ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-123833/23-140-2172

г. Москва

15 сентября 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 11.09.2023 г. 

Полный текст решения изготовлен         15.09.2023 г. 

Арбитражный суд в составе судьи Паршуковой О.Ю. 

При ведении протокола судебного заседания секретарем судебных заседаний ФИО1, с участием сторон по Протоколу судебного заседания от  11.09.2023 г. 

от заявителя – ФИО2 дов. от 01.06.2023 б\н; 

от ответчика  – ФИО3 дов. от 08.11.2022 №06-12; ФИО4 дов. от 22.03.2023 №06-12; ФИО5 дов. от 29.08.2023 №06-12;

Рассмотрел  в судебном заседании дело по заявлению  ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "СЕВЕРНАЯ СТРОИТЕЛЬНОИНВЕСТИЦИОННАЯ КОМПАНИЯ" (105005, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 26.11.2003, ИНН: 

<

***>)

к ИНСПЕКЦИИ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ № 1 ПО Г. МОСКВЕ (105064, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 23.12.2004, ИНН: 

<

***>)

о признании недействительным решения от 09.03.2023 № 1366 в части

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "СЕВЕРНАЯ СТРОИТЕЛЬНО-ИНВЕСТИЦИОННАЯ КОМПАНИЯ" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по г. Москве о признании недействительным решение от 09.03.2023 № 1366 в части доначисления недоимки по НДС за 3 квартал 2020 года в размере, превышающем 113 839 807,68 рублей, и соответствующих сумм пени, а также в части доначисления штрафа, предусмотренного п. 1 ст. 122 НК РФ, в размере 27 220 257 руб.

Заявитель поддержал заявленные требования, ответчик возражал против удовлетворения требований заявителя по доводам, изложенным в отзыве.

Исследовав и оценив представленные сторонами в материалы доказательства, заслушав мнения сторон, суд находит требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС) представленной Обществом за 3 квартал 2020, по результатам которой вынесено Решение № 1366, в соответствии с которым Обществу доначислен НДС в размере 272 202 573 руб., а также налогоплательщик привлечен к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс, НК РФ), в размере 27 220 257 руб., с учетом смягчающих ответственность обстоятельств.

Заявитель обратился с апелляционной жалобой в УФНС России по г. Москве  на решение Инспекции.

Решением УФНС России по г. Москве от 02.05.2023 №21-10/049038@ апелляционная жалоба Общества оставлена без удовлетворения

Общество выражает несогласие с выводами Инспекции, приведенными в оспариваемом решении, считает их противоречащими требованиям законодательства, также налогоплательщик не согласен с размером НДС, подлежащего восстановлению, ввиду отсутствия документального подтверждения сумм НДС по приобретенным ценностям, ранее принятых к вычету.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходит из следующего.

Общество с ограниченной ответственностью «Северная строительно-инвестиционная компания» на основании соглашения об организации строительства олимпийского объекта федерального значения № 02-8/1-2247 от 22 сентября 2010 года, является Инвестором, осуществляющим финансирование строительства Олимпийского объекта «Апарт – отель» категории 4 звезды на 200 номеров в Имеретинской низменности (проектные и изыскательские работы, строительство)», расположенного по адресу: Краснодарский край, г. Сочи, Адлерский район, пр. Триумфальный, д. 3.

В 4 квартале 2013 года отель был введен в эксплуатацию, получено свидетельство о государственной регистрации права № 23-АЛ 882376 от 23.12.2013. Сформирована полная стоимость объекта. В бухгалтерском учете балансовая стоимость отражена в размере 2 564 227 140 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 16.07.2019 по делу №А40-157934/16-103-185Б Общество признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура конкурсного производства. Конкурсным управляющим утвержден ФИО6, член СОАУ "Континент".

Согласно данным, имеющимся в распоряжении Инспекции ООО «Севстройинвест» реализовало недвижимое имущество, а именно нежилое здание общей площадью 34 121,6 м2, расположенное по адресу: Краснодарский край, г. Сочи, Адлерский район, пр. Триумфальный, д. 3, кадастровый номер 23:49:0402042:2067, что также подтверждается данными Единого Федерального Реестра Сведений о Банкротстве (https://bankrot.fedresurs.ru), согласно которому установлен факт реализации недвижимого имущества в соответствии с законом о банкротстве, принадлежащего ООО «Севстройинвест» на праве собственности.

Победителем по Лоту № 1 (код торгов 12654-0АОФ) признано Общество с ограниченной ответственностью «РЕГИОНСЕРВИС». Лучшая цена, руб. / Обоснование - 1 699 529 625,00 руб.

Обществом в нарушение положений подпункта 2 пункта 3 статьи 170 Кодекса не восстановлен к уплате в бюджет НДС в сумме 272 202 573 руб. с остаточной стоимости основных средств при их реализации в период признания налогоплательщика в соответствии с законодательством Российской Федерации несостоятельным (банкротом), поскольку указанные операции на основании подпункта 15 пункта 2 статьи 146 Кодекса не являются объектом налогообложения НДС.

На основании подпункта 15 пункта 2 статьи 146 Кодекса не признаются объектом налогообложения НДС операции по реализации товаров (работ, услуг) и (или) имущественных прав должников, признанных в соответствии с законодательством Российской Федерации несостоятельными (банкротами), в том числе товаров (работ, услуг), изготовленных и (или) приобретенных (выполненных, оказанных) в процессе осуществления хозяйственной деятельности после признания должников в соответствии с законодательством Российской Федерации несостоятельными (банкротами).

Согласно подпункту 2 пункта 3 статьи 170 НК РФ суммы НДС, принятые к вычету по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, подлежат восстановлению в случаях их дальнейшего использования для осуществления операций, указанных в пункте 2 статьи 170 Кодекса, в том числе операций, не признаваемых объектом налогообложения НДС в соответствии с подпунктом 15 пункта 2 статьи 146 Кодекса.

Восстановлению подлежат суммы налога в размере, ранее принятом к вычету, а в отношении основных средств и нематериальных активов - в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки.

При этом восстановление сумм налога производится в том налоговом периоде, в котором товары (работы, услуги), в том числе основные средства и нематериальные активы, и имущественные права были переданы или начинают использоваться налогоплательщиком для осуществления операций, указанных в пункте 2 статьи 170 Кодекса.

В ходе проведения камеральной налоговой проверки декларации по НДС за 3 квартал 2020 года, представленной 10.02.2022 года установлено отражение ООО "Северная строительно-инвестиционная компания" операций по реализации недвижимого имущества в Разделе 7 декларации (код операции 1010823 - Реализация имущества и (или) имущественных прав должников, признанных в соответствии с законодательством Российской Федерации несостоятельными (банкротами). При этом сумма НДС в соответствии со ст. 170 НК РФ не восстановлена.

В рамках камеральной налоговой проверки налоговой декларации по НДС за 3 квартал 2020 года Инспекцией приняты исчерпывающие меры для получения документов, в частности, проведен полный комплекс мероприятий налогового контроля, направленный на истребование первичных документов (информации) относительно затрат на строительство Отеля.

В адрес ООО «Севстройинвест» в соответствии со ст. 88, 93 НК РФ направлены требования о представлении пояснений, в которых истребованы данные относительно не восстановления НДС при реализации имущества банкротом согласно ст. 170 НК РФ и требования о представлении документов (информации), в том числе подтверждающие принятие НДС по реализуемому объекту к вычету в предыдущих периодах, данные об остаточной балансовой стоимости реализованного имущества, а именно: требование № 20569 от 19.11.2020г., № 22445 от 22.12.2020г.,  № 20471 от 20.12.2021 г. о представлении пояснений, № 23-09/ЕС/63514 от 20.12.2021г. о представлении документов (информации).

В ответ на полученные требования Обществом представлены пояснения, в соответствии с которыми Конкурсный управляющий ООО «СЕВСТРОЙИНВЕСТ» не располагает хозяйственными и налоговыми документами общества о расходах и затратах на строительство указанного здания за 2009-2013 годы. Сведения о принятии компанией ООО «СЕВСТРОЙИНВЕСТ» к вычету НДС за 2010-2018 годы применительно к затратам на строительство здания также отсутствуют.

Налогоплательщиком представлено Определение Арбитражного суда города Москвы от 08.12.2021 по делу №А40-157934/16-103-185, в котором признана отсутствующей обязанность ООО «Севстройинвест» по восстановлению и уплате НДС в связи с реализацией объекта.

Инспекцией в рамках ст. 93.1 НК РФ истребованы у контрагентов Общества (ЗАО "ЛАНИТ", ООО "СМУ" ФронтИнжиниринг", ЗАО «БЛХолдинг», ООО "Наяда-Столица", ООО «Ай Про», ООО «СТеК Сервис», ООО "Алеа" следующие документы: договора, акты, товарные накладные ОСВ и карточки бухгалтерского учета, а также пояснения относительно сроков и объёмов переданных первичных документов в адрес ООО «Севстройинвест» и датах окончательного исполнения сторонами обязательств по договорам.

Из 27 контрагентов, 16 исключены из ЕГРЮЛ на момент проведения проверки.

В рамках камеральной налоговой проверки налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2012 года и 4 квартал 2013 года, в которых было завалено возмещение сумм НДС, проведены следующие мероприятия налогового контроля.

ООО «Севстройинвест» на момент реализации недвижимого имущества НДС по приобретенным товарам (работам, услугам) в отношении строительства вышеуказанного объекта принят к вычету в полном объеме.

В рамках камеральных налоговых проверок деклараций по НДС за 2 квартал 2012 года и 4 квартал 2013 года ООО «Севстройинвест» представлены документы, подтверждающие налоговые вычеты, в том числе частично в отношении затрат на строительство Отеля. Однако, имеющиеся документы не позволяют в полном объеме определить сумму НДС, принятую к вычету в отношении сумм затрат на строительство Отеля, а, следовательно, сумму НДС, подлежащую восстановлению в соответствии со ст. 170 НК РФ.

Направлены запросы в инспекции о проведенных выездных/камеральных налоговых проверках за период 2009-2013 гг. в отношении контрагентов ООО «Севстройинвест» с целью истребовать у соответствующих территориальных налоговых органов документы по сделкам с проверяемым налогоплательщиком. В соответствии с полученными документами и информацией оценить общую стоимость затрат на строительство Отеля не представляется возможным.

ООО «Севстройинвест» не представлены документы (данные) о первоначальной балансовой стоимости объекта имущества, остаточной стоимости объекта на дату продажи, сформированного и принятого к вычету НДС по объекту, а также учетная политика. В связи с чем произведен расчет суммы НДС, подлежащей восстановлению в соответствии со ст. 170 НК РФ на основании данных и документов, имеющихся в распоряжении Инспекции.

Полученные показания свидетелей свидетельствуют о передачи всех документов в отношении деятельности Заявителя в адрес Конкурсного управляющего.

27.10.2022 проведен допрос ФИО7 (бухгалтер ООО «Севстройинвест» в период с 2004 по 2019гг) (Т. 4, л.д. 97) в рамках которого ФИО7 пояснила, что Конкурсным управляющим направлялся в ООО «Севстройинвест» запрос с перечнем необходимой для передачи документации. Сотрудники ООО «Севстройинвест» подготавливали документы и передавали их представителям Конкурсного управляющего по актам приема-передачи документов. Все запрошенные документы были переданы. Документов было очень много, в том числе первичная документация, финансовая отчетность, информация по кадрам, все договоры, все документы, касаемые финансово-хозяйственной деятельности. Первичная документация хранилась в папках по периодам (договора, акты КС-2, КСЗ, товарные накладные, счета-фактуры). Передавали полностью папки. Периоды назвать затрудняюсь. После передачи истребованных документов осталось очень много документации, которая была сдана на макулатуру специальным организациям.

На вопрос осуществлялась ли передача электронных баз 1-С, Такском и электронных подписей (ЭЦП), свидетель пояснила, что все передавали Конкурсному управляющему. Базу 1-С передавали в полном объеме, в том числе с данными, начиная с 2010 года до момента передачи. Акт приема-передачи базы 1-С не составлялся. Передача происходила в присутствии сотрудников бухгалтерии, 1Тспециалиста со стороны конкурсного управляющего...».

22.09.2022 проведен допрос руководителя ООО «Севстройинвест» ФИО8, в рамках которого она пояснила, что Конкурсным управляющим ФИО6 был направлен огромный перечень документов для передачи. ООО «Севстройинвест» в полном объеме передал документы, согласно запрашиваемому Конкурсным управляющим перечню по акту приемапередачи.  ФИО8  контролировала процесс передачи и составление акт-приема передачи документов. Передачи документов осуществлялась в офисе ООО «Севстройинвест» по адресу 

<

...>.

Все документы переданы Конкурсному управляющему. При передаче документов присутствовали также ФИО9 и другие сотрудники ООО «Севстройинвест». Были переданы порядка десятка коробок. Передача документов длилась не один день. Конкурсный управляющий и его представители принимали по акту передачи документы и вывозились на автомобиле. Были переданы все документы, касаемые деятельности Общества.

На основании сведений, полученных в ходе допросов, установлено, что документы, истребованные конкурсным управляющим ФИО6, были переданы ему в полном объёме и составлены акты приема-передачи документов.

Судебные акты свидетельствуют о передаче документов в отношении деятельности Заявителя в адрес Конкурсного управляющего.

В соответствии с ходатайствами об истребовании документов у ФИО8 . в рамках дела о банкротстве №А40-157934/2016-103185Б истребованы в том числе следующие документы: документов первичного бухгалтерского учета за период с 01.09.2013 по н.в., бухгалтерской отчетности (форма №1,2) за три календарных года, предшествующих дате принятия заявления о признании должника банкротом (дата принятия заявления 26.09.2016); налоговую отчетность с 01.09.2013г.; оборотно-сальдовые ведомости по всем счетам бухгалтерского учета, в т.ч. 01, 02, 04, 08, 10, 19, 20,26, 41, 44, 50, 51, 58, 60, 62, 63, 66, 67, 68, 69, 70, 71, 76, 90, 91 за период с 01.09.2013; книги покупок и продаж, авансовые отчеты, кассовые книги и отчеты за период с 01.09.2013г., электронную базу 1-С).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 15.07.2020 года по делу №А40-157934/2016-103-185Б  отказано в удовлетворении ходатайства по причине предоставления ФИО8 документов, подтверждающих передачу конкурсному управляющему истребуемых документов, в том числе базы данных 1С.

Таким образом, ФИО8 исполнила требования конкурсного управляющего, и представила запрашиваемые документы и информацию, базу 1-С.

Таким образом, непредставление документов, подтверждающих правомерность применения вычетов по НДС, свидетельствует о недобросовестности налогоплательщика и направленности его действий на противодействие налоговому органу при осуществлении мероприятий налогового контроля. Перечень истребуемых в рамках проведения камеральной проверки декларации по НДС документов является открытым и устанавливается налоговым органом с учетом показателей, отраженных в налоговой декларации.

Инспекцией установлено недобросовестное поведение налогоплательщика и воспрепятствование проведению камеральной налоговой проверки.

ООО «Севстройинвест» представлено 5 уточненных налоговых деклараций по НДС за 3 квартал 2020 года. В налоговых декларациях по НДС за 3 квартал 2020 года  рассчитаны суммы НДС, подлежащие восстановлению в размере 341 742 128,83 руб. (корректировка №1) и 277 700 000 руб. (корректировка №4). При этом на запросы налогового органа документы, информация и расшифровки расчёта или пояснения о непредставлении документов (информации) в полном не представляются или предоставляются не в полном объеме.

Таким образом, налогоплательщик, производя расчет суммы налога, подлежащей восстановлению, и подавая налоговые декларации, располагал данными, необходимыми для расчета сумм налога.

Довод налогоплательщика, что при подаче каждой из уточненных деклараций имелись объективные причины, выраженные в судебных актах, а также требований налоговой службы не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

Налогоплательщиком во исполнение Определения Арбитражного суда г. Москвы от 08.12.2021  представлена уточненная налоговая декларация с суммой уменьшения налога к уплате 277 700 000 руб. Декларация представлена 03.12.2021 (до публикации судебного акта в информационном ресурсе).

Однако Постановление Девятого арбитражного суда от 16.03.2022 по делу ЗА40-157934/2016 (Т. 4, л.д. 22) налогоплательщиком не исполнено, и уточненная декларация с восстановленной суммой НДС к уплате не представлена.

Обществом указано на представление уточненной налоговой декларации от 03.12.2021 в целях исполнения требования налогового органа от 20.12.2021, то есть раньше получения требования, что еще раз указывает на несоответствие доводов Общества действительным обстоятельствам дела.

Конкурсным управляющим ООО «Севстройинвест» ФИО6 в ИФНС России №1 по г. Москве направлено заявление о даче разъяснений от 12.08.2020 года. На данное заявление налоговым органом посредством почтовой связи (идентификационный номер 101768 53 10333 9), а также на адрес электронной почты (p.g.orfl23@gmail.com) был направлен ответ на данный запрос исх. №23-14/072526@ от 22.12.2020 года, в котором налоговый орган указывает на то, что подлежат восстановлению суммы НДС в связи с реализацией основного средства на основании следующего. В соответствии с подпунктом 15 пункта 2 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации не признаются объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость операции по реализации имущества и (или) имущественных прав должников, признанных в соответствии с законодательством Российской Федерации несостоятельными (банкротами).

Наличие обязанности по восстановлению и уплате НДС установлено судебными актами по делу №А40-157934/2016-103-185Б.

Судом принимаются пояснения налогового органа.

24.08.2021 ИП ФИО10 (ИНН 

<

***>) (конкурсный кредитор и аффилированное лицо) подал ходатайство о разрешении разногласий в отношении определения размера НДС за 3 квартал 2020 года, подлежащего уплате в бюджет Российской Федерации.

23.11.2021 вынесена резолютивная часть определения Арбитражного суда г. Москвы от 08.12.2021, согласно которому разрешены разногласия между конкурсным кредитором ИП У чаевым О.В. и конкурсным управляющим Должника ФИО6 по размеру НДС за 3 квартал 2020 года - признана отсутствующей обязанность ООО «Севстройинвест» по восстановлению и уплате НДС в связи с реализацией нежилого здания, общей площадью 34 121,6 кв. м., расположенного по адресу: Краснодарский край, г. Сочи, Адлерский район, пр. Триумфальный, д. 3, кадастровый номер 23:49:0402042:2067, в соответствии с подпунктом 2 пункта 3 статьи 170 НК РФ.

03.12.2021 в условиях отсутствия вступившего в законную силу судебного акта (определения Арбитражного суда г. Москвы от 08.12.2021) и при наличии вступившего в законную силу постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.04.2021, в рамках которого был определен размер и порядок уплаты задолженности по НДС за 3 квартал 2020 года, конкурсным управляющим ООО «Севстройинвест» ФИО6 подана уточненная №4 декларации по НДС за 3 квартал 2020 года с нулевыми показателями с целью последующего распределения денежных средств в пользу аффилированных лиц.

В период с 07.12.2021 по 10.12.2021 конкурсным управляющим ФИО6 осуществлено распределение денежных средств Должника на общую сумму 353 008 662,24 рублей (ООО «Коллектория», ИП ФИО10, ООО «КИП», ООО «УК «Партнер ЛТД», ГКУ «ГУСКК»).

Однако, из Определения Арбитражного суда города Москвы от 19.02.2021 по делу №40-157934/16 не следует, что суд данным определением обязал и (или) предложил арбитражному управляющему подать уточненную налоговую декларацию в налоговый орган.

Платежи, осуществленные ФИО6 в период с 07.12.2021 по 08.12.2021 на сумму 336 903 674,96 руб., произведены в отсутствие фактически опубликованного определения Арбитражного суда г. Москвы от 08.12.2021 (опубликовано на официальном сайте https://kad.arbitr.ru/ 09.12.2021 в 13 часов 50 минут).

Вышеизложенное свидетельствует о несостоятельности довода конкурсного управляющего о том, что он действовал разумно и добросовестно, приступив к расчетам с кредиторами ООО «Севстройинвест».

Действуя разумно и добросовестно, конкурсный управляющий обязан был в соответствии с абзацем 1 пункта 6 статьи 142 Закона о банкротстве зарезервировать денежные средства в размере, достаточном для пропорционального удовлетворения требований налогового органа.

Предметом обособленного спора, по результатам рассмотрения которого судом первой инстанции вынесено определение от 19.02.2021, являлось разрешение разногласий, возникших между ООО УК «Партнер ЛТД» и конкурсным управляющим ООО «Севстройинвест» ФИО6 по вопросу очередности уплаты налога на добавленную стоимость, восстановленного в соответствии с подпунктом 2 пункта 3 статьи 170 НК РФ, в 3 квартале 2020 года, в связи с продажей на торгах имущества должника.

16.03.2022 вынесено постановление Девятого арбитражного апелляционного суда по апелляционной жалобе налогового органа, согласно которому определение Арбитражного суда г. Москвы от 08.12.2021 отменено, в удовлетворении заявления ИП ФИО10 отказано. На стр. 4 судебного акта довод ИП ФИО10 об отсутствии обязанности по восстановлению НДС уже получил оценку судом кассационной инстанции в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 27.09.2021, где установлено обстоятельство возникновения в 3 квартале 2020 года налога на добавленную стоимость.

Однако на основании постановления Девятого арбитражного апелляционного суда ООО «Севстройинвест» уточненная налоговая декларация с соответствующими коррективами в части восстановления НДС за 3 квартал 2020 года не представлена.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 23.06.2022  Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.03.2022 по делу N А40-157934/2016 оставлено без изменения, кассационная жалоба - без удовлетворения. Суд кассационной инстанции указал.

Согласно ст. 93 НК РФ должностное лицо налогового органа, проводящее проверку, вправе истребовать у проверяемого лица необходимые для проверки документы, которые должны быть представлены в течение десяти дней со дня получения соответствующего требования. Непредставление документов, необходимых для расчета налогов, в течение более чем двух месяцев дает право налоговому органу применить расчетный метод на основании имеющейся информации о налогоплательщике в соответствии с пп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ.

Налогоплательщик в своём заявлении приводит довод о том, что на дату открытия конкурсного производства истекли сроки хранения документов, в соответствии с требованиями ФЗ «О бухгалтерском учете» и НК РФ.

Однако данный довод противоречит судебной практики, в соответствии с которой документы не подлежат уничтожению безусловно, даже по причине истечения сроков их хранения (определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 02.02.2016 № 302-ЭС15-14349).

Права, предоставленные налоговому органу Налоговым кодексом РФ в подп. 7 п. 1 ст. 31, одновременно являются обязанностями налогового органа, неисполнение которых приводит к невозможности взыскать налог с налогоплательщика. Данные нормы права находят свое отражение в следующих судебных постановлениях: Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 06.12.2018 N Ф10-5134/2018 по делу N А09-1159/2018; Постановление ФАС Уральского округа от 08.05.2013 N Ф093523/13 по делу N А34-2619/2012; Постановление ФАС Московского округа от 05.04.2013 по делу N А40-91357/12-91-492; Постановление ФАС Уральского округа от 12.04.2013 N Ф09-2932/13 по делу № А60-26837/2012.

Статья       52     НК    РФ    устанавливает,     что    налогоплательщик самостоятельно   исчисляет   подлежащую   уплате   сумму   налога.   Однако   в предусмотренных законом      случаях      обязанность        исчислить соответствующий налог может быть возложена на налоговые органы, что не противоречит задачам их деятельности.

Наделение налоговых органов правом исчисления налогов расчетным путем направлено как на реализацию целей и задач налогового контроля, осуществление которых не должно иметь произвольных оснований, так и на создание дополнительных гарантий прав налогоплательщиков и обеспечение баланса публичных и частных интересов.

ООО «Севстройинвест» представлен приказ №31 от 31.12.2013 «О внесении изменений в учетную политику...», Приказ №32 «Об установлении специального коэффициента к норме амортизации» от 31.12.2013 о применении к основной норме амортизации специального (повышающего) коэффициента 2 в отношении нежилого здания (Апартотель), расположенное по адресу: Краснодарский край, г. Сочи, Адлерский район, пр. Триумфальный, д.3.

Норма амортизации по каждому объекту амортизируемого имущества определяется по формуле: К=1/п * 100

Норма амортизации с учетом повышающего коэффициента составит: 1/(12 мес. * ((30+35)/2)*100%*2 = 0,512820512%.

Первоначальная стоимость объекта основного средства составляет 2 564 227 140,00 рублей. Сумма ежемесячной амортизации составляет 13 149 882,75 рублей (2 564 227 140,00*0,512820512%).

На момент реализации объекта амортизация должна быть начислена за 80 месяцев и составляет 1 051 990 619,84 рублей (13 149 882,75 * 80).

На момент реализации объекта остаточная балансовая стоимость объекта составляла 1 512 236 520,16 рублей (2 564 227 140,00 - 1 051 990 619,84).

На основании вышеизложенного сумма НДС, подлежащая к восстановлению в соотв. со ст. 170 НК РФ составляет 272 202 573 рубля (461 560 885 X 1 512 236 520 / 2 564 227 140).

Налогоплательщик не оспаривает размер остаточной стоимости 1 512 236 520, 16 руб. и размер первоначальной стоимости объекта - 2 564 227 140,00 рублей.

В представленной исковом заявлении налогоплательщиком представлен расчет с использованием размера НДС, принятом к вычету по объекту в размере 193 032 717, 16 в формуле расчета суммы налога, подлежащего восстановлению.

Налогоплательщик пришел к данному размеру подтвержденного НДС в сумме 193 032 717, 76 руб. на основании дополнительно представленными материалами налоговой проверки.

При этом налогоплательщиком не учтены обстоятельства представления неполного объема документов контрагентами и налоговыми органами, и как следствие невозможности определить сумму заявленных ранее вычетов по НДС по строительству данного объекта на основании представленных контрагентами документов.

В соответствии с Приказом Минфина России от 30.03.2001 N 26н (ред. от 16.05.2016) «Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету "Учет основных средств" ПБУ 6/01» (утратил силу1 января 2022, но действовал в период определения первоначальной стоимости объекта) основные средства принимаются к бухгалтерскому учету по первоначальной стоимости.

Первоначальной стоимостью основных средств, приобретенных за плату, признается сумма фактических затрат организации на приобретение, сооружение и изготовление, за исключением налога на добавленную стоимость и иных возмещаемых налогов (кроме случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации).

Фактическими затратами на приобретение, сооружение и изготовление основных средств являются: суммы, уплачиваемые в соответствии с договором поставщику (продавцу), а также суммы, уплачиваемые за доставку объекта и приведение его в состояние, пригодное для использования; суммы, уплачиваемые организациям за осуществление работ по договору строительного подряда и иным договорам; суммы, уплачиваемые организациям за информационные и консультационные услуги, связанные с приобретением основных средств; таможенные пошлины и таможенные сборы; невозмещаемые налоги, государственная пошлина, уплачиваемые в связи с приобретением объекта основных средств; вознаграждения, уплачиваемые посреднической организации, через которую приобретен объект основных средств; иные затраты, непосредственно связанные с приобретением, сооружением и изготовлением объекта основных средств.

При анализе оборотно-сальдовой ведомости за 2014 год установлено, что по состоянию на 31.12.2014г. сальдо по счету 19 «Налог на добавленную стоимость» равно 0 руб., т.е. сумма входящего НДС (в том числе по строительству вышеуказанного объекта) принята к вычету в полном объеме.

Данный факт подтверждается данными бухгалтерской отчетности, представленной ООО «Севстройинвест». Данные по строке 1220 «НДС по приобретенным ценностям» составили: на 31.12.2012г. - 1 тыс. руб.; на 31.12.2013г. - 17 549 тыс. руб.; на 31.12.2014г. - 0 тыс. руб.

На основании вышеизложенного установлено, что ООО «Севстройинвест» на момент реализации недвижимого имущества НДС по приобретенным товарам (работам, услугам) в отношении строительства вышеуказанного объекта принят к вычету в полном объеме.

Таким образом, налоговым органом правомерно применена сумма НДС, ранее принятая к вычету в размере 461 560 885 руб. (2 564 227 140 (первоначальная стоимость объекта) х 18% = 461 560 885 рублей.

Об обоснованности применения суммы НДС, ранее принятой к вычету в размере 461 560 885 руб., свидетельствует также проведенный анализ представленных Обществом деклараций, банковских вписок и имеющихся в распоряжении Инспекции первичных документов.

Инспекцией проведен исчерпывающий перечень мероприятий по установлению размера вычета по НДС заявленного ранее в отношении строительства Аппарт-отеля 4 звезды «Русские сезоны» расположенное по адресу: Краснодарский край, г. Сочи, Адлерский район, пр. Триумфальный, д. 3.

В том числе произведен анализ имеющихся в распоряжении Инспекции документов: деклараций за период с 2010-2014 гг., материалов, полученных от поставщиков в рамках камеральных проверок, банковских выписок.

31.03.2022 проведен допрос ФИО11 в котором он пояснил следующее. С момента создания ООО «Севстройинвест» и до 2016 года работал в организации директором, а также был учредителем (доля 50%) ООО «Севстройинвест» до назначения процедуры банкротства. Строительство Аппарт-отеля 4 звезды «Русские сезоны» велось хозяйственным способом, а также привлекались субподрядные организации. Объект введен в эксплуатацию в декабре 2013 года. Все первичные документы от подрядных организаций и поставщиков были получены к окончанию строительства в 2013 году. Стоимость затрат на строительство Объекта составляет чуть более 2 млрд.руб. Работы хоз. способом - примерно 20%, привлечение субподрядных организаций - примерно 80%.

НДС подлежит исчислению при строительстве или реконструкции недвижимости хозяйственным способом - своими силами и для собственных нужд. Если в строительстве участвуют подрядчики, налог начисляется только на стоимость своих работ (Письма Минфина от 15.11.2017 N 03-07-11/75377, ФНС от 04.07.2007 N ШТ-6-03/527).

Инспекцией, располагая возможностью установить размер НДС, исчисленного хозяйственным способом, проанализированы декларации, представленные налогоплательщиком в период с 2010 - 2014 гг.

Сумма налога, исчисленная при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления и уплаченная в бюджет, подлежащая вычету отражена в декларациях в следующих размерах: в 2010 году и 1, 2 кв. 2011- данная строка составляет 0 руб.; в 2011 году: 3 квартал 2011 - 27 091 649 руб., 4 квартал 2011 - 12 604 860 руб.; в 2012 году:1 квартал - 8 442 496 руб., 2 квартал - 12 534 866 руб., 3 квартал - 10 513 169 руб., 4 квартал - 11 780 133 руб.; в 2013 году: 1 квартал - 7 825 319 руб., 2 квартал - 9 305 688, 3 квартал -13 008 280 руб., 4 квартал - 12 061 994 руб.

Всего хозяйственным способом налогоплательщиком исчислен НДС к вычету в размере 125 168 454 руб.

В результате анализа деклараций, представленных налогоплательщиком,установлено, что в декларациях за 2 квартал 2012 и 4 квартале 2013 заявленысуммы НДС к возмещению в размере 70 660 878 руб. и 217 631 199 руб.соответственно, в результате чего проведены камеральные налоговые проверки систребованием документов.

В рамках камеральных проверок Инспекцией получены документы в рамках встречных проверок от 41 контрагента: ООО «Веритас», ЗАО «БЛХолдинг», ООО «ЛАНИТ», ООО «Ай Про», ООО «Бау-медь», ООО «Кинотехнологии», ООО «мИКо Китчен Профешионалс», ООО «мИКо - Юг», ООО «Наяда-Столица», ООО «Ортграф компани» и т.д. (полный список контрагентов - поставщиков в Приложении № 1 - таблица «Расчёт выделенного НДС в соответствии с представленными документами в рамках КНП за 2 квартал 2012 и 4 квартал 2013»).

В соответствии с имеющимися в распоряжении Инспекции документами (договорами, счет-фактурами и т.д.) вычету подлежала всего сумма НДС 220 953 058 руб.

Контрагентом ООО «СМУ «Фронт Инжиниринг» представлен полный пакет документов по взаимоотношениям с Обществом, в соответствии с которым сумма выделенного НДС по взаимоотношениям составляет 38 442 191 руб. Таким образом с учетом ранее принятой в расчете суммы НДС по взаимоотношениям с данным контрагентом в размере 12 018 593 руб., необходимо учесть разницу в размере 26 423 598 руб. (38 442 191 - 12 018 593).

С учетом вышеизложенного, а также в связи с тем, что Инспекция не располагает полным объемом документов по заявленным вычетам по НДС в декларациях за иные периоды, так как по вычетам, без заявленного возмещения НДС, суд приходит к выводу  о том, что у Инспекции отсутствуют основания для истребования документов. Поскольку налог к возмещению заявлен не был, налоговый орган не имел права запрашивать спорные документы, подтверждающие вычет.

Согласно анализу движения денежных средств по расчетным счетам ООО "Северная строительно - инвестиционная компания» перечислены денежные средства в адрес поставщиков/ подрядчиков в указанных периодах с назначением платежей, в которых указаны номер и даты договоров, заключенных с Обществом по поставке товаров/работ/услуг за Апарт-отель, либо с назначением платежа «за Апарт- отель» всего на сумму 391 975 758 руб., в том числе НДС 59 792 912 руб.

Инспекция указала, что в целях соблюдения интересов Общества, учтены суммы НДС, подтвержденные представленными поставщиками документами, и вычтены из суммы НДС согласно банковской выписки. То есть в расчет принята сумма разницы НДС по банковской выписки и суммы НДС в соответствии с представленными контрагентами документами в общем размере 7 384 948 руб.

В распоряжении Инспекции имеются первичные документы, полученные в рамках камеральных проверок, а также банковские выписки по расчетным счетам налогоплательщика, согласно которым Общество в рамках строительства Аппарт-отеля 4 звезды «Русские сезоны» выделено НДС в общем размере 379 930 058 руб.: НДС, исчисленный хозяйственным способом 125 168 454 руб. + НДС в соответствии с полученными первичными документами 247 376 656 руб. + НДС в соответствии с банковскими выписками 7 384 948 руб.

Необходимо учитывать, что с учетом проведения камеральной налоговой проверки только за период 2 квартал 2012 и 4 квартал 2013, и с учетом невозможности истребования документов в рамках камеральной налоговой проверки за 3 квартал 2020 года у всех контрагентов Общества (16 контрагентов на момент проведения проверки исключено из ЕГРЮЛ) у Инспекции отсутствуют документы для подтверждения полного объема суммы НДС, выделенного Обществом в рамках строительства Аппарт-отеля.

В соответствии с п. 3 ст. 257 НК РФ стоимость нематериальных активов, созданных самой организацией, определяется как сумма фактических расходов на их создание, изготовление (в том числе материальных расходов, расходов на оплату труда, расходов на услуги сторонних организаций, патентные пошлины, связанные с получением патентов, свидетельств), за исключением сумм налогов, учитываемых в составе расходов в соответствии с настоящим Кодексом.

С учетом непредставления документов Обществом, и отсутствия полного объёма документов, в подтверждении размера заявленного ранее вычета по НДС по данному объекту, Инспекцией правомерно применен расчет суммы НДС, подлежащей восстановлению в соответствии со ст. 170 НК РФ, расчетным методом с учетом суммы первоначальной стоимости объекта -461 560 885 руб.

На основании вышеизложенного сумма НДС, подлежащая к восстановлению в соотв. со ст. 170 НК РФ составляет 272 202 573 рубля (461 560 885 X 1 512 236 520 / 2 564 227 140).

Расчет Общества документально подтвержденной суммы НДС в размере 193 032 717,16 руб., представленный Заявителем в исковом заявлении, не подлежит оценки, ввиду того, на настоящий момент большинство контрагентов, в адрес которых в рамках камеральной налоговой проверки направлены требования о предоставлении документов, исключены из ЕГРЮЛ на момент проведения проверки.

В то же время, как указано самостоятельно налогоплательщиком, размер НДС принятый к вычету должен подтверждаться в том числе представленными декларациями. Инспекция отмечает, что в соответствии с представленными декларациями по НДС за период 2010-2014 гг. сумма вычетов, уменьшающих налогооблагаемую базу всего составила 2 445 703 500 р.

На основании вышеизложенного, Инспекцией установлены обстоятельства, свидетельствующие, что налогоплательщиком ООО «Севстройинвест» в нарушение ст. 170 НК РФ не задекларирована сумма НДС от реализации объекта недвижимости, подлежащая восстановлению в соответствии с действующим законодательством.

С учетом вышеизложенного, суд отказывает в удовлетворении заявленных требований. 

Расходы по уплате госпошлины распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

                                                                       РЕШИЛ: 

Отказать в удовлетворении заявленных требований в полном объеме

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:                                                                                                      О.Ю. Паршукова