Именем Российской Федерации 

РЕШЕНИЕ

 

Дело № А40-238625/16-107-2112

18 апреля 2017 года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 13 марта 2017 года.

Полный текст решения изготовлен 18 апреля 2017 года.

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Ларина М.В., единолично, при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело № А40-238625/16-107-2112 по заявлению ЗАО «Золото Северного Урала» (ОГРН 

<

***>, 624440, 

<

...>) к ответчику МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 5 (ОГРН 

<

***>, 129223, г .Москва , пр-кт Мира, ВВЦ, 164) о признании недействительными решения от 10.06.2016 № 56-20-11/80/617, при участии представителей заявителя: ФИО2, доверенность от 01.03.2016, паспорт, представителей ответчика: ФИО3, доверенность от 28.04.2016, удостоверение,

УСТАНОВИЛ:

ЗАО «Золото Северного Урала» (далее – налогоплательщик, общество, заявитель) обратилось в суд к МИ ФНС по крупнейшим налогоплательщикам № 5 (далее – Инспекция, налоговый орган) с требованием (с учетом изменения предмета иска в порядке статьи 49 АПК РФ) о признании недействительными решения от 10.06.2016 № 56-20-11/80/617 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (далее – решения). 

Ответчик возражал против удовлетворения требований по доводам отзыва.

Выслушав лиц участвующих в деле, исследовав и оценив, имеющиеся в деле документы, суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований в виду следующего. 

Как следует из материалов дела, инспекция проводила камеральную проверку представленной обществом декларации по НДПИ за ноябрь 2015 года. После окончания проверки составлен акт камеральной проверки от 12.04.2016 № 56-20-11/80/2540, рассмотрены материалы проверки (протокол) и вынесено решение 10.06.2016 № 56-20-11/80/617, которым налогоплательщику начислена недоимка по НДПИ за ноябрь 2015 года в размере 14 740 175 р., пени в сумме 508 401,7 р., штраф по статье 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) в размере 2 948 035 р., с предложением уплатить недоимку, пени и штрафы, внести обходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Решением ФНС России по жалобе от 25.08.2016 № СА-4-9/15609@ оспариваемое решение инспекции оставлено без изменения и утверждено (заявление представлено в суд 30.11.2016).

Налоговым органом в оспариваемом решении установлено, что общество в нарушении статей 336, 338, 342 НК РФ, пункта 2 Постановления Правительства Российской Федерации от 29.12.2001 № 921 «Об утверждении Правил утверждения нормативов потерь полезных ископаемых при добыче, технологически связанных с принятой схемой и технологией разработки месторождения» (далее – Постановление № 921) неправомерно применило ставку 0% к количеству понесенных потерь, что привело к занижению НДПИ за ноябрь 2015 года в размере 14 740 175 р.

Основанием для начисления НДПИ послужил вывод инспекции, что в представленных налогоплательщиком проектных документах по месторождению «Воронцовское» отсутствуют показатели потерь полезных ископаемых, связанных с технологией извлечения из добытой руды продуктов переработки (сплав Доре) – технологические потери, указаны только нормативы потерь при добыче (эксплуатационные потери)

При этом, применяемые обществом показатели товарного извлечения химически чистых драгоценных металлов (золота и серебра) из руды в продукты переработки выраженные через коэффициенты содержания и извлечения (далее – коэффициенты извлечения), по мнению налогового органа, не могут рассматриваться в качестве утвержденных технологических нормативов потерь.

Судом по данному нарушению установлено следующее.

В соответствии с подпункта 1 пункта 1 статьи 336 НК РФ, объектом налогообложения НДПИ, если иное не предусмотрено пунктом 2 указанной статьи, признаются полезные ископаемые, добытые из недр на территории Российской Федерации на участке недр (в том числе из залежи углеводородного сырья), предоставленном налогоплательщику в пользование в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 337 НК РФ в целях главы 26 Кодекса указанные в пункте 1 статьи 336 Кодекса полезные ископаемые именуются добытым ископаемым. 

При этом полезным ископаемым признается продукция горнодобывающей промышленности и разработки карьеров (если иное не предусмотрено пунктом 3 статьи 337 НК РФ), содержащаяся в фактически добытом (извлеченном) из недр (отходов, потерь) минеральном сырье (породе, жидкости и иной смеси), первая по своему качеству соответствующая национальному стандарту, региональному стандарту, международному стандарту, а в случае отсутствия указанных стандартов для отдельного добытого полезного ископаемого - стандарту организации.

Согласно подпункту 13 пункта 2 статьи 337 НК РФ видами добытого полезного ископаемого являются полупродукты, содержащие в себе один или несколько драгоценных металлов (золото, серебро, платина, палладий, иридий, родий, рутений, осмий), получаемые по завершении комплекса операций по добыче драгоценных металлов, то есть извлечению драгоценных металлов из коренных (рудных), россыпных и техногенных месторождений.

В соответствии с пунктом 7 статьи 339 НК РФ, при определении количества добытого в налоговом периоде полезного ископаемого учитывается, если иное не предусмотрено пунктом 8 указанной статьи, полезное ископаемое, в отношении которого в налоговом периоде завершен комплекс технологических операций (процессов) по добыче (извлечению) полезного ископаемого из недр (отходов, потерь).

При этом при разработке месторождения полезного ископаемого в соответствии с лицензией (разрешением) на добычу полезного ископаемого учитывается весь комплекс технологических операций (процессов), предусмотренных техническим проектом разработки месторождения полезного ископаемого.

Пунктом 2 статьи 339 НК РФ установлено, что количество добытого полезного ископаемого определяется прямым (посредством применения измерительных средств и устройств) или косвенным (расчетно, по данным о содержании добытого полезного ископаемого в извлекаемом из недр (отходов, потерь) минеральном сырье) методом, если иное не предусмотрено указанной статьей. В случае, если определение количества добытых полезных ископаемых прямым методом невозможно, применяется косвенный метод.

Применяемый налогоплательщиком метод определения количества добытого полезного ископаемого подлежит утверждению в учетной политике налогоплательщика для целей налогообложения и применяется налогоплательщиком в течение всей деятельности по добыче полезного ископаемого. Метод определения количества добытого полезного ископаемого, утвержденный налогоплательщиком, подлежит изменению только в случае внесения изменений в технический проект разработки месторождения полезных ископаемых в связи с изменением применяемой технологии добычи полезных ископаемых.

В соответствии с пунктом 3 статьи 339 НК РФ, если налогоплательщик применяет прямой метод определения количества добытого полезного ископаемого, количество добытого полезного ископаемого определяется с учетом фактических потерь полезного ископаемого.

Фактическими потерями полезного ископаемого (за исключением нефти обезвоженной, обессоленной и стабилизированной) признается разница между расчетным количеством полезного ископаемого, на которое уменьшаются запасы полезного ископаемого, и количеством фактически добытого полезного ископаемого, определяемым по завершении полного технологического цикла по добыче полезного ископаемого. 

Фактические потери полезного ископаемого учитываются при определении количества добытого полезного ископаемого в том налоговом периоде, в котором проводилось их измерение, в размере, определенном по итогам произведенных измерений.

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 342 НК РФ предусмотрено, что налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов (0 рублей в случае, если в отношении добытого полезного ископаемого налоговая база определяется в соответствии со статьей 338 НК РФ как количество добытых полезных ископаемых в натуральном выражении) при добыче полезных ископаемых в части нормативных потерь полезных ископаемых.

В целях главы 26 Кодекса нормативными потерями полезных ископаемых признаются фактические потери полезных ископаемых при добыче, технологически связанные с принятой схемой и технологией разработки месторождения, в пределах нормативов потерь, утверждаемых в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.

В случае, если на момент наступления срока уплаты налога по итогам первого налогового периода очередного календарного года у налогоплательщика отсутствуют утвержденные нормативы потерь на очередной календарный год, впредь до утверждения указанных нормативов потерь применяются нормативы потерь, утвержденные ранее в порядке, установленном абзацем вторым подпункта 1 пункта 1 статьи 342 НК РФ, а по вновь разрабатываемым месторождениям -нормативы потерь, установленные техническим проектом.

Согласно пункту 5 статьи 340 НК РФ оценка стоимости добытых драгоценных металлов, извлеченных из коренных (рудных), россыпных и техногенных месторождений, производится исходя из сложившихся у налогоплательщика в соответствующем налоговом периоде (а при их отсутствии - в ближайшем из предыдущих налоговых периодов) цен реализации химически чистого металла без учета налога на добавленную стоимость, уменьшенных на расходы налогоплательщика по его аффинажу и доставке (перевозке) до получателя.

При этом стоимость единицы указанного добытого полезного ископаемого определяется как произведение доли (в натуральных измерителях) содержания химически чистого металла в единице добытого полезного ископаемого и стоимости единицы химически чистого металла.

Согласно пункту 2 Постановления № 921 нормативы потерь твердых полезных ископаемых (включая общераспространенные) и подземных вод (минеральных, промышленных, термальных) при добыче рассчитываются по конкретным местам образования потерь при проектировании горных работ и утверждаются недропользователем в составе проектной документации, подготовленной и согласованной в соответствии со статьей 23.2 Закона Российской Федерации «О недрах».

Недропользователь направляет сведения об утвержденных нормативах потерь с протоколом согласования проектной документации в территориальный орган Федеральной налоговой службы, в котором он состоит на налоговом учете, в 10-дневный срок со дня их утверждения.

Согласно пункту 3 Постановления № 921 нормативы потерь твердых полезных ископаемых и подземных вод (минеральных, промышленных, термальных) уточняются в зависимости от конкретных горногеологических условий, применяемых схем, способов и систем разработки участка месторождения, планируемого к разработке в предстоящем году, при подготовке годовых планов развития горных работ (годовых программ работ). Для месторождений, срок разработки которых не превышает 5 лет (без учета периода подготовки месторождения к промышленной эксплуатации), нормативы потерь полезных ископаемых при их добыче включаются в состав технического проекта на разработку месторождения на весь период разработки месторождения и впоследствии не уточняются.

Нормативы потерь твердых полезных ископаемых (включая общераспространенные) и подземных вод (минеральных, промышленных, термальных), не превышающие по величине нормативы, утвержденные в составе проектной документации, ежегодно утверждаются недропользователем.

Нормативы потерь твердых полезных ископаемых (за исключением общераспространенных) и подземных вод (минеральных, промышленных, термальных), превышающие по величине нормативы, утвержденные в составе проектной документации, утверждаются недропользователем после их согласования с Федеральной службой по надзору в сфере природопользования (далее – Росприродназор) в порядке, установленном данными Правилами.

Недропользователь направляет сведения об утвержденных нормативах потерь с письмом, подтверждающим согласование нормативов потерь, в территориальный орган Федеральной налоговой службы, в котором он состоит на налоговом учете, в 10-дневный срок со дня их утверждения.

Согласно пункту 3 Постановления № 921 решение о согласовании нормативов потерь твердых полезных ископаемых (за  исключением  общераспространенных)  и  подземных  вод  (минеральных, промышленных, термальных) Федеральная служба по надзору в сфере природопользования или ее территориальный орган принимают на основании заявления недропользователя, к которому прилагаются следующие документы:

-копии лицензий на право пользования недрами;

-копии годовых форм федерального государственного статистического наблюдения № 5-гр «Сведения о состоянии и изменении запасов твердых полезных ископаемых», № 70-тп «Сведения об извлечении полезных ископаемых при добыче», № 11-шрп «Сведения о потерях угля (сланца) в недрах» и № 2-тп (водхоз) «Сведения об использовании воды» за предыдущий период;

-копии утвержденных нормативов потерь указанных твердых полезных ископаемых и подземных вод за предыдущий период;

-копии документов, подтверждающих согласование проектной документации на разработку месторождения, с указанием утвержденных в составе проектной документации нормативов потерь указанных твердых полезных ископаемых и подземных вод;

-пояснительная записка с обоснованием нормативов потерь указанных твердых полезных ископаемых и подземных вод, включая расчет нормативов потерь по каждой выемочной единице (скважине), вовлекаемой в отработку в планируемом периоде;

-сводная таблица потерь твердых полезных ископаемых (за исключением общераспространенных) (план-факт) за текущий год и в планируемый период по выемочным единицам;

-графические материалы планов развития горных работ с выделением участков нормируемых потерь для твердых полезных ископаемых (за исключением общераспространенных).

Согласно пункту 3(3) Постановления № 921 рассмотрение заявления и прилагаемых к нему документов осуществляется Росприродназором в течение 30 дней со дня их подачи. По результатам рассмотрения указанных заявления и документов принимается решение о согласовании или о мотивированном отказе в согласовании нормативов потерь твердых полезных    ископаемых    (за    исключением общераспространенных)   и   подземных   вод   (минеральных,   промышленных, термальных), которое направляется недропользователю в течение 5 дней со дня его принятия.

В соответствии с пунктом 4 Постановления № 921 при отсутствии утвержденных в установленном порядке нормативов потерь все фактические потери полезных ископаемых относятся к сверхнормативным до утверждения нормативов потерь.

Порядок подготовки, согласования и утверждения технических проектов работки месторождений полезных ископаемых и иной проектной документации исполнение работ, связанных с пользованием участками недр (далее - проектная документация), по видам полезных ископаемых и видам пользования недрами, изложен в Положении, утвержденном Постановлением Правительства Российской Федерации от 03.03.2010 № 118 (далее – Порядок).

Согласно пункту 20 Порядка по результатам рассмотрения проектной документации комиссия пли уполномоченный орган принимает решение о согласовании проектной документации или о мотивированном отказе в согласовании проектной документации (в отношении углеводородного сырья - с обязательным учетом заключения Министерства энергетики Российской Федерации о результатах рассмотрения проектной документации), которое направляется пользователю недр в течение 7 дней со дня принятия.

Судом установлено, что в ноябре 2015 года общество осуществляло добычу полезных ископаемых, содержащих драгоценные металлы (золото, серебро), на основании лицензии на право пользования недрами СВЕ 00696 БР, выданной на право разведки и разработки Воронцовского золоторудного месторождения открытым способом.

Согласно пункту 2.1 приложения №2 к Приказу ЗАО «Золото Северного Урала» от 31.12.2014 № 01-02/274.1 «Об учетной политике для целей налогообложения на 2015 год» количество добытого полезного ископаемого определяется прямым методом по данным обязательного учета при добыче, осуществляемого в соответствии с законодательством Российской Федерации о драгоценных металлах и драгоценных камнях.

В ноябре 2015 года у Общества при переработке руды образовывался сплав Доре, который являлся продуктом переработки руды (извлечения благородных металлов из балансовых окисленных руд).

В проверяемом периоде согласно документу «Проект реконструкции цеха переработки первичных руд с целью увеличения производительности до 900 тысяч тонн в год» переработка (извлечение благородных металлов из балансовых окисленных руд) руды, добытой на месторождении «Воронцовское», осуществлялась на золотоизвлекательной фабрике (далее - ЗИФ) горнометаллургического комплекса ЗАО «Золото Северного Урала».

Принципиальная технологическая схема переработки руды предусматривает технологию сорбционного выщелачивания измельченной руды с фильтрацией хвостов выщелачивания и использованием оборотных цианистых растворов в цикле измельчения.

Первичные балансовые и забалансовые руды автосамосвалами перевозятся на ЗИФ, где после двухстадиального измельчения (полусамоизмельчения и шарового) подвергаются цианистому выщелачиванию и сорбции растворенных золота и серебра на уголь. Благородные металлы десороируются с угля и электролизом выделяются в виде катодного осадка из богатых растворов. Катодный осадок доводится до сплава Доре.

Окисленные руды автосамосвалами перевозятся на ЗИФ, где после предварительного дробления и агломерации отсыпаются в штабеля для проведения кучного выщелачивания. Благородные металлы из растворов кучного выщелачивания цементируются на цинковый порошок. Цементат доводится до сплава Доре.

Соответственно, переработка руды включает в себя процессы, в ходе которых образуется сплав Доре, являющийся продуктом ее переработки (обогащения).

Добываемое Обществом полезное ископаемое - слитки сплава Доре отвечает требованиям ТУ 01-08 «золото и серебро в слитках (сплавы)».

Следовательно, сплав Доре является добытым полезным ископаемым в соответствии с подпунктом 13 пункта 2 статьи 337 НК РФ.

В качестве подтверждения обоснованности применения нормативов потерь (эксплуатационных и технологических) в ноябре 2015 года Общество представило в Межрегиональную инспекцию по месторождению «Воронцовское» следующие документы:

-проектная документация «Технический проект разработки Воронцовского золоторудного месторождения»;

-проектная документация «Расширение открытых горных работ с вовлечением в отработку запасов Южного участка Воронцовского месторождения»;

-протокол заседания центральной комиссии по разработке месторождений твердых полезных ископаемых (ЦКР-ТПИ Роснедра) от 28.01.2014 № 3/14-стп (далее - Протокол ЦКР-ТПИ Роснедра от 28.01.2014);

-протокол заседания территориальной комиссии по разработке месторождений твердых полезных ископаемых Департамента по недропользованию по Уральскому федеральному округу (ТКР-ТПИ Уралнедра) от 23.05.2014 № 4/14 (дата утверждения 23.05.2014);

-протокол технического совещания по утверждению потерь при отработке и обогащению запасов месторождения «Воронцовское» от 16.01.2015, утвержденный управляющим директором ЗАО «Золото северного Урала» ФИО4

Протокол ЦКР-ТПИ Роснедра от 28.01.2014 составлен по результатам рассмотрения проектной документации «Технический проект разработки Воронцовского золоторудного месторождения», предоставленной обществом ЗАО «Золото Северного Урала» на согласование.

В пункте 2.7 Протокол ЦКР-ТПИ Роснедра от 28.01.2014 указано, что расчеты нормативов потерь в составе представленной проектной документации выполнены в соответствии с «Методическими указаниями по нормированию, определению и учету потерь и разубоживания золотосодержащей руды (песков) при добыче» (ИРГИРЕТМЕТ, Иркутск, 1994), согласованной Госгортехнадзором 02.03.1993. Суммарные эксплуатационные потери при добыче руды составили 2,6%, засорение -16,5%.

Из пункта 2.8 Протокола ЦКР-ТПИ Роснедра от 28.01.2014 следует, что сквозное извлечение составляет:

-из первичных балансовых и забалансовых руд: золото 78 %, серебро - 39 % (потери золото - 22%, серебро - 61%);

-из окисленных балансовых руд: золото - 75 %,.серебро - 25,5 % (потери золото -25%, серебро - 74,5%);

- из окисленных забалансовых руд: золото - 71 %, серебро - 37.3 % {потери золото - 29%, серебро - 62.7%).

Указанным протоколом решено согласовать проектную документацию «Технический проект разработки Воронцовского золоторудного месторождения», (ЗАО «Полиметалл Инжиниринг», 2013 год) на срок реализации проектных решений до 01.01.2029 и в составе представленной проектной документации нормативы потерь золотосодержащей руды при ее добыче на Воронцовском золоторудном месторождении до 01.01.2020 по выемочным единицам.

Следовательно, Протоколом ЦКР-ТПИ Роснедра от 28.01.2014 по месторождению «Воронцовское» была согласована проектная документация в целом.

Протокол заседания ТКР-ТПИ Уралнедра от 23.05.2014 №4/14 (далее - Протокол от 23.05.2014 №4/14) составлен по результатам рассмотрения проектной документации «Расширение открытых горных работ с вовлечением в отработку запасов Южного участка Воронцовского месторождения».

В пункте 1.3 Протокола от 23.05.2014 №4/14 указаны потери золота и серебра при извлечении металлов из первичных руд при переработке в сплав Доре в зависимости от технологий переработки.

В пункте 1.4 Протокола от 23.05.2014 №4/14 указаны нормативы эксплуатационных потерь и разубоживания при добыче золотосодержащих руд Южного участка Воронцовского месторождения по выемочным единицам.

ТКР-ТПИ Уралнедра решено согласовать проект «Расширение открытых горных работ с вовлечением в отработку запасов Южного участка Воронцовского месторождения», являющегося дополнением к проекту «Строительства горно¬металлургического комплекса на Воронцовском золоторудном месторождении», разработанный ЗАО «Полиметалл инжиниринг» на срок реализации проектных решений в части рационального и комплексного использования недр - 5 лет.

ТКР-ТПИ Уралнедра рекомендовано Департаменту по недропользованию по УрФО утвердить в составе согласованной данным протоколом проектной документации нормативы эксплуатационных потерь и разубоживания проекта «Расширение открытых горных работ с вовлечением в отработку запасов Южного участка Воронцовского месторождения», являющегося дополнением к проекту «Строительства горно-металлургического комплекса на Воронцовском золоторудном месторождении», разработанному ЗАО «Полиметалл инжиниринг».

ТКР-ТПИ Уралнедра рекомендовано недропользователю ЗАО «Золото Северного Урала» при изменении горнотехнических условий разработки месторождения, изменения парка оборудования и иных условий технологического регламента обеспечить своевременную корректировку согласованной данным протоколом проектной документации и ее согласование в установленном порядке.

В Протоколе технического совещания по утверждению потерь при отработке и обогащению запасов месторождения «Воронцовское» от 16.01.2015 Общество утвердило нормативы потерь на 2015 год в пределах нормативов, указанных   в   проектной   документации,   согласованной   ЦКР-ТПИ   Роснедра Протоколом от 28.01.2014 и ТКР-ТПИ Уралнедра Протоколом от 23.05.2014 №  4 /14.

Правомерность определения потерь расчетным путем (как разность между 100 процентами и показателем извлечения драгоценных металлов (золота и серебра)) подтверждается письмом Министерства природных ресурсов и экологии Российской Федерации от 03.11.2016 № 11-30/29785 (Письмо Минфина России от 10.11.2016 № 03-06-05-01/65835).

Таким образом, судом установлено, что обществом утверждены нормативы потерь (эксплуатационные и технологические) в порядке, установленном Постановлением № 921, в составе проектной документации, в связи с чем, вывод инспекции о том, что Общество неправомерно применило налоговую ставку 0 процентов по НДПИ к количеству понесенных потерь, вследствие отсутствия показателей потерь полезных ископаемых, связанных с технологией извлечения из добытой руды продуктов переработки (слитки сплава Доре), что привело к занижению НДПИ за ноябрь 2015 года в размере 14 433 491 р., является необоснованным, а оспариваемое решение от 10.06.2016 № 56-20-11/80/617 незаконным.

Уплаченная обществом при обращении в арбитражный суд государственная пошлина в размере 3 000 р. подлежит взысканию с Инспекции на основании части 1 статьи 110 АПК РФ в качестве возмещения понесенных ей судебных расходов, в виду отсутствия освобождение государственных органов, проигравших спор, от возмещения судебных расходов, отношения по распределению которых возникают между сторонами судебного разбирательства после уплаты заявителем государственной пошлины на основание статьи 110 АПК РФ и не регулируются главой 25.3 НК (пункт 21 Постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2014 № 46 «О применении законодательства о государственной пошлины при рассмотрении дел в арбитражных судах»).

На основании изложенного, руководствуясь статьями 137, 138 Налогового кодекса Российской Федерации и статьями 110, 167, 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Признать недействительным вынесенное МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 5 в отношении ЗАО «Золото Северного Урала» решение от 10.06.2016 № 56-20-11/80/617 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, как несоответствующее НК РФ.

Взыскать с МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 5 в пользу ЗАО «Золото Северного Урала» уплаченную государственную пошлину в размере 3 000 р. 

Возвратить ЗАО «Золото Северного Урала» из федерального бюджета сумму излишне уплаченной государственной пошлины в размере 3 000 р. 

Решение в части признания недействительным решения от 10.06.2016 № 56-20-11/80/617 подлежит немедленному исполнению, в остальной части подлежит исполнению после вступления в законную силу.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течении месяца со дня принятия.

СУДЬЯ

М.В. Ларин