км 22+600 в Тюменской области предусмотрено выполнение работ по капитальному ремонту искусственных сооружений, включенных в состав данного участка автомобильной дороги (км 17+440, км 19+981, км 20+915).

В соответствие с Распоряжением Правительства РФ от 13 мая 2016г. № 890-р (далее -Распоряжение), внесены изменения в перечень товаров, работ, услуг, в случае осуществления закупок которых заказчик обязан проводить аукцион в электронной форме (электронный аукцион) (утвержденном Распоряжением Правительства Российской Федерации от 21 марта 2016 г. № 471-р, а сноску 4 изложена в следующей редакции: «(4) За исключением работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту особо опасных, технически сложных и уникальных объектов капитального строительства, а также искусственных дорожных сооружений, включенных в состав автомобильных дорог федерального, регионального или межмуниципального, местного значения».

Заказчик считает, что вправе осуществлять определение подрядчика путем проведения открытого конкурса в случаях: если выполняются работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту и автомобильной дороги, и искусственных дорожных сооружений, входящих в ее состав, если выполняются работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту отдельного искусственного дорожного сооружения.

Заказчик обязан осуществлять определение подрядчика путем проведенияэлектронного аукциона в случае, если выполняются работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту автомобильной дороги, в составе которой отсутствуют искусственные дорожные сооружения.

Учитывая изложенное, Заявителем обоснованно выбран способ определения подрядчика путем проведения конкурса. Данный выбор не противоречит нормам действующего законодательства, в том числе нормам Закона о контрактной системе.

В силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  каждое лицо, участвующее в деле, должно доказывать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственным органом, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действия (бездействия), возлагается на соответствующий орган или должностное лицо.

В соответствии с частью 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Суд приходит к выводу о том, что ответчик в нарушении части 1 статьи 65, части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не доказано обстоятельств, послуживших основаниями для принятия оспариваемых актов.

Вынесенные решение и предписание не соответствуют требованиям действующего законодательства, нарушают права Заявителя, как государственного заказчика в его праве выбирать способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), не позволяют исполнить обязательства предусмотренные Уставом ФКУ «Уралуправтодор» по осуществлению деятельности по организации выполнения работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, ремонту и содержанию автомобильных дорог общего пользования федерального значения и искусственных сооружений на них, закрепленных за ФКУ «Уралуправтодор» на праве оперативного управления, в связи с чем подлежат признанию недействительными в судебном порядке.

Согласно ч.2 ст.201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Расходы по уплате госпошлины возложить на ответчика, в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

  На основании вышеизложенного, руководствуясь статьями 4, 29, 51, 64-66, 71, 75, 81, 123, 156, 167-170, 176, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

Признать недействительными решение и предписание ФАС России от 31.05.2016г. по делу № К-867/16.

Взыскать с Федеральной антимонопольной службы в пользу ФКУ "Федеральное управление автомобильных дорог "Урал" Федерального дорожного агентства"  госпошлину в размере 3 000 руб.

     Решение может быть обжаловано в месячный срок в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

Т.И.Махлаева