ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-15927/2019

город Ростов-на-Дону

03 июня 2021 года

15АП-7706/2021

 

Резолютивная часть постановления объявлена 03 июня 2021 года

Полный текст постановления изготовлен 03 июня 2021 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Маштаковой Е.А.,

судей Новик В.Л., Чотчаева Б.Т.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

при участии:

от ответчика: представителя ФИО2 по доверенности от 12.01.2021,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Краснодар» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 01.04.2021 по делу № А32-15927/2019 

по иску общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Краснодар» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к муниципальному унитарному предприятию Тихорецкого поселения Тихорецкого района «Тихорецктепло» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

о взыскании задолженности и пени,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Краснодар» (далее – истец, ООО «Газпром межрегионгаз Краснодар») обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к муниципальному унитарному предприятию Тихорецкого поселения Тихорецкого района «Тихорецктепло» (далее – ответчик, МУП ТГП ТР «Тихорецктепло») о взыскании задолженности по договору поставки газа N 25-4-14977/18 от 15.12.2017 за период с 01.01.2018 по 31.12.2018 в размере 3959662,95 руб., пени за период с 20.02.2018 по 01.04.2019 в размере 123259,76 руб. (с учетом принятых судом первой инстанции уточнений первоначально заявленных исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 01.04.2021 с МУП ТГП ТР «Тихорецктепло» в пользу ООО «Газпром межрегионгаз Краснодар» взысканы пени за период с 20.02.2018 по 01.04.2019 в размере 98207,63 руб., расходы по уплате государственной пошлины в размере 24965,89 руб. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано. ООО «Газпром межрегионгаз Краснодар» выдана справка на возврат уплаченной по платежному поручению N 231540 от 08.04.2019 государственной пошлины в размере 24067 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Газпром межрегионгаз Краснодар» обжаловало его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

В апелляционной жалобе общество просит отменить решение суда, принять новый судебный акт, которым исковые требования удовлетворить в полном объеме, ссылаясь на то, что истец в связи с невозможностью принятия УУГ потребителя к коммерческим расчетам произвел расчет потребленного газа расчетным способом. Подтверждением соответствия ГОСТ Р 8.740-2011 является акт проверки состояния и применения средств измерений и соблюдения требований ГОСТ Р (п. 12.1.4 ГОСТ Р 8.740-2011). Отсутствие акта соответствия счетчика ГОСТу говорит о невозможности принятия УУГ к коммерческим расчетам. ФБУ «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Краснодарском крае» сделало заключение о несоблюдении требований ГОСТа, для УУГ в целом. Факт опломбирования узла учета газа не указывает на его исправность и не доказывает соответствие законодательству Российской Федерации об обеспечении единства измерений. Использование средств учета газа не соответствующих ГОСТ не предусмотрено Правилами учета газа и условиями договора.

В отзыве на апелляционную жалобу МУП ТГП ТР «Тихорецктепло» указало на законность и обоснованность принятого арбитражным судом первой инстанции решения, просило в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

В судебном заседании представитель ответчика не согласился с доводами апелляционной жалобы, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Истец, надлежащим образом уведомленный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку своего представителя не обеспечил.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность решения суда проверены судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ООО «Газпром межрегионгаз Краснодар» (поставщик) и МУП ТГП ТР «Тихорецктепло» (покупатель) заключен договор поставки газа N 25-4-14977/18 от 15.12.2017, по условиям которого поставщик обязуется поставлять с 01.01.2018 по 31.12.2018 газ горючий природный и/или газ горючий природный сухой отбензининный, и/или газ горючий природный попутный, цена которого является государственно регулируемой, а также добытый организациями, не являющимися аффилированными лицами ПАО «Газпром», и/или организаций - собственников региональных систем газоснабжения, либо созданными во исполнение Указа Президента Российской Федерации от 17.11.1992 N 1403 (кроме организаций, являющихся собственниками региональных систем газоснабжения), а покупатель обязуется принимать и оплачивать газ в соответствии с условиями договора.

Покупатель подтверждает, что поставка газа осуществляется на сертифицированное газоиспользующее оборудование, принадлежащее ему на законном основании, которое подключено в соответствии е техническими условиями на присоединение к газораспределительной системе, оформленными уполномоченной газораспределительной организацией (ГРО), и техническими условиями по эффективному использованию газа с учетом требований Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» и соответствует проекту газоснабжения, а также то, что все требования нормативно-технической документации для получения газа им выполнены и соблюдены (п. 2.1 договора).

Согласно п. 4.1 договора поставка и отбор газа без учета его объема не допускаются.

Учет газа осуществляется по единому расчетному узлу учета газа. Узел учета газа - комплект средств измерений, технических систем и устройств с измерительными функциями, обеспечивающий учет количества газа, а также контроль и регистрацию его параметров (п. 4.2 договора).

В соответствии с п. 4.3 договора количество поставляемого газа (объем) определяется на УУГ:

- поставщика, установленным на объектах сетей газораспределения и (или) газопотребления покупателя и (или) ГРО;

- при неисправности или отсутствии УУГ поставщика объем газа определяется по УУГ покупателя;

- при неисправности или отсутствии УУГ покупателя количество поставляемого газа определяется по проектной мощности неопломбированного газоиспользующего оборудования за все время, в течение которого подавался газ.

Под неисправностью УУГ стороны понимают такое состояние, при котором любое входящее в него СИ не соответствует хотя бы одному из требований действующей нормативно-технической документации, включая требование о наличии действующего поверительного клейма. Кроме того, УУГ считается неисправным после истечения срока эксплуатации (службы) любого СИ, указанного в технической документации на данное СИ.

Если иное не подтверждено, то период времени неисправности или отсутствия УУГ, в течение которого покупатель потреблял газ, определяется исходя из круглосуточного потребления, начиная с даты последней проверки УУГ поставщиком, а если таковая не проводилась, то с даты установки поставщиком пломбы на СИ УУГ до даты возобновления надлежащего учета.

Как указал истец, за период с 01.01.2018 по 31.12.2018 им в адрес ответчика был поставлено 931,703 тыс. куб. метров газа на общую сумму 7545982,68 руб.

Невыполнение ответчиком своих обязательств по оплате принятого в спорный период времени газа в полном объеме послужило основанием для обращения истца в суд с настоящим исковым заявлением.

В силу пункта 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В пункте 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации обязанность обеспечения надлежащего технического состояния и безопасности эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдения установленного режима потребления энергии возложена на абонента.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В рассматриваемом случае истец произвел расчет задолженности исходя из проектной мощности оборудования, поскольку, по его мнению, УУГ не соответствует требованиям ГОСТ Р 8.740-2011.

Отношения между поставщиками и покупателями газа регулируются Федеральным законом от 31.03.1999 N 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» (далее - Закон о газоснабжении), Правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162 (далее - Правила поставки газа), а также Правилами учета газа, утвержденными приказом Минэнерго России от 30.12.2013 N 961 (далее - Правила учета газа).

В пунктах 22 и 23 Правил поставки газа определено, что учет объема газа, передаваемого покупателю, производится контрольно-измерительными приборами стороны, передающей газ, и оформляется документом, подписанным сторонами по форме и в сроки, указанные в договоре поставки газа. При неисправности или отсутствии контрольно-измерительных приборов у передающей стороны объем переданного газа учитывается по контрольно-измерительным приборам принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности приборов, или иным методом, предусмотренным договором.

Согласно пункту 2.10 Правил учета газа при приеме-передаче газа его объем измеряется средствами измерений и (или) техническими системами и устройствами с измерительными функциями, определенными проектной документацией на объекты транспортировки, хранения и (или) потребления.

В силу пункта 3.9 Правил учета газа при отсутствии либо неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями у потребителя количество поданного газа поставщиком или газораспределительной организацией определяется по проектной мощности газопотребляющих объектов исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями.

Таким образом, вышеприведенные нормы указывают на возможность применения расчетного способа определения объема поданного/принятого газа в случае отсутствии либо неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями.

В соответствии с п. 2.9 Правил учета газа измерения объема газа должны выполняться по аттестованным методикам (методам) измерений.

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Федерального закона от 26 июня 2008 г. N 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений к применению допускаются средства измерений утвержденного типа, прошедшие поверку в соответствии с положениями настоящего Федерального закона, а также обеспечивающие соблюдение установленных законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений обязательных требований, включая обязательные метрологические требования к измерениям, обязательные метрологические и технические требования к средствам измерений, и установленных законодательством Российской Федерации о техническом регулировании обязательных требований. В состав обязательных требований к средствам измерений в необходимых случаях включаются также требования к их составным частям, программному обеспечению и условиям эксплуатации средств измерений. При применении средств измерений должны соблюдаться обязательные требования к условиям их эксплуатации.

Статьей 1 Национального стандарта РФ ГОСТ Р 8.740-2011 «Государственная система обеспечения единства измерений. Расход и количество газа. Методика измерений с помощью турбинных, ротационных и вихревых расходомеров и счетчиков» (утв. Приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 13.12.2011 N 1049-ст) установлено, что стандарт устанавливает методику измерений объемного расхода и объема, приведенных к стандартным условиям, природного, нефтяных товарных и других однокомпонентных и многокомпонентных газов с помощью турбинных, роторных (ротационных) и вихревых расходомеров и счетчиков газа. Применение методики измерений, изложенной в стандарте, обеспечивает измерения объемного расхода и объема газа с различными значениями показателей точности измерений, которые выбирают в зависимости от установленных норм точности измерений.

ГОСТ Р 8.740-2011 утвержден и введен в действие приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 13.12.2011 N 1049-ст для добровольного применения (пункт 1 приказа).

После издания приказа Росстандарта от 28.12.2016 N 2024 применение ГОСТа Р 8.740-2011 стало обязательным для организаций любой формы собственности, в том числе для ответчика.

Пункт 12.1.1 ГОСТа Р 8.740-2011 устанавливает, что проверка реализации методик измерений, относящихся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, осуществляется перед пуском узла измерений в эксплуатацию или после его реконструкции. Дополнительную проверку проводят по решению арбитражного суда в спорных случаях между поставщиком и потребителем газа. Согласно пункту 12.1.4 ГОСТа по результатам проверки составляется акт проверки состояния и применения средств измерений и соблюдения ГОСТ.

Заключенный сторонами договор не содержит обязанности ответчика по проведению проверок реализации методики выполнения измерений в иных случаях, помимо установленных ГОСТ Р 8.740-2011.

Ввиду отсутствия в спорный период случаев, установленных в пункте 12.1.1 ГОСТа Р 8.740-2011, ответчик не должен был проводить проверку состояния и применения средств измерений на соответствие методики выполнения измерений (соответственно отсутствовала обязанность иметь акт реализации методики выполнения измерений).

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 03.06.2020 N Ф08-2187/2020 по делу N А53-2071/2019, постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 03.02.2020 N Ф08-11964/2019 по делу N А53-37033/2018.

В деле отсутствуют сведения о том, что на момент ввода узла учета газа в эксплуатацию имелись какие-либо замечания к данному узлу либо он не соответствовал действовавшим требованиям.

Порядок введения стандарта ГОСТ Р 8.740-2011 разъяснен в письме Технического комитета по стандартизации ТК024 Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 18.01.2013 N 2, в котором указано, что все расчеты, связанные с процессом измерения объемного расхода газа и определением относительной расширенной неопределенности измерения газа, выполняются в соответствии с требованиями стандарта ГОСТ Р. 8.740-2011 независимо от времени ввода в эксплуатацию узлов учета газа.  Сроки проведения расчетов по установлению соответствия требованиями стандарта должны быть согласованы владельцем узла учета газа с контрагентом и проведены в сроки не позднее срока окончания межпроверочного интервала любого средства измерения, входящего в состав узла учета. Если в результате процедуры проведения расчетов узла учета выявится его полное соответствии требованиям стандарта, то выдается новый акт реализации по ГОСТ или делается соответствующая отметка в действующем акте реализации.  Если в результате процедуры проведения расчетов узла учета выявится его несоответствие требованиям ГОСТ, то необходимо установить и согласовать сроки исправления с контрагентом. После устранения несоответствий (проведения реконструкции) проводится дополнительная проверка узла учета  с выполнением расчетов и выдается акт реализации в соответствии с требованиями ГОСТ.

В материалах настоящего дела нет доказательств согласования сторонами порядка и срока приведения спорного УУГ в соответствие с требованиями новых нормативных документов.

Более того, ответчик в материалы дела представил акт о проведении проверки состояния и применения средств измерений и соблюдения требований ГОСТ Р 8.740-2011 от 20.02.2019 с привлечением специалистов ФБУ «Краснодарский ЦСМ», по результатам которой узел учета газа был признан соответствующим требованиям вышеуказанного ГОСТа.

На доводы истца о проведенной реконструкции узла учета газа ответчик пояснил, что реконструкции не было, при этом причиной изменения является то, что термометр сопротивления был расположен за заглушкой (болт М20), что подтверждается проектной документацией, при проведении проверок в 2011, 2016, 2018 термометр сопротивления был установлен в заглушке (болт М20), в подтверждение чего представлены фото.

Доказательств осуществления реконструкции иных элементов УУГ истцом в материалы дела не представлено.

Доказательств, свидетельствующих об уклонении ответчика от своевременной поверки и составления акта соответствия прибора учета требованиям ГОСТ, либо технической неисправности прибора учета, которая могла бы повлиять на изменение настроечных параметров, истцом также не представлено.

Довод истца о необходимости проведения проверок состояния и применения СИ на соответствие требованиям ГОСТ Р 8.740-2011 после каждого сезонного пуска УУГ основан ошибочном толковании пункта 12.1.1 ГОСТ Р 8.740-2011. Истец ошибочно отождествляет пуск узла учета газа в эксплуатацию, предусмотренный пунктом 12.1.1 ГОСТа Р 8.740-2011, и сезонный пуск газа.

При таких установленных по делу обстоятельствах у истца не имелось оснований производить расчет потребленного газа в спорный период не по прибору учета.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 02.02.2021 N Ф08-11161/2020 по делу N А32-50977/2018.

В ходе рассмотрения настоящего спора истцом представлен альтернативный расчет, согласно которому за спорный период он поставил газ на общую сумму 3586319,71 руб., указанная сумму ответчиком оплачена в полном объеме (т. 1, л.д. 222-224).

Истцом также заявлено требование о взыскании пени за период с 20.02.2018 по 01.04.2019 в размере 123259,76 руб. (уточненные требования).

Согласно статье 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В соответствии с абзацем 2 статьи 25 Федерального закона от 31.03.1999 N 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» в случае несвоевременной и (или) неполной оплаты газа и услуг по его транспортировке потребитель газа обязан уплатить поставщику пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Согласно представленному альтернативному расчету истца оплата задолженности за спорный период произведена несвоевременно, что не оспаривается ответчиком.

С учетом принятия судом альтернативного расчета задолженности истца судом произведен самостоятельный расчет, согласно которому пени за период с 20.02.2018 по 01.04.2019 составляют 98207,63 руб. В удовлетворении остальной части заявленных истцом требований отказано.

Повторно проверив указанный расчет, суд апелляционной инстанции признает его выполненным арифметически верно и в соответствии с условиями договора.

Ответчиком не представлено доказательств, подтверждающих несоразмерность неустойки последствиям нарушенного обязательства, ввиду чего суд апелляционной инстанции не находит оснований для ее снижения в порядке статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся к иной, чем у суда первой инстанции оценке тех же обстоятельств дела и норм права, не опровергают правомерность и обоснованность выводов суда первой инстанции, не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта. 

Обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. 

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

В соответствии с правилами статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы (платежное поручение № 3070 от 30.03.2021) подлежат отнесению на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 01.04.2021 по делу № А32-15927/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

 

Председательствующий                                                                              Е.А. Маштакова

 

Судьи                                                                                                               В.Л. Новик

 

                                                                                                                           Б.Т. Чотчаев