ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

117997, г. Москва, ул. Садовническая, д. 68/70, стр. 1, https://10aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

10АП-18816/2024

Дело № А41-91047/23

25 октября 2024 года

г. Москва

 

Резолютивная часть постановления объявлена  17 октября 2024 года

Постановление изготовлено в полном объеме  25 октября 2024 года 

 

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Диаковской Н.В.,

судей Панкратьевой Н.А., Стрелковой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Маркарян В.А.,

при участии в заседании:

от АО «Сибагропромстрой» – ФИО1 по доверенности от 09.01.2024, диплом о высшем юридическом образовании;

от ГКУ Московской области «ДДС» – представитель не явился, извещено надлежащим образом;

от Министерства экономики и финансов Московской области: представитель не явился, извещено надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества «Сибагропромстрой»

на решение Арбитражного суда Московской области 

от 31 июля 2024 года по делу  № А41-91047/23 

по иску акционерного общества «Сибагропромстрой»

к государственному казенному учреждению Московской области «Дирекция дорожного строительства» 

при участии в деле третьего лица: Министерства экономики и финансов Московской области

о взыскании денежных средств,  

 

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «Сибагропромстрой» (далее - АО «Сибагропромстрой», истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском (с учетом принятых судом уточнений т. 2 л. д. 59-62) к государственному казенному учреждению Московской области «Дирекция дорожного строительства» (далее - ГКУ Московской области «ДДС» о взыскании стоимости дополнительных работ по государственному контракту от 06.11.2020 № 1/2020-46 в сумме 24 165 645 руб. 94 коп. 

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечено Министерство экономики и финансов Московской области.

Решением Арбитражного суда Московской области от 31 июля 2024 года по делу  № А41-91047/23 в удовлетворении исковых требований отказано (т. 3 л. д. 31-35).

Не согласившись с данным судебным актом, АО «Сибагропромстрой» обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, а также нарушены нормы материального права.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Дело рассмотрено в отсутствие представителей ГКУ Московской области «ДДС» и Министерства экономики и финансов Московской области, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела (в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru).

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель АО «Сибагропромстрой» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции отменить, исковые требования удовлетворить.

Выслушав объяснения представителя АО «Сибагропромстрой», изучив материалы дела, проанализировав доводы апелляционной жалобы, проверив правильность применения норм материального и процессуального права, Десятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела и установлено судом, между ГКУ Московской области «ДДС» (заказчик) и АО «Сибагропромстрой» (подрядчик) был заключен государственный контракт от 06.11.2020 № 1/2020-46 на строительство автомобильной дороги А-104 «Москва-Дмитров-Дубна» - «Рогачевское шоссе» (северный обход г. Лобни). Этап 1.1 (далее - контракт), по условиям которого подрядчик принимает на себя обязательство выполнить работы по строительству автомобильной дороги А-104 «Москва-Дмитров-Дубна» - «Рогачевское шоссе» (северный обход г. Лобни). Этап 1.1 (приложение № 6 к контракту) в соответствии с нормами законодательства Российской Федерации и в соответствии с проектной документацией по объекту и ведомостью объемов работ (приложение № 5 к контракту) (далее - объем работ) и передать результат работ заказчику в сроки, указанные в контракте (т. 1 л. д. 100-147).

Согласно пункту 2 контракта № 1/2020-46 цена контракта составляет 2 056 816 172 руб. 78 коп., в том числе НДС 20 % - 342 802 695 руб. 46 коп.

Цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта за исключением случаев, предусмотренных настоящим контрактом и Федеральным законом № 44-ФЗ.

В силу пункта 2.1.1 контракта № 1/2020-46 изменение цены контракта допускается по соглашению сторон в следующих случаях:

а) при снижении цены контракта без изменения предусмотренных контрактом объема работы и качества выполняемой работы и иных условий контракта;

б) при изменении объема и (или) видов выполняемых работ по контракту. При этом допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта не более чем на десять процентов цены контракта.

Сроки выполнения отдельных видов работ по контракту определяются графиком производства работ по объекту с даты начала выполнения работ, указанной в пункте 3.2. контракта (пункт 3.3 контракта № 1/2020-46).

Срок выполнения работ по контракту 40 месяцев с даты начала выполнения работ (пункт 3.4 контракта № 1/2020-46).

Согласно пункту 4.2.2 контракта № 1/2020-46 заказчик обязуется передать подрядчику в течение 10 рабочих дней со дня заключения контракта в 1 экземпляре утвержденную проектную документацию на бумажном носителе и на электронном носителе.

Пунктом 4.2.3. контракта № 1/2020-46 установлено, что заказчик обязуется передать подрядчику в течение 10 рабочих дней со дня заключения контракта, строительную площадку, пригодную для выполнения работ и направить подрядчику, подписанный со стороны заказчика акт передачи строительной площадки (приложение № 11 к контракту). Приемка-передача строительной площадки оформляется актом передачи строительной площадки.

Пунктом 4.2.19 контракта № 1/2020-46 предусмотрено, что заказчик обязуется при обращении подрядчика в соответствии с подпунктом 5.1.2. пункта 5.1 контракта, предоставлять последнему разъяснения и уточнения относительно проведения работ.

В соответствии с пунктом 8.15 контракта № 1/2020-46 оплата выполненных в отчетном периоде работ, подтвержденных актами о приемке выполненных работ (КС-2) и справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3), осуществляется ежемесячно.

В силу пункта 8.16 контракта № 1/2020-46 заказчик производит оплату работ, за исключением работ, выполненных в последнем отчетном периоде за вычетом сумм выплаченного аванса, выплаченного заказчиком в соответствии с пунктом 8.14 контракта, путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика, реквизиты которого указаны в разделе 19 контракта, в срок не более 30 (тридцати) дней с даты подписания заказчиком документа о приемке выполненных работ (акт о приемке выполненных работ). Заказчик производит оплату работ, выполненных в последнем отчетном периоде, за вычетом сумм выплаченного аванса, выплаченного заказчиком в соответствии с пунктом 8.14 контракта, путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика, реквизиты которого указаны в разделе 19 контракта, в срок не более 30 (тридцати) дней с даты подписания заказчиком документа о приемке законченного строительством объекта приемочной комиссией (акт приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией).

Подрядчик выполнил работы по контракту надлежащим образом, что подтверждается заключением о соответствии построенного, реконструированного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов, иных нормативных правовых актов и проектной документации от 30.11.2022 (далее - «ЗОС от 30.11.2022 года») и разрешением на ввод объекта в эксплуатацию № RU50-12-22973-2022 от 20.12.2022 года.

Как указал истец, в процессе выполнения работ по контракту им были выявлены проектные ошибки в проектной документации, переданной заказчиком по акту передачи проектной документации от 10.11.2020 (приложение № 10 к контракту), вследствие чего подрядчиком были выполнены дополнительные работы, без выполнения которых продолжение строительства, достижение предусмотренного контрактом результата, а также обеспечение безопасности дорожного движения и гарантированных эксплуатационных показателей было невозможно.

Указанные работы не были учтены заказчиком в технической документации, однако выполнены подрядчиком в необходимом объеме для достижения результата по контракту, а их общая стоимость составила 33 779 663 руб. 34 коп., из которых: 

1) работы по основным объектам строительства в сумме 6 317 154 руб. 63 коп. без НДС, которые включают в себя работы по окраске железобетонных поверхностей с предварительной огрунтовкой (система типа «Sikagard») или аналог; 

2) прочие работы и затраты в сумме 21 593 433 руб. 60 коп. без НДС, которые включают:

- подготовка лесной декларации, разработка проекта освоения лесов;

- технологическое присоединение к электрическим сетям, работы по электроснабжению ВРУ для строительства объекта;

- аренда строительного участка (установление сервитута земельного участка, оплаты, связанные с арендой земельного участка для производства СМР);

- затраты, связанные с представлением обязательной банковской гарантии;

- подготовка технических планов для постановки на государственный кадастровый учет; 

            3) публичный технологический и ценовой аудит, проектно-изыскательские работы в размере 239 131, 22 без НДС, которые включают:

            - разработка проектной документации на электроснабжение для строительства объекта;

            - проведение повторной государственной экспертизы проектной документации.

Так, вышеуказанные работы на общую сумму 33 779 663 руб. 34 коп. были выявлены в ходе выполнения работ, в том числе в процессе разработки подрядчиком рабочей документации, на основании предоставленной заказчиком проектной документации по акту передачи проектной документации от 10.11.2020 (приложение № 10 к контракту), и обусловлены невозможностью продолжения работ по контракту без выполнения вышеуказанных необходимых дополнительных работ.

В связи с чем, 17.11.2020 подрядчиком совместно с заказчиком проведено производственное совещание, на котором стороны определили необходимость выполнения дополнительных работ утвержденных к производству работ в рабочей документации без приостановки и дополнительного извещения ГКУ Московской области «ДДС», а также дополнительных работ и затрат по окраске железобетонных поверхностей с предварительной огрунтовкой; подготовке лесной декларации, разработка проекта освоения лесов; технологическому присоединению к электрическим сетям, по электроснабжению ВРУ для строительства объекта; аренде строительного участка (установление сервитута земельного участка, оплаты, связанные с арендой земельного участка для производства СМР); затратам, связанным с представлением обязательной банковской гарантии; подготовке технических планов для постановки на государственный кадастровый учет и проектно- изыскательским работам.

Подрядчиком было направлено заказчику обращение от 18.11.2020 № 648/3-ф об обнаружении в процессе разработки рабочей документации не учтенных в проектной документации работ, без выполнения которых невозможно продолжение строительства по контракту.

Впоследствии между заказчиком и подрядчиком был подписан акт о необходимости выполнения дополнительных работ от 20.11.2020, в котором указано, что в процессе разработки РД выявлены существенные недостатки и проектные ошибки в документации стадии «П», появилась необходимость выполнения дополнительных объемов работ для продолжения строительства объекта и достижения результата выполнения работ в срок, предусмотренные контрактом (т. 1 л. д. 27-28).

Письмом от 23.11.2020 № 623/2-ф подрядчик известил заказчика о намерении заключить договоры с субподрядными организациями на выполнение дополнительных работ, которые связаны с окраской железобетонных поверхностей с предварительной огрунтовкой; перевозкой крупногабаритных грузов (оплата сборов); проведением комплекса работ по оформлению земельно-имущественных отношений; арендой строительного участка; электроснабжением, технологическим присоединением к электрическим сетям; разработкой проектной документации на электроснабжение; и проведением повторной государственной экспертизы проектной документации.

Также между заказчиком и подрядчиком был подписан акт о необходимости выполнения дополнительных работ от 06.04.2022, в котором указано, что в связи с тем, что в процессе разработки РД выявлены существенные недостатки и проектные ошибки в документации стадии «П», появилась необходимость выполнения частично заявленных дополнительных объемов работ для продолжения строительства Объекта и достижения результата выполнения Работ в срок, предусмотренные Контрактом, а именно проведение повторной государственной экспертизы проектной документации.

Впоследствии заказчик подписал техническое задание на внесение изменений в проектную документацию, а подрядчик заключил договор от 19.04.2022 № 1159/ДП-22 с ГАУ МО «Мособлгосэкспертиза» (т. 2 л. д. 147-150).

Как указал истец, подрядчик, как разумный и добросовестный участник гражданского оборота, действуя в соответствии с пунктами 5.2.8., 8.9. контракта и при соблюдении интересов заказчика, разработал рабочую документацию с учетом выполнения подрядчиком дополнительных работ на основании переданной заказчиком проектной документации, которую в последующем предоставил на согласование заказчику, а заказчик согласовал и принял данную Рабочую документацию к производству работ, путем простановки штампа "В производство работ" на каждом листе с подписью ответственного лица в соответствии с 5.8. "СП 48.13330.2019. Свод правил. Организация строительства. СНиП 12-01-2004" (утв. и введен в действие Приказом Минстроя России от 24.12.2019 N 861/пр).

При этом после выполнения подрядчиком работ в соответствии с пунктом 7.1. контракта, заказчик определил своего уполномоченного представителя, который от имени заказчика осуществил контроль качества выполняемых работ и произвел приемку работ, а также проверку, на основании чего подписал акт о выполнении дополнительных объемов работ от 28.04.2023 (т. 2 л. д. 145-146).

Выполненные подрядчиком дополнительные работы в полном объеме были приняты заказчиком без замечаний и возражений, что подтверждается: 

1) исполнительной документацией, принятой заказчиком без замечаний («Перечень исполнительной документации, передаваемой заказчику»); 

2) актом о необходимости выполнения дополнительных работ; 

3) актом о приемке выполненных работ по форме КС-2 на сумму 33 779 663 руб. 34 коп. подписанным строительным контролем заказчика и справкой о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 на сумму 33 779 663 руб. 34 коп.; 

4) согласованным заказчиком (печать и подпись) техническим заданием на внесение изменений в проектную документацию; 

5) актом о соответствии параметров построенного, реконструированного объекта капитального строительства проектной документации; 

6) актом приемки объекта капитального строительства; 

7) договором подряда от 20.04.2022 № 1-20-04-22-Л заключенного между подрядчиком и АО «СтройКом», актом выполненных работ по форме КС-2 и платежным поручением по оплате;

8) «ЗОС от 30.11.2022 года»; 

9) разрешением на ввод объекта в эксплуатацию от 20.12.2022 № RU50-12-22973-2022.

Таким образом, без проведения дополнительных работ, не предусмотренных проектной документацией, не представлялось возможным достичь предусмотренного контрактом результата, невозможно было бы обеспечить годность и прочность результата работ, а также ввести объект в эксплуатацию и обеспечить его нормальное функционирование.

При заключении контракта подрядчик исходил из объема работ, указанного в конкурсной документации и переданной по акту передачи проектной документации от 10.11.2020 (приложение № 10 к контракту).

Однако в ходе исполнения контракта и разработки рабочей документации подрядчиком выявлены существенные недостатки и проектные ошибки, допущенные по вине заказчика, в связи с чем подрядчиком был выполнен дополнительный объем работ необходимый для продолжения строительства и достижения предусмотренного контрактом результата, что в том числе подтверждается согласованным заказчиком техническим заданием на внесение изменений в проектную документацию, а также полученным положительным заключением экспертизы и полученным «ЗОС от 30.11.2022 года». Разрешением на ввод объекта в эксплуатацию от 20.12.2022 № RU50-12-22973-2022.

Таким образом, в результате бездействия заказчика, которое выразилось в отсутствии должного контроля и своевременной проверки разработанной иным лицом проектной документации, подрядчиком выполнены дополнительные работы на сумму 33 779 663 руб. 34 коп., которые обусловлены в том числе и расходами по устранению недостатков и проектных ошибок, без устранения которых невозможно было бы достичь предусмотренного контрактом результата.

Сопроводительным письмом от 08.08.2023 № 231/Ф подрядчик направил заказчику для подписания и последующей оплаты дополнительное соглашение к контракту, ведомости дополнительных объемов и стоимости работ и актов по форме КС-2 и КС-3 по выполненным дополнительным работам на общую сумму 33 779 663 руб. 34 коп. (т. 1 л. д. 18)

Письмом от 16.08.2023 № Исх-3629/2023 заказчик сообщил подрядчику об отказе в подписании дополнительного соглашения и актов по выполненным дополнительным работам, сославшись на невозможность оплаты дополнительных работ (т. 1 л. д. 29-31).

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения АО «Сибагропромстрой» в арбитражный суд с иском по настоящему делу.

Арбитражный апелляционный суд согласен с выводом суда первой инстанции о наличии оснований для отказа в удовлетворении исковых требований в связи со следующим.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом и необоснованный односторонний отказ от их исполнения не допускается.

Согласно части 1 статьи 709 ГК РФ в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса.

Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой (часть 4 статьи 709 ГК РФ).

В соответствии с частью 5 статьи 709 ГК РФ, если возникла необходимость в проведении дополнительных работ и по этой причине в существенном превышении определенной приблизительно цены работы, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика.

Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре.

В силу частей 1 и 2 статьи 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете. Договором строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации, а также предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна представить соответствующую документацию.

Согласно части 3 статьи 743 ГК РФ подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика.

Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

Подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной частью 3 настоящей статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства (часть 4 статьи 743 ГК РФ).

Изложенные нормы обуславливают возникновение у заказчика обязанности по оплате дополнительных работ при условии согласования таких работ с заказчиком либо наличием немедленных действий в интересах заказчика.

Согласно части 2 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ) при заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей и статьей 95 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктом 8 части 1 статьи 95 Закона N 44-ФЗ изменение существенных условий контракта при его исполнении допускается при их изменении по соглашению сторон в том числе в случае, если при исполнении заключенного на срок не менее одного года контракта, предусмотренного частью 16 (при условии, что контракт жизненного цикла предусматривает проектирование, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства) и частью 16.1 статьи 34 настоящего Федерального закона, контракта, предметом которого является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, геологическому изучению недр, проведению работ по сохранению объектов культурного наследия, цена которого составляет или превышает предельный размер (предельные размеры) цены, установленный Правительством Российской Федерации, возникли независящие от сторон контракта обстоятельства, влекущие невозможность его исполнения, в том числе необходимость внесения изменений в проектную документацию. Предусмотренное настоящим пунктом изменение осуществляется при наличии в письменной форме обоснования такого изменения на основании решения Правительства Российской Федерации, высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации, местной администрации при осуществлении закупки для федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации, муниципальных нужд соответственно и при условии, что такое изменение не приведет к увеличению срока исполнения контракта и (или) цены контракта более чем на тридцать процентов. При этом в указанный срок не включается срок получения в соответствии с законодательством Российской Федерации положительного заключения экспертизы проектной документации в случае необходимости внесения в нее изменений.

В своем ответе на претензию истца, ответчик в письме от 16.08.2023 № Исх-3639/2023 указал, что возникшие правоотношения, направленные на обеспечение государственных нужд, регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ), а также положениями Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ).

При заключении контракта цена составляла 2 056 816 172 руб. 78 коп. Дополнительным соглашением от 24.06.2021 № 10 цена контракта и объемы работ уже были изменены. Увеличение цены составило 187 106 284 руб. 48 коп. (9,1 %).

Принимая во внимание, что представленная ведомость объемов и стоимости работ содержит дополнительные виды и объемы работ, которые не предусмотрены проектной документацией, а также тот факт, что ранее уже были внесены изменения в государственный контракт, оснований для подписания представленного дополнительного соглашения к государственному контракту от 06.11.2020 № 1/2020-46 не имелось.

В соответствии с частью 1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается.

Согласно пункту 2 статьи 432 ГК РФ существенными условиями являются те условия, которые должны быть включены в контракт в обязательном порядке в рамках Закона № 44-ФЗ.

Согласно статье 743 ГК РФ, подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

Согласно статье 763 ГК РФ подрядные строительные работы, проектные и изыскательские работы, предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

В соответствии с условиями контракта, заключенного между ГКУ Московской области «ДДС» и АО «Сибагропромстрой» цена контракта, ведомость объемов и стоимости работ определены на весь срок выполнения работ в течение соответствующего планируемого периода исполнения контракта, являются неизменяемой на весь период его действия, за исключением случаев, предусмотренных законодательством РФ.

Принимая во внимание то обстоятельство, что заявленные виды и объемы работ на сумму 24 165 645 руб. 94 коп. не содержатся в ведомости объемов и стоимости работ, являющейся неотъемлемой частью контракта, а также не предусмотрены проектной документацией, обязанности по приемке и оплате заявленных работ у заказчика не возникло. Соглашения об увеличении цены контракта в предложенном подрядчиком размере и с соблюдением требований законодательства, регулирующего возникший спор, стороны не заключили.

Кроме того, расходы на оплату независимых банковских гарантий подрядчик несет исходя из сформулированных заказчиком требований к победителю торгов, с намерением вступить в договорные отношения, исполнить контракт в полном объеме, в обозначенные в них сроки и получить за выполненные работы установленную контрактами цену, за счет которой, помимо прочего, компенсировать упомянутые расходы.

Такие расходы, как и расходы по содержанию банковских гарантий подрядчик, участвуя в закупках и заключая контракты, рассчитывает нести в период, не превышающий первоначально установленного срока строительства объектов, а также за счет предложенной начальной максимальной цены контрактов.

Пунктом 161 Методики определения сметной стоимости строительства, реконструкции, капитального ремонта, сноса объектов капитального строительства, работ по сохранению объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации на территории Российской Федерации, утвержденной приказом Минстроя России от 04.08.2020 № 421/пр (далее - Методика) установлено, что в главе 9 сводного сметного расчета могут предусматриваться затраты, связанные с предоставлением обязательной банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта и гарантийных обязательств, в случаях, когда указанные затраты являются обязательными по требованию заказчика.

Положениями статьи 96 Закона № 44-ФЗ установлено, что исполнение контракта, гарантийные обязательства могут обеспечиваться предоставлением независимой гарантии, соответствующей требованиям статьи 45 Федерального закона № 44-ФЗ, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта, гарантийных обязательств определяется в соответствии с требованиями Закона № 44-ФЗ участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. При этом заказчики в качестве обеспечения исполнения контрактов, гарантийных обязательств принимают независимые гарантии, выданные банками, государственной корпорацией развития «ВЭБ.РФ», фондами содействия кредитованию (гарантийными фондами, фондами поручительств), являющимися участниками национальной гарантийной системы поддержки малого и среднего предпринимательства и т.д. (статья 45 Закона № 44-ФЗ).

Учитывая изложенное выше, включение в цену государственного контракта затрат, указанных в пункте 161 Методики, связанных с предоставлением обязательной банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта и гарантийных обязательств, является неправомерным, так как положения Закона № 44-ФЗ предусматривают возможность обеспечения исполнения контракта и гарантийных обязательств по выбору участника закупки предоставлением независимой гарантии или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет. Предоставление банковской гарантии не является обязательным, затраты на ее предоставление не могут быть установлены заказчиком в качестве обязательных.

Судом первой инстанции также обоснованно принято во внимание то обстоятельство, что дополнительным соглашением от 26.10.2022 № 17 цена контракта уже увеличивалась до суммы 2 411 518 622 руб. 03 коп., следовательно, заявленный истцом в акте КС период выполнения работ и цену таких работ с 20.11.2020 по 26.10.2022 стороны контракта уже учли, подписав дополнительное соглашение на увеличение цены контракта. Какие конкретно дополнительные работы, не учтенные ранее в дополнительном соглашении от 26.10.2022 № 17, были выполнены в период после подписания дополнительного соглашения, истцом не указано и судом не установлено.

Доказательств согласования дополнительных работ с соблюдением порядка, установленного статьей 743 ГК РФ и статьей 95 Закона № 44-ФЗ подрядчик не представил, равно, как не представил и допустимых доказательств того, что указанные работы должны были выполняться немедленно в интересах заказчика и сообщение в установленный срок о необходимости их выполнения и ожидание ответа от заказчика повлекло бы неустранимый вред интересам последнего (то есть не заказанные ответчиком работы, требующие немедленного исполнения).

Учитывая изложенное выше, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что исковые требования удовлетворению не подлежат.

Возражениями, изложенными в жалобе, не опровергаются выводы суда первой инстанции. Несогласие с толкованием судом первой инстанции норм права, подлежащих применению в деле, не свидетельствует о том, что судом допущены нарушения, не позволившие всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Доводы апелляционной жалобы проверены апелляционным судом и отклонены, поскольку, основаны на неправильном толковании норм действующего законодательства и не могут повлиять на законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения.

Заявителем апелляционной жалобы не приведено фактов, которые не были учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу.

Учитывая изложенное выше, апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 31 июля 2024 года по делу  № А41-91047/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в   Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в двухмесячный срок со дня его принятия.

 

Председательствующий

 

Н.В. Диаковская

 

Судьи

 

Н.А. Панкратьева

 

Е.А. Стрелкова