ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-90003/2023

Дело № А40-24447/23

г. Москва

08 февраля 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 05 февраля 2024 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 08 февраля 2024 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Т.В. Захаровой,

судей Ю.Н. Кухаренко, Б.В. Стешана,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Представительства компании «Оракл ФИО4» на решение Арбитражного суда г. Москвы от 09 ноября 2023 года по делу №А40-24447/23, 

по исковому заявлению Публичного акционерного общества Коммерческий банк «Центр-Инвест» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) 

к Представительству компании «Оракл ФИО4» (142784, г. Москва, Новомосковский административный округ, 

<

...> км., д. 6 стр. 1) 

третьи лица: Общество с ограниченной ответственностью «Южная софтверная компания» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>), Акционерное общество «Инфосистемы джет» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>,) 

о взыскании убытков,

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО2 по доверенности от 01.12.2023,

от ответчика: ФИО3 по доверенности от 27.07.2023,

от третьих лиц: не явились, извещены. 

 

У С Т А Н О В И Л:

Публичное акционерное общество Коммерческий банк «Центр-Инвест» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Представительству компании «Оракл ФИО4» (далее – ответчик) о взыскании убытков в размере 7 804 624 руб., с учетом принятых судом первой инстанции уточнений исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ. 

            К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Общество с ограниченной ответственностью «Южная софтверная компания», Акционерное общество «Инфосистемы джет». 

Решением от 09 ноября 2023 года Арбитражный суд города Москвы исковые требования удовлетворил.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об оставлении иска без рассмотрения.

В  обоснование  доводов  апелляционной  жалобы  ответчик  указал,  что  суд  вынес решение  без  учета  и  выяснения  всех  обстоятельств,  имеющих  значение  для  дела,  не принял  во  внимание  недоказанность  имеющих  значение  для  дела  обстоятельств, выводы суда, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела.

От истца поступил отзыв, в котором он против  удовлетворения  апелляционной  жалобы  возражал,  указав на  отсутствие правовых  оснований для  отмены решения суда первой инстанции.

Третьи лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились, в связи с чем, жалоба рассмотрена без их участия в порядке, установленном статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель истца возражал по доводам, изложенным в жалобе, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей истца и ответчика, исследовав материалы дела, пришел к выводу, что решение Арбитражного суда города Москвы от 09.11.2023 не подлежит отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что в соответствии с п. 2.1. сублицензионного договора № Ру_ПО_730-2017 от 11.04.2017, заключенного между истцом и ООО «Южная Софтверная Компания» (третье лицо), Лицензиат (ООО «Южная Софтверная Компания»), лицензиат обязуется предоставить сублицензиату право использования программного обеспечения на территории Российской Федерации, а сублицензиат обязуется принять и оплатить право использования программного обеспечения.

Пунктом 2.2 сублицензионного договора № Ру_ПО_730-2017 от 11.04.2017, установлено, что наименование, стоимость, срок предоставления (передачи) права использования ПО определяется в Спецификациях, являющихся неотъемлемой частью настоящего договора.

Как следует из п. 2.5 сублицензионного договора № Ру_ПО_730-2017 от 11.04.2017, лицензиат также обязуется передать сублицензиату программное обеспечение в ассортименте, количестве и срок, согласованный сторонами, в Спецификациях являющихся неотъемлемой частью настоящего договора, а сублицензиат принять и оплатить товар в соответствии с условиями настоящего договора. 

Передача товара может осуществляться как на материальных носителях в комплекте с документацией, так и путем передачи экземпляров программного обеспечения по сети связи.

Таким образом, товаром по договору является, в том числе экземпляры программного обеспечения в электронном виде и сертификаты на техническую поддержку программного обеспечения или оборудования, удостоверяющие право на получение технической поддержки программного обеспечения или оборудования от компании- производителя.

Согласно сертификату о предоставлении права на техническую поддержку программного обеспечения Oracle («программ») по контракту № 20659360, данный сертификат выдан ООО «ФОРС Дистрибуция», уполномоченным партнером по продлению технической поддержки компании ORACLE Nederland B.V.

Сертификат о предоставлении права на техническую поддержку программного обеспечения Oracle («программ») по контракту № 20659360 передан ПАО КБ «Центр-Инвест» в рамках заключенного с ООО «Южная Софтверная Компания» сублицензионного договора № Ру_ПО_730-2017 от 11.04.2017 согласно спецификации № 128 от 02.12.2021.

Исходя из тех обстоятельств, что США, Европейским Союзом и Великобританией введены запретительные меры в отношении Российской Федерации - решением Департамента ограничительных и коммерции США - Implamination of Sanction Against Russia Under the Export Administration Regulation от 24.02.2002, Советом Европейского Союза - Council Regulation (EU) 2022/328 от 25.02.2022, Правительством и Парламентом Великобритании - 2022 №195 введены ограничения на экспорт программного обеспечения и ГТ-технологий в Российскую Федерацию был отключен доступ к технической поддержке программного обеспечения Oracle.

Соответственно, прекращение технической поддержки программного обеспечения Oracle приобретенного ПАО КБ «Центр-Инвест» согласно Спецификации № 128 от 02.12.2021, произошло не по вине ООО «Южная Софтверная Компания», которое не могло повлиять на решение компании Oracle прекратить техническую поддержку программного обеспечения.

Из состава технической поддержки, являющейся приложением к сертификату о предоставлении права на техническую поддержку программного обеспечения Oracle («программ») следует, что ООО «Южная Софтверная Компания» или ООО «ФОРС Дистрибуция» не являются лицами, непосредственно оказывающими услуги по технической поддержке оборудования.

Так как техническая поддержка программного обеспечения Oracle была прекращена в одностороннем порядке, то с лица осуществляющего техническую поддержку подлежит взысканию сумма в размере 7 804 624 руб. исходя из спецификации № 128 от 02.12.2021 к сублицензионному договору № Ру_ПО_730-2017 от 11.04.2017.

Согласно статье 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Пунктом 1 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Как следует из разъяснений Верховного Суда Российской Федерации, изложенных в пункте 12 постановления Пленума от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела 1 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (пункт 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства (пункт 1 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации). Если иное не предусмотрено законом или договором, убытки подлежат возмещению в полном размере: в результате их возмещения (статья 15, пункт 2 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации) кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом.

Применение такой меры гражданско-правовой ответственности как возмещение убытков возможно при доказанности совокупности условий: противоправности действий причинителя убытков, причинной связи между противоправными действиями и возникшими убытками, наличия и размера понесенных убытков. При этом для удовлетворения требований о взыскании убытков необходима доказанность всей совокупности указанных фактов. Недоказанность одного из необходимых оснований возмещения убытков исключает возможность удовлетворения требований.

Исследовав  и  оценив  представленные  в  материалы  дела  доказательства  по правилам статьи  71 Арбитражного  процессуального  кодекса  Российской  Федерации, установив,  что представительство компании «Оракл ФИО4» является лицом, в результате действий (бездействия) которого, выраженных в отсутствии технической поддержки программного обеспечения, возник ущерб у истца, а фактом нарушения обязательства Представительством компании «Оракл ФИО4» является односторонний отказ от исполнения обязательства, наличие убытков выражается в денежной сумме определенной с учетом отсутствия технической поддержки программного обеспечения, суд  первой  инстанции  удовлетворил исковые требования.

Доводы апелляционной жалобы ответчика подлежат отклонению по следующим основаниям.

Как следует из абзаца второго пункта 2 статьи 11 НК РФ, организациями признаются юридические лица, образованные в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, международные организации, филиалы и представительства указанных иностранных лиц и международных организаций, созданные на территории Российской Федерации.

Согласно статье 48 ГК РФ, юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (пункт 1). 

К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют вещные права, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также учреждения (пункт 3).

Согласно абзацу второму пункта 1 статьи 49 ГК РФ, юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительном документе (статья 52), и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

В силу пункта 1 статьи 51 ГК РФ, юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, предусмотренном законом о государственной регистрации юридических лиц.

В соответствии с пунктом 3 статьи 4 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» иностранное юридическое лицо, цель создания и (или) деятельность которого имеют коммерческий характер и которое несет имущественную ответственность по принятым им в связи с осуществлением указанной деятельности на территории Российской Федерации обязательствам (далее - иностранное юридическое лицо), имеет право осуществлять деятельность на территории Российской Федерации через филиал, представительство со дня их аккредитации, если иное не установлено федеральными законами. Иностранное юридическое лицо прекращает деятельность на территории Российской Федерации через филиал, представительство со дня прекращения действия аккредитации филиала, представительства.

Днем аккредитации филиала, представительства иностранного юридического лица или внесения изменений в сведения, содержащиеся в государственном реестре аккредитованных филиалов, представительств иностранных юридических лиц, являющемся информационной системой (далее также - реестр), либо прекращения действия аккредитации филиала, представительства иностранного юридического лица признается день внесения соответствующей записи в реестр.

В пункте 13 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27.06.2017 N 23 "О рассмотрении арбитражными судами дел по экономическим спорам, возникающим из отношений, осложненных иностранным элементом" разъяснено, что по общему правилу к компетенции арбитражных судов Российской Федерации относятся дела с участием иностранных организаций, осуществляющих предпринимательскую деятельность через находящиеся на территории Российской Федерации филиалы или представительства иностранных организаций, а не созданных в иностранной юрисдикции их филиалов или представительств, деятельность которых не имеет тесной связи с территорией Российской Федерации (пункт 2 части 1 статьи 247 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

К исковому заявлению прилагается выписка из государственного реестра аккредитованных филиалов, представительств иностранных юридических лиц от 07.02.2023 г. № 99652300004462 (том 1, л.д. 83 - 86).

Из указанного следует, что аккредитация представительства иностранного юридического лица говорит о том, что представительство иностранного юридического лица обладает процессуальной правоспособностью и дееспособностью и может быть истцом и ответчиком в арбитражном суде.

Указанный вывод следует из постановления Арбитражного суда Московского округа от 25.10.2018 N Ф05-17534/2018 по делу N А40-174163/2017.

Представительство компании «Оракл ФИО4» ИНН 

<

***> является аккредитованным представительством иностранной организации ORACLE Nederland B.V. (ОРАКЛ ФИО4, адрес: 528, КОРОЛЕВСТВО НИДЕРЛАНДЫ, Г. УТРЕХТ, 3543AS, ХЕРТОГСВЕТЕРИНГ 163-167), обладает гражданской правоспособностью, ведет предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации. 

Указанное подтверждается вступившими в законную силу судебными актами Арбитражного суда г. Москвы и Арбитражного суда Московской области по делу А40-174777/2022, А40-293149/2022, А41-53748/2022, где Представительство компании «Оракл ФИО4» является ответчиком. 

По тексту мотивировочной части судебных актов следует, что данным лицом оказывались услуги технического сопровождения программных продуктов Oracle по заключенным договорам, оно же подписывало акты сдачи-приемки оказанных услуг в отношении технического сопровождения программных продуктов Oracle. 

Таким образом, довод ответчика о том, что ответчик как представительство иностранного юридического лица не может выступать в качестве самостоятельного ответчика в суде является необоснованным.

Также является необоснованным довод ответчика о неправомерности взыскания с него ущерба. 

Истец приобрел у третьих лиц права на доступ к услугам технической поддержки программного обеспечения Oracle.

Согласно ранее представленным сертификатам о предоставлении права на техническую поддержку программного обеспечения Oracle («программ»), данные сертификаты выданы ООО «ФОРС Дистрибуция», уполномоченным партнером по продлению технической поддержки компании ORACLE Nederland B.V.

Третьи лица приобретали права на доступ к услугам технической поддержки программного обеспечения Oracle у официального представителя правообладателя и в дальнейшем передали их по договорам истцу.

Из этого следует, что компания ORACLE Nederland B.V. (Оракл ФИО4, адрес: 528, КОРОЛЕВСТВО НИДЕРЛАНДЫ, Г. УТРЕХТ, 3543AS, ХЕРТОГСВЕТЕРИНГ 163-167) является обладателем прав на техническую поддержку программного обеспечения Oracle. 

В соответствии с выпиской из государственного реестра аккредитованных филиалов, представительств иностранных юридических лиц от 07.02.2023, имеющейся в материалах дела, Представительство компании «Оракл ФИО4» является филиалом (представительством) ORACLE Nederland B.V

Таким образом, судом первой инстанции правомерно установлено, что на территории Российской Федерации техническую поддержку программного обеспечения Oracle осуществляет Представительство компании «Оракл ФИО4».

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 06.03.2023 по делу № А40-89562/2022, истец, «активируя коды активации, вступил в лицензионные отношения с правообладателем программы для ЭВМ».

Лицензионный договор о предоставлении пользователю неисключительной лицензии на использование программы для ЭВМ можно заключить в упрощенном порядке по принципу договора присоединения. Его условия могут быть, например, изложены в электронном виде или указаны на упаковке экземпляра программы. Начало ее использования (как оно определяется условиями лицензии) означает согласие на заключение договора. 

В этом случае считается, что сторонами соблюдена письменная форма договора (п. 5 ст. 1286 ГК РФ). 

Пользователь по такому договору вправе использовать программу в предусмотренных в лицензии пределах - в дополнение к праву совершать предусмотренные ст. 1280 ГК РФ действия.

Если условия такой лицензии доступны неограниченному кругу лиц, то она называется открытой. 

По умолчанию такая лицензия бесплатна и действует на территории всего мира в течение всего срока действия исключительного права (п. п. 1,3 ст. 1286.1 ГК РФ).

Именно действия правообладателя, привели к прекращению доступа к программному обеспечению.

При этом сертификат на техническую поддержку программного обеспечения Oracle, по сути, является обязательством по оказанию услуг по обновлениям, консультациям, аппаратной поддержки программного обеспечения и иных услуг, предусмотренных условиями технической поддержки, в течение оговоренного времени.

Из изложенного следует, что на основании положений ст. 779 ГК РФ, в соответствии с которой по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги, истец, как конечный пользователь технической поддержки программного обеспечения Oracle является заказчиком услуг по предоставлению технической поддержки, а организация, осуществляющая непосредственно услуги по технической поддержки программного обеспечения Oracle является исполнителем.

Согласно пункту 2 статьи 782 ГК РФ исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков.

Как установлено пунктом 3 статьи 421 ГК РФ, стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). 

К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора

Из указанного следует, что истец, приобретая и используя, как конечный пользователь, права на доступ к услугам технической поддержки программного обеспечения Oracle вступил в правоотношения смешанного характера с ORACLE Ncderland B.V в лице Представительства компании «Оракл ФИО4», осуществляющего техническую поддержку программного обеспечения Oracle.

Согласно ранее представленным сертификатам о предоставлении права на техническую поддержку программного обеспечения Oracle («программ»), данные сертификаты выданы ООО «ФОРС Дистрибуция», уполномоченным партнером по продлению технической поддержки компании ORACLE Nederland B.V. на территории Российской Федерации техническую поддержку программного обеспечения Oracle осуществляет Представительство компании «Оракл ФИО4».

Из изложенного следует, что представительство компании «Оракл ФИО4» является лицом, в результате действий (бездействия) которого, выраженных в отсутствии технической поддержки программного обеспечения, возник ущерб у истца. 

Фактом нарушения обязательства представительством компании «Оракл ФИО4» является односторонний отказ от исполнения обязательства.

Доводы апелляционной жалобы ответчика не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, влияли бы на обоснованность и законность судебного решения.

Таким образом, оснований для отмены решения суда первой инстанции по доводам жалобы, а также безусловных, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

Расходы по госпошлине в соответствии со ст. 110 АПК РФ возлагаются на заявителя жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд, 

 

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 09 ноября 2023 года по делу                              № А40-24447/23 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в суд кассационной инстанции.

 

Председательствующий судья                                                         Т.В. Захарова 

 

Судьи:                                                                                                Ю.Н. Кухаренко

 

                                                                                                                      Б.В. Стешан