СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

улица Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, http://7aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Томск                                                                              Дело № А27-19021/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 06 февраля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 февраля 2019 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  

ФИО1,

судей

ФИО2,

ФИО3,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО4, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Юрга Водтранс»  (№ 07АП-102/2019) на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 21 ноября 2018 года по делу № А27-19021/2018 (судья Шикин Г.М.) по иску публичного акционерного общества «Кузбасская энергетическая сбытовая компания» (650036, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Юрга Водтранс» (652050, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о понуждении к исполнению обязанности по предоставлению финансовых гарантий. 

В судебном заседании приняли участие: 

от истца – ФИО5 по доверенности от 27.06.2018,

от ответчика – без участия (извещены).

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «Кузбасская энергетическая сбытовая компания» (далее – ПАО «Кузбассэнергосбыт») обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Юрга Водтранс» (далее – ООО «Юрга Водтранс») об обязании исполнить обязательство, предусмотренное пунктом 255 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442, путём предоставления обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности), поставляемой по договору электроснабжения от 01.07.2017 № 582428, в виде выдаваемой банком независимой гарантии, соответствующей

требованиям законодательства Российской Федерации, на срок 6 месяцам со дня предоставления обеспечения исполнения денежного обязательства, в размере, равном 846 084,30 рублей.

Исковые требования обоснованы статьями 12, 309, 314, 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктами 255, 266 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения № 442) и мотивированы тем, что ответчиком ненадлежащим образом исполнена обязанность по оплате электрической энергии по договору электроснабжения №582428 от 01.07.2017, что привело к образованию задолженности, превышающей двойной размер  среднемесячной величины обязательств потребителя, в связи с чем у истца возникло право требовать предоставления обеспечения исполнения обязательств по оплате по договору, предусмотренное пунктом 255 Основных положений № 442.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 21 ноября 2018 года исковые требования удовлетворены; суд обязал ООО «Юрга Водтранс» течение месяца с момента вступления решения суда в законную силу исполнить обязательство, предусмотренное пунктом 255 Основных положений № 442, путем предоставления ПАО «Кузбассэнергосбыт» обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности), поставляемой по договору электроснабжения от 01.07.2017 № 582428, в виде выдаваемой банком независимой гарантии, соответствующей требованиям законодательства Российской Федерации, на срок 6 месяцев со дня предоставления обеспечения исполнения денежного обязательства, в размере, равном 846 084,30 рублей. 

Не согласившись с данным решением, ООО «Юрга Водтранс» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, судом не учтено, что ответчиком предпринимались меры по предоставлению обеспечения исполнения обязательства, однако из-за отказов кредитных организаций и органов местного самоуправления ответчик не смог исполнить требования уведомления; задолженность в размере 846 084,30 рублей оплачена ответчиком после состоявшегося по делу решения. В подтверждение своих доводов ответчик представил платежные документы.

ПАО «Кузбассэнергосбыт» представило в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения, отмечая, что законом не предусмотрена возможность освобождения от обязанности предоставления обеспечения исполнения обязательств в случае полной оплаты задолженности после истечения срока, предусмотренного абзацем 7 пункта 256 Основных положений № 442.

Ответчик, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции своих представителей не направил, ходатайств об отложении заседания не поступало. 

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 156 (частей 1, 3), 266 (части 1) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся представителей ответчика.

В судебном заседании представитель истца возражала против приобщения к делу приложенных к апелляционной жалобе документов, просила суд в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, поддержала при этом доводы отзыва.

В судебном заседании апелляционным судом рассмотрен вопрос о приобщении к материалам дела приложенных к апелляционной жалобе дополнительных доказательств - копий платежных поручений за период с 31.10.2018 по 20.11.2018.

В порядке статей 159, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в приобщении к материалам дела указанных документов отказано. 

В соответствии с частью 2 статьи 268 Кодекса дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

ООО «Юрга Водтранс» не указало, по каким уважительным причинам указанные выше документы не были представлены в суде первой инстанции, в то время как обстоятельства оплаты задолженности в суде первой инстанции исследовались.

Кроме того, часть платежных поручений оформлена после рассмотрения дела в судебном заседании 15.11.2018 и объявления резолютивной части решения, в этой связи данные доказательства объективно не могли быть учтены судом первой инстанции при принятии обжалуемого решения и не могут быть использованы при проверке законности обжалуемого судебного акта.

ООО «Юрга Водтранс» не подтвердило невозможность представления в суд первой инстанции всех необходимых по мнению ответчика документов до принятия судом оспариваемого судебного акта (часть 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пункт 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции»).

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда по приведенным в жалобе доводам, арбитражный суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене либо изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ПАО «Кузбассэнергосбыт» (гарантирующим поставщиком) и ООО «Юрга Водтранс» (потребителем) заключен договор энергоснабжения №582428 от 01.07.2017, в силу пункта 1.1 которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу потребителю электрической энергии (мощности), а также путем заключения договоров с третьими лицами оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителю, а потребитель обязуется оплачивать  приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги, а также производить  другие предусмотренные договором  платежи в сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором.

Порядок учета, определения объема и стоимости отпущенной ООО «Юрга Водтранс» электрической энергии (мощности) производится согласно разделу 5 договора.

Пунктом 7.1 договора определено, что настоящий договор вступает в силу с 00 часов 00 минут московского времени 01.07.2017 и действует по 24  часа 00 минут московского времени 31.12.2018, а в части исполнения обязательств по оплате потребленной энергии (мощности) до полного исполнения обязательств. 

Во исполнение условий заключенного договора ПАО «Кузбассэнергосбыт» в период с марта по май 2018 года поставило ООО «Юрга Водтранс» электрическую энергию на сумму 846 084,30 рублей и выставило к оплате счета.

Объем поставленной электрической энергии и его стоимость подтверждены актами приема-передачи электрической энергии, актами сверки, подписанными сторонами без замечаний и возражений.

Задолженность установлена вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Кемеровской области от 28.08.2018 по делу № А27-10098/2018.

ООО «Юрга Водтранс» относится к категории потребителей, ограничение режима потребления электрической энергии (мощности) которых может привести к экономическим, экологическим или социальным последствиям, согласно Приложения к Правилам полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утверждённым постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442.

В связи с наличием подтвержденной задолженности за электрическую энергию со сроком возникновения, не превышающим 6 месяцев,  в сумме 846 084,30 рублей, ПАО «Кузбассэнергосбыт» уведомило ООО «Юрга Водтранс» об обязанности предоставить в срок не позднее чем через 61 день со дня получения уведомления от 22.06.2018 обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности).

 Неисполнение ответчиком требования уведомления послужило основанием для обращения ПАО «Кузбассэнергосбыт» в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции руководствовался статьями 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктами 48, 255, 256 Основных положений № 442 и исходил из доказанности наличия просроченной задолженности потребителя перед гарантирующим поставщиком в размере, превышающим двойной размер среднемесячной величины обязательств потребителя, возникновении у гарантирующего поставщика  правовых оснований для обращения с требованием о предоставлении  обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности), поставляемой по договору.

Выводы суда соответствуют обстоятельствам дела и подлежащим применению норма права.

Статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации в числе способов защиты, к которым может обратиться лицо, право которого нарушено, установлено право требовать присуждения к исполнению обязанности в натуре, и иными способами, предусмотренными законом.

Согласно названной норме и разъяснениям, приведенным в пункте 10 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» выбор конкретного способа защиты принадлежит лицу, чье право нарушено.

В соответствии с пунктом 6 статьи 38 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике (далее - Закон № 35-ФЗ) Правительство Российской Федерации устанавливает критерии, при соответствии которым у потребителей электрической энергии, ограничение режима потребления которых может привести к экономическим, экологическим или социальным последствиям, возникает обязанность предоставления обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности), поставляемой по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенным с гарантирующим поставщиком. При установлении данных критериев Правительство Российской Федерации исходит из случаев неисполнения или ненадлежащего исполнения данными потребителями электрической энергии обязательств по оплате электрической энергии (мощности).

Гарантирующие поставщики обязаны в предусмотренном Правительством Российской Федерации порядке определить потребителей электрической энергии, соответствующих установленным Правительством Российской Федерации критериям, и уведомить их в сроки и порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации, о необходимости предоставления обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности). В направляемом потребителю электрической энергии уведомлении указываются основания для возникновения у него обязанности предоставить обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности), срок, в течение которого данное обеспечение должно быть предоставлено гарантирующему поставщику, а также другая информация, установленная Правительством Российской Федерации.

В случае, если потребитель электрической энергии до истечения указанного в уведомлении срока предоставления обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности) устранил допущенное нарушение обязательств по оплате электрической энергии (мощности), послужившее основанием для возникновения у него обязанности предоставить обеспечение исполнения обязательств, предоставление такого обеспечения в связи с возникновением указанных в уведомлении оснований не требуется.

Если иное не согласовано сторонами, обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности) предоставляется потребителями электрической энергии, соответствующими установленным Правительством Российской Федерации критериям и определенными гарантирующими поставщиками в соответствии с настоящим пунктом, в виде независимой гарантии, выдаваемой банком (банковской гарантии). Указанная гарантия должна содержать условие о невозможности ее отзыва гарантом (безотзывная гарантия) и условие о невозможности ее изменения гарантом без согласия бенефициара. Предоставляемые банковские гарантии не должны содержать требования о предоставлении гарантирующим поставщиком гаранту для получения выплаты по гарантиям судебных актов, подтверждающих неисполнение или ненадлежащее исполнение потребителем электрической энергии обеспечиваемых гарантиями обязательств.

Банковские гарантии должны быть предоставлены банком, включенным в перечень банков, отвечающих установленным статьей 74.1 Налогового кодекса Российской Федерации  требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения.

В случае предоставления в качестве обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности) банковских гарантий, соответствующих установленным Правительством Российской Федерации условиям предоставления обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности), гарантирующий поставщик обязан принять указанные гарантии в качестве обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности).

Указанными в названном пункте потребителями электрической энергии по согласованию с гарантирующим поставщиком может быть предоставлена государственная или муниципальная гарантия, либо исполнение обязательств по оплате электрической энергии (мощности) может быть обеспечено иными способами, предусмотренными законом или договором.

Главой XIII Основных положений № 442, введенной в действие с 22.02.2017, установлен порядок определения потребителей, обязанных предоставлять гарантирующему поставщику обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности), и порядок предоставления такого обеспечения.

В пункте 255 Основных положений № 442 установлены критерии при наличии которых, потребители, ограничение режима потребления электрической энергии (мощности) которых может привести к экономическим, экологическим или социальным последствиям и категории которых предусмотрены приложением к Правилам ограничения, обязаны предоставить гарантирующему поставщику обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности):

если соответствующий потребитель не исполнил или ненадлежащим образом исполнил обязательства по оплате электрической энергии (мощности) гарантирующему поставщику и это привело к образованию задолженности перед гарантирующим поставщиком по оплате электрической энергии (мощности) в размере, равном двойному размеру среднемесячной величины обязательств потребителя по оплате электрической энергии (мощности) или превышающем такой двойной размер.

При определении соответствия указанного потребителя названному критерию учитывается задолженность перед гарантирующим поставщиком по оплате электрической энергии (мощности), подтвержденная вступившим в законную силу решением суда или признанная таким потребителем.

Документами, свидетельствующими о признании потребителем задолженности перед гарантирующим поставщиком, являются документы, в которых содержится явно выраженное согласие потребителя с фактом наличия задолженности перед гарантирующим поставщиком и с размером такой задолженности (соглашение между гарантирующим поставщиком и потребителем, акт сверки взаимных расчетов, письмо, подписанное уполномоченным лицом потребителя, или иной документ).

В силу пункта 258 Основных положений № 442 потребитель, соответствующий предусмотренному абзацем первым пункта 255 названного документа критерию, обязан предоставить гарантирующему поставщику обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности) на срок, определяемый гарантирующим поставщиком. Указанный срок не может превышать 6 месяцев со дня предоставления обеспечения исполнения обязательств.

Согласно пункту 259 Основных положений № 442 срок, в течение которого необходимо предоставить обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности), определяется гарантирующим поставщиком, при этом дата окончания указанного срока не может наступить ранее чем через 60 дней со дня получения потребителем уведомления об обязанности предоставить обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 6 статьи 38 Закона № 35-ФЗ банковская гарантия обеспечивает исполнение возникших после ее выдачи обязанностей по оплате электрической энергии (мощности), поставляемой по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенным с гарантирующим поставщиком.

В случае, если потребитель электрической энергии до истечения указанного в уведомлении срока предоставления обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности) устранил допущенное нарушение обязательств по оплате электрической энергии (мощности), послужившее основанием для возникновения у него обязанности предоставить обеспечение исполнения обязательств, предоставление такого обеспечения в связи с возникновением указанных в уведомлении оснований не требуется (пункт 6 статьи 38 Закона № 35-ФЗ).

Перечень потребителей электрической энергии в субъекте Российской Федерации с указанием принадлежащих им на праве собственности или ином законном основании энергопринимающих устройств и объектов электроэнергетики, ограничение режима потребления электрической энергии которых может привести к экономическим, экологическим или социальным последствиям, ежегодно до 1 июля утверждается высшим должностным лицом субъекта Российской Федерации (руководителем высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации). Формирование и ведение указанного перечня потребителей электрической энергии осуществляются в соответствии с требованиями порядка полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, установленного Правительством Российской Федерации (пункт 7 статьи 38 Закона № 35-ФЗ).

ООО «Юрга Водтранс» включено в указанный перечень, следовательно, на ответчика распространяются требования статьи 38 Закона № 35-ФЗ, пунктов 255 - 264 Основных положений № 442.

Истец на основании формулы, приведенной в абзаце 4 пункта 255 Основных положений № 442, определил среднемесячную величину обязательств ответчика по оплате электрической энергии (мощности) в сумме 282 028,10 рублей.

На момент вручения уведомления от 22.06.2018 № 80-20-32-04/3587 об обязанности предоставить обеспечение исполнения обязательств обязательства ООО «Юрга Водтранс» перед ПАО «Кузбассэнергосбыт» по оплате электрической энергии (мощности) превышали двойной размер среднемесячной величины обязательств потребителя по оплате электрической энергии (мощности), о чем свидетельствуют подписанные акты приема-передачи, акты сверки взаимных расчетов.

Уведомление истца от 22.06.2018 № 80-20-32-04/3587 соответствует положениям пунктов 256 и 259 Основных положений № 442.

Поскольку ответчик в установленный в уведомлении от 22.06.2018 № 80-20-32-04/3587 срок (не позднее чем через 61 день) не предоставил предусмотренное пунктом 6 статьи 38 Закона № 35-ФЗ и главой XIII Основных положений № 442 обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности) в виде независимой гарантии, выдаваемой банком (банковской гарантии), суд первой инстанции правомерно удовлетворил исковые требования.

Ссылка ответчика в апелляционной жалобе на полную оплату задолженности после принятия судом первой инстанции судебного акта и частичную оплату до рассмотрения дела судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку из положений пункта 260 Основных положений № 442 такое основание освобождения потребителя от предоставления обеспечения исполнения обязательств не следует; судебный акт  по настоящему делу вынесен судом после истечении срока, предусмотренного абзацем седьмым пункта 256 Основных положений № 442 и на момент его принятия задолженность ответчика перед истцом за потребленную электрическую энергию погашена не была.

Представленные в материалы дела письма кредитных организаций и органа местного самоуправления не свидетельствуют о том, что заявителем исчерпана возможность предоставления кредитными учреждениями банковских гарантий, в том числе посредством обращения в иные банки за предоставлением кредитных средств для погашения задолженности.

При изложенных обстоятельствах, принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а равно принятия доводов апелляционной жалобы у суда апелляционной инстанции не имеется.

В соответствии с частями 1 и 5 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в размере 3 000 рублей относятся на подателя жалобы - ООО «Юрга Водтранс».

Руководствуясь статьей 110, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд                             

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кемеровской области от 21 ноября 2018 года по делу № А27-19021/2018 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Юрга Водтранс»   - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через арбитражный суд первой инстанции.

ПредседательствующийЕ.В. ФИО1 

СудьиО.Ю. ФИО2

ФИО3