АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ЦЕНТРАЛЬНОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

кассационной инстанции по проверке законности и обоснованности судебных актов арбитражных судов, вступивших в законную силу

Дело № А14-10195/2016

г. Калуга

29 мая 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 25.05.2017

Постановление изготовлено в полном объеме 29.05.2017

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего

ФИО1 

судей

ФИО2

ФИО3

при участии в заседании:

от истцов:

ООО "Мириад Рус"

Boreas Asset Management (BAM) ltd.

Vulpes Russian Opportunities Fund

ФИО4, представителя по доверенности от 24.03.2017

ФИО4, представителя по доверенности от 13.01.2016

ФИО4, представителя по доверенности от 01.01.2016

от ответчика:

ОАО "Газпром газораспределение Воронеж"

от третьих лиц:

АО "Газпром газораспределение"

АО "Специализированный регистратор - держатель реестров акционеров газовой промышленности"

Департамента имущественных и земельных отношений Воронежской области

ФИО5, представителя по доверенности № 362 от 30.12.2016

не явились, извещены надлежащим образом;

не явились, извещены надлежащим образом;

не явились, извещены надлежащим образом;

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Мириад Рус", Vulpes Russian Opportunities Fund (Вульпес Рашн Оппортьюнитиз Фанд) и Boreas Asset Management (BAM) ltd. (Бореас Эссет Менеджмент) на решение Арбитражного суда Воронежской области от 12.10.2016 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.01.2017 по делу № А14-10195/2016,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Мириад Рус" (далее - истец, ООО "Мириад Рус"), Boreas Asset Management (BAM) ltd. (Бореас Эссет Менеджмент (БЭМ) ЛТД) (далее - истец, Бореас Эссет Менеджмент) и Vulpes Russian Opportunities Fund (Вульпес Рашн Оппортьюнитиз Фанд) (далее - истец, Вульпес Рашн Оппортьюнитиз Фанд) обратились в Арбитражный суд Воронежской области с иском к открытому акционерному обществу "Газпром газораспределение Воронеж" (далее - ответчик, ОАО "Газпром газораспределение Воронеж") о признании недействительным решений годового общего собрания акционеров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" от 16.06.2016 по всем вопросам повестки дня.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены акционерное общество "Газпром газораспределение" (далее - третье лицо, АО "Газпром газораспределение"), акционерное общество "Специализированный регистратор - держатель реестров акционеров газовой промышленности" (далее - третье лицо, АО "ДРАГА") и Департамент имущественных и земельных отношений Воронежской области (далее - третье лицо, Департамент).

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 12.10.2016 (судья Баркова Е.Н.), оставленным без изменения постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.01.2017 (судьи Сурненков А.А., Маховая Е.В., Кораблева Н.Н.), в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с указанными судебными актами, ООО "Мириад Рус", Vulpes Russian Opportunities Fund (Вульпес Рашн Оппортьюнитиз Фанд) и Boreas Asset Management (BAM) ltd. (Бореас Эссет Менеджмент) обратились в суд округа с кассационной жалобой, в которой просят отменить обжалуемые судебные акты и вынести по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В судебном заседании представитель заявителей поддержал доводы кассационной жалобы.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения кассационной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, в судебное заседание суда кассационной инстанции представителей не направили, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом.

От АО "Газпром газораспределение" поступил отзыв, в котором просит оставить обжалуемые судебные акты без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Учитывая наличие доказательств надлежащего извещения не явившихся лиц о времени и месте судебного разбирательства, кассационная жалоба рассмотрена в отсутствие их представителей в порядке, установленном в статьях 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Суд, исследовав представленные материалы дела, изучив доводы кассационной жалобы и возражения на нее, пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены судебных актов судов первой и апелляционной инстанций и удовлетворения кассационной жалобы, исходя из следующего.

Из материалов дела следует и судами установлено, что ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" зарегистрировано 16.10.1998 Администрацией города Воронежа за регистрационным номером 3664/13539. В Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) 19.11.2002 внесена запись о юридическом лице ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", зарегистрированном до 01.07.2002, за ОГРН 

<

***>.

Из пункта 6.1 устава ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", утвержденного решением общего собрания акционеров общества от 30.09.2012, протокол N 2 (далее - устав ОАО "Газпром газораспределение Воронеж") видно, что уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества, гарантирующий интересы его кредиторов, и составляет 110867 руб. Уставный капитал разделен на 22173400 обыкновенных акций номинальной стоимостью 110867 руб. и 0,005 руб. каждая.

Выпиской со счета депо N 01-011217101204140П по состоянию на 12.07.2016 подтверждается, что ООО "Мириад Рус" является владельцем 100 акций ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", копией выписки из системы депозитарного учета по состоянию на 13.07.2016 подтверждается, что Вульпес Рашн Оппортьюнитиз Фанд является владельцем 1214239 акций ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", копией выписки о состоянии счета депо на дату 08.07.2016 подтверждается, что Бореас Эссет Менеджмент является владельцем 986233 акций ОАО "Газпром газораспределение Воронеж".

От компании Бореас Эссет Менеджмент 04.02.2016 в адрес ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" поступило предложение к годовому общему собранию акционеров о выдвижении кандидатов для избрания в Совет директоров общества ФИО6, ФИО7 и ФИО8, а также о выдвижении кандидата для избрания в ревизионную комиссию общества - ФИО9

Как следует из пояснений АО "Газпром газораспределение", содержащихся в письменном отзыве на иск, АО "Газпром газораспределение" 11.08.2015 приобрело у ПАО "Газпром" акции ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" в количестве 25,4999% от общего числа акций общества и стало владельцем 75,502% акций общества. В этой связи Центральным банком Российской Федерации АО "Газпром газораспределение" было выдано предписание об устранении нарушений законодательства N Т154-69-25-16/31329. Указанное предписание было отменено Центральным банком Российской Федерации 14.04.2016 в связи с тем, что 08.12.2015 акции в количестве 0,503% (11512 штук) от общего числа акций общества были проданы ЗАО "Инвестиционные технологии" и пороговое значение в 75% АО "Газпром газораспределение" не превышено.

Управление обществом осуществляется согласно пункту 7.1 устава ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" общим собранием акционеров, Советом директоров, генеральным директором.

В силу положений пунктов 8.1 - 8.25 устава ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" высшим органом управления общества является общее собрание акционеров. Общество обязано проводить годовое общее собрание акционеров один раз в год. Проводимые помимо годового общие собрания акционеров являются внеочередными. Годовое общее собрание акционеров проводится не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. На годовом общем собрании акционеров должны решаться вопросы об избрании Совета директоров общества, ревизионной комиссии общества, утверждении аудитора общества, вопросы, предусмотренные подпунктом 11 пункта 1 статьи 48 Федерального закона, а также могут решаться иные вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров.

Годовое общее собрание акционеров созывается Советом директоров общества. Данное решение принимается большинством голосов членов Совета директоров, принявших участие в заседании.

Сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее, чем за 20 дней до его проведения.

В случае проведения внеочередного общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос об избрании членов Совета директоров общества, сообщение о его проведении должно быть сделано не позднее, чем за 70 дней до даты его проведения.

В указанные сроки сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, заказным письмом или путем направления этого сообщения в письменной форме посредством факсимильной, телеграфной связи, электронной почты либо вручено каждому указанному лицу под роспись.

С 01.01.2014 взамен указанных способов направления сообщения о проведении общего собрания акционеров общество вправе в указанные сроки опубликовать это сообщение в печатном издании "Комсомольская правда" и/или разместить соответствующую информацию на сайте общества в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" http://www.oblgaz.vrn.ru.

Общее собрание акционеров вправе рассмотреть любой вопрос, который в соответствии с настоящим уставом и законодательством Российской Федерации относится к компетенции общего собрания акционеров и включен в повестку дня с соблюдением необходимых процедур.

К компетенции общего собрания акционеров относятся, в том числе, следующие вопросы:

- определение количественного состава Совета директоров общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;

- избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

- утверждение аудитора общества;

- утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года;

- принятие решения об участии в финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций;

- определение порядка ведения общего собрания акционеров;

- решение иных вопросов, предусмотренных Федеральным законом.

Решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, если для принятия решения Федеральным законом не установлено иное.

Решение по вопросам, указанным в подпунктах 8.7.18 (об участии в финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций), 8.7.19 (определение порядка ведения общего собрания акционеров), пункте 1 статьи 48 Федерального закона "Об акционерных обществах", принимается общим собранием акционеров только по предложению Совета директоров общества.

Акционеры (акционер) общества, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в Совет директоров общества, ревизионную комиссию и счетную комиссию общества, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа. Такие предложения должны поступить в общество не позднее чем через 60 дней после окончания финансового года.

Общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества.

Подготовка к проведению общего собрания акционеров осуществляется в порядке и в сроки, устанавливаемые Федеральным законом, а также Положением об общем собрании акционеров.

Голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу "одна голосующая акция - один голос", за исключением случаев проведения кумулятивного голосования по выборам членов Совета директоров общества в соответствии с Федеральным законом.

Голосование на общем собрании акционеров осуществляется бюллетенями для голосования. Форма и текст бюллетеней для голосования утверждаются Советом директоров.

Акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое с нарушением требований Федерального закона, иных правовых актов, в случае, если он не принимал участия в годовом общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы.

В соответствии с положениями пунктов 9.1 - 9.19 устава ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" Совет директоров общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных Федеральным законом и настоящим уставом к компетенции общего собрания акционеров.

Совет директоров общества состоит из 7 человек. Членам Совета директоров общества в период исполнения или своих обязанностей может выплачиваться вознаграждение. Размер вознаграждения устанавливается решением общего собрания акционеров.

К компетенции Совета директоров общества относятся, в том числе следующие вопросы:

- созыв годового и внеочередных общих собраний акционеров общества, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 8 статьи 55 Федерального закона;

- утверждение повестки дня общего собрания акционеров;

- определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и другие вопросы, отнесенные к компетенции Совета директоров общества в соответствии с положениями главы VII Федерального закона и настоящего устава и связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров;

- рекомендации по распределению прибыли и убытков общества по результатам финансового года, размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии общества вознаграждений и компенсаций;

- рекомендации по размеру дивиденда и порядку его выплаты;

- принятие решение об участии и прекращении участия общества в других организациях, за исключением случаев, предусмотренных подпунктом 18 пункта 1 статьи 48 Федерального закона.

Члены Совета директоров избираются общим собранием акционеров на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Выборы членов Совета директоров осуществляются кумулятивным голосованием. При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в Совета директоров, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя или более кандидатами. Избранными в состав Совета директоров общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.

В случае, когда количество членов Совета директоров становится менее половины избранных его членов, Совет директоров общества обязан принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового состава Совета директоров. Оставшиеся члены Совета директоров вправе принимать решение только о созыве внеочередного общего собрания акционеров.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Воронежской области от 19.01.2016 по делу N А14-9363/2015 признано недействительным решение годового общего собрания акционеров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" от 18.06.2015 в части вопроса повестки дня N 6 об избрании членов совета директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж".

Указанным судебным актом установлено, что акционерами ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" 18.06.2015 проведено общее собрание акционеров общества, оформленное протоколом от 18.06.2015 N 1. Приняты решения по 10 вопросам повестки дня. На указанном собрании акционеры общества - ОАО "Газпром" и его аффилированное лицо ОАО "Газпром газораспределение" (г. Санкт-Петербург) голосовали 75,5019% акций общества (25,4999% + 50,002% = 75,5019%), что подтверждается протоколом общего собрания акционеров и не отрицается лицами, участвующими в деле. Судом учтено, что ОАО "Газпром газораспределение" (г. Санкт-Петербург) приобрело 50,002% акций ответчика 03.10.2005, то есть до введения 30% -го ограничения в отношении голосования на собрании акционеров. ОАО "Газпром" приобрело 25,4999% акций ответчика 09.04.2013, то есть после введения 30% -го ограничения в отношении голосования на собрании акционеров.

Судом также установлено, что обременение, касающееся обязанности акционеров - держателей более 30% акций акционерных обществ, и предусматривающие их обязанность сделать другим акционерам предложение о выкупе акций, существовало и на момент приобретения ОАО "Газпром газораспределение" (г. Санкт-Петербург) 50,002% акций ответчика - 03.10.2005.

Ответчиком в материалы дела представлена копия протокола N 11 заседания Совета директоров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" от 11.05.2016, из которой усматривается, что 11.05.2016 при участии членов Совета директоров: ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14 и ФИО15 приняты следующие решения:

1. Предварительно утвердить годовой отчет общества за 2015 год и вынести его на утверждение годовым общим собранием акционеров общества;

2. Предложить годовому общему собранию акционеров общества принять решение о выходе общества из состава членов Некоммерческого партнерства "Газораспределительная система. Газораспределение";

3.1. Созвать годовое общее собрание акционеров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" в форме собрания;

3.2. Определить:

- дату проведения годового общего собрания акционеров 16.06.2016,

- место проведения годового общего собрания акционеров 

<

...> этаж, актовый зал,

- время начала годового общего собрания акционеров 11 час. 00 мин.,

- время начала регистрации участников собрания 10 час. 00 мин;

3.3. Список лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров, составить по данным реестра владельцев именных ценных бумаг общества по состоянию на 23.05.2016;

3.4. Утвердить следующую повестку дня годового общего собрания акционеров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж":

1. утверждение годового отчета общества за 2015 год.

2. утверждение годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности общества за 2015 год.

3. Распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов) и убытков общества по результатам 2015 года.

4. О размере, сроках и форме выплаты дивидендов по результатам 2015 года.

5. О размере вознаграждений, выплачиваемых членам Совета директоров и членам ревизионной комиссии общества по результатам работы в 2015 году.

6. Избрание членов Совета директоров общества.

7. Избрание членов ревизионной комиссии общества.

8. Утверждение аудитора общества.

9. О выходе общества из состава членов Некоммерческого партнерства "Газораспределительная система. Газораспределение".

3.5. Утвердить текст сообщения о проведении годового общего собрания акционеров. Информирование акционеров о проведении годового общего собрания акционеров осуществить в сроки, предусмотренные действующим законодательством и уставом общества путем размещения сообщения о проведении годового общего собрания акционеров на сайте общества в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" http://www.oblgaz.vrn.ru не позднее, чем за 20 дней до даты проведения собрания.

3.6. Утвердить следующий порядок предоставления информации лицам, имеющим право участвовать в годовом общем собрании акционеров, при подготовке к проведению годового общего собрания: информация в течение двадцати дней до проведения годового общего собрания акционеров должна быть доступна лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании акционеров, для ознакомления по адресу: 

<

...>,, каб. 307, по рабочим дням с 8 час. 30 мин. до 17 час. 30 мин.

3.7. Утвердить следующий перечень информации, предоставляемой лицам, имеющим право участвовать в годовом общем собрании акционеров общества 16.06.2016, при подготовке к проведению годового общего собрания: годовой отчет общества, рекомендации Совета директоров общества по распределению прибыли, информация о наличии либо отсутствии письменного согласия выдвинутых кандидатов на избрание в соответствующий орган общества, годовая бухгалтерская отчетность, в том числе заключение аудитора, заключение ревизионной комиссии общества по результатам проверки годовой бухгалтерской отчетности и годового отчета, сведения о кандидатах в Совет директоров общества, ревизионную комиссию общества, информация о членстве ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" в Некоммерческом партнерстве "Газораспределительная система. Газораспределение", проекты решений годового общего собрания акционеров.

На сайте ООО "Интерфакс-ЦРКИ" 11.05.2016 опубликовано сообщение ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" о созыве годового общего собрания акционеров общества в форме совместного присутствия, дата проведения собрания - 16.06.2016, место проведения - 

<

...>-й этаж, актовый зал, время начала собрания 11 час. 00 мин., время начала регистрации участников собрания - 10 час. 00 мин., дата составления списка лиц, имеющих право на участие в собрании - 23.05.2016. В сообщении была указана повестка дня годового собрания, разъяснен порядок ознакомления с информацией (материалами), подлежащей представлению при подготовке к собранию, указан перечень подлежащей предоставлению информации.

ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" письмом от 15.06.2016 N КЗ-08-6/991 сообщило регистратору ЗАО СР "ДРАГА" о том, что при голосовании на годовом общем собрании акционеров общества 16.06.2016 ограничение при определении кворума отсутствует.

Указанное сообщение направлено в связи с предписаниями Центрального банка Российской Федерации № 69-25-12/13737 от 27.11.2014 в редакции письма  № 69-25-12/14878 от 11.12.2014. 

В указанном предписании отражено следующее: "учитывая, что обязанность по направлению обязательного предложения ОАО "Газпром" (или его аффилированным лицом - ОАО "Газпром газораспределение") в общество до настоящего времени не исполнена, у общества возникла обязанность по ограничению права голоса при определении кворума общего собрания акционеров, а именно, ОАО "Газпром" и его аффилированное лицо ОАО "Газпром газораспределение" с момента приобретения 75,5019% общего количества голосующих акций ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" и до даты направления в общество обязательного предложения, соответствующего требованиям статьи 84.2 Закона "Об акционерных обществах", имеют право голоса только по голосующим акциям, составляющим 75,0% голосующих акций общества.

Из представленной сторонами копии протокола N 1 годового общего собрания акционеров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" усматривается, что 16.06.2016 по адресу: 

<

...>-й этаж, актовый зал было проведено годовое общее собрание акционеров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж". Функции счетной комиссии выполнял регистратор - ЗАО "СР - ДРАГА" (в настоящее время - АО "ДРАГА"). Общее количество голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в собрании по всем вопросам, кроме шестого составило 22173400 голосов, по шестому вопросу повестки дня (избрание членов Совета директоров общества) - 155213800 кумулятивных голосов. Общее количество голосов, приходившихся на голосующие акции общества по каждому вопросу повестки дня собрания, составило 22173400 и 155213800, соответственно. Общее количество голосов, которыми обладали лица, принимавшие участие в собрании и имевшие право голосовать составило 20117112 и 140819784 голосов, соответственно. По вопросу созыва и проведения годового общего собрания акционеров, а также касательно учета голосующих акций и голосования на общем собрании, представителями акционеров ООО "Мириад Рус", Бореас Эссет Менеджмент и Вульпес Рашн Оппортьюнитиз Фанд представлены особые мнения (приложение N 1 к протоколу годового общего собрания акционеров).

По вопросам повестки дня приняты следующие решения:

1) Утвердить годовой отчет общества за 2015 год ("за" - 17916540 голосов, "против" - 2200572 голоса, "воздержался" - 0 голосов);

2) Утвердить годовую бухгалтерскую отчетность общества за 2015 год ("за" - 17916540 голосов, "против" - 2200572 голоса, "воздержался" - 0 голосов);

3) Утвердить распределение чистой прибыли (убытка) за вычетом специальной надбавки в размере 166693800 руб. следующим образом:

- на выплату дивидендов по акциям - 78715570 руб.;

- оставить в распоряжении общества для направления на реализацию его инвестиционных проектов (программ) - 87978230 руб. ("за" - 17916540 голосов, "против" - 2200572 голоса, "воздержался" - 0 голосов);

4) утвердить размер, порядок и форму выплаты дивидендов:

- дивиденд на одну обыкновенную акцию 3 руб. 55 коп.;

- список лиц, имеющих право на получение дивидендов, составить по данным реестра владельцев именных ценных бумаг по состоянию на 27.06.2016;

- срок выплаты дивидендов за 2015 год по обыкновенным акциям: номинальному держателю/доверительному управляющему, зарегистрированному в реестре акционеров в течение 10 рабочих дней с даты, на которую определены лица, имеющие право на получение дивидендов; зарегистрированным в реестре акционеров лицам - в течение 25 рабочих дней с даты, на которую определены лица, имеющие право на получение дивидендов; дивиденды выплатить денежными средствами ("за" - 17916540 голосов, "против" - 2200572 голоса, "воздержался" - 0 голосов);

5) Утвердить следующий размер вознаграждения членам Совета директоров и членам ревизионной комиссии общества в связи с исполнением ими своих обязанностей, в том числе: председателю Совета директоров - 50 тыс. руб., членам Совета директоров - по 25 тыс. руб., председателю ревизионной комиссии - 20 тыс. руб., членам ревизионной комиссии - по 15 тыс. руб. Членам Совета директоров, принявшим участие менее чем в 50% заседаний в период своей деятельности вознаграждение не выплачивать. Выплаты вознаграждения членам Совета директоров и членам ревизионной комиссии произвести за счет прочих расходов общества (с использованием 91 счета). Компенсацию расходов, связанных с исполнением обязанностей членов Совета директоров, членов ревизионной комиссии и секретаря совета директоров, не производить ("за" - 17916540 голосов, "против" - 2200572 голоса, "воздержался" - 0 голосов);

6) Избрать Совет директоров общества в следующем составе: ФИО10, ФИО11, ФИО13, ФИО14, ФИО16, ФИО17, ФИО6 (Голоса "за" каждого из кандидатов распределились следующим образом: ФИО10 - 17098235 голосов, ФИО11 - 17098229 голосов, ФИО13 - 17098229 голосов, ФИО14 - 17098229 голосов, ФИО16 - 17098229 голосов, ФИО17 - 17098229 голосов, ФИО18 - 14600000 голосов, ФИО19 - 8226400 голосов, ФИО20 - 0 голосов, ФИО21 - 0 голосов, ФИО6 - 15404004 голоса, ФИО7 - 0 голосов, ФИО8 - 0 голосов; "воздержался по всем кандидатам" и "против всех кандидатов" - 0 голосов);

7) Избрать ревизионную комиссию общества в следующем составе: ФИО22 ("за" - 16741340 голосов, "против" - 2200572 голоса, "воздержался" - 1175200 голосов), ФИО23 ("за" - 16741340 голосов, "против" - 2200572 голоса, "воздержался" - 1175200 голосов), ФИО24 ("за" - 16741340 голосов, "против" - 2200572 голоса, "воздержался" - 1175200 голосов). По кандидату ФИО9 "за" - 2200572 голоса, "против" - 16741340 голосов, "воздержался" - 1175200 голосов;

8) Утвердить аудитором общества по проверке бухгалтерской (финансовой) отчетности за 2016 год ООО "Аудит - НТ" ("за" - 17916540 голосов, "против" - 2200572 голоса, "воздержался" - 0 голосов);

9) Обществу выйти из состава членов Некоммерческого партнерства "Газораспределительная система. Газораспределение" ("за" - 17916540 голосов, "против" - 2200572 голоса, "воздержался" - 0 голосов).

Из представленных в материалы дела копий бюллетеней для голосования на годовом общем собрании акционеров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" усматривается, что истцы ООО "Мириад Рус", Бореас Эссет Менеджмент и Вульпес Рашн Оппортьюнитиз Фанд по всем вопросам повестки дня, кроме вопросов об избрании членов Совета директоров общества (шестой вопрос) и избрании ревизионной комиссии общества (седьмой вопрос), голосовали "против". При этом, в материалы дела представлены копии бюллетеней N 1 для голосования по вопросам 1, 2, 3, 4, 5, 8 и 9 повестки дня, N 2 для голосования по вопросу 6 повестки дня и N 3 для голосования по вопросу 7 повестки дня собрания.

Из представленных в материалы дела копий бюллетеней N 2 (6 вопрос) усматривается, что в голосовании приняли участие:

- ЗАО "Инвестиционные технологии" (780584 кумулятивных голоса), которое распределило свои голоса следующим образом: ФИО16, ФИО10, ФИО13, Жаркая М.А., ФИО14, ФИО11 по 130097 голосов, ФИО6, ФИО19, ФИО7, Крон М.А., ФИО21, ФИО20, ФИО8 - 0 голосов;

- ОАО "Газпром газораспределение" (76829396 кумулятивных голосов), которое распределило свои голоса следующим образом: ФИО16, ФИО10, ФИО13, Жаркая М.А., ФИО14, ФИО11 по 10371566 голосов, Крон М.А. - 14600000 голосов, ФИО6, ФИО19, ФИО7, ФИО21, ФИО20, ФИО8 - 0 голосов;

- ОАО "Газпром газораспределение" (39579400 кумулятивных голосов), которое распределило свои голоса следующим образом: ФИО16, ФИО13, Жаркая М.А., ФИО14, ФИО11 по 6596566 голосов, ФИО10 - 6596570 голосов, ФИО6, ФИО19, ФИО18, ФИО7, ФИО21, ФИО20, ФИО8 - 0 голосов;

- ДИЗО Воронежской области (8226400 кумулятивных голосов), который распределил свои голоса следующим образом: ФИО19 - 8226400 голосов, остальные кандидаты - 0 голосов;

- Бореас Эссет Менеджмент (6903631 кумулятивный голос), который распределил свои голоса следующим образом: ФИО6 - 6903631 голос, остальные кандидаты - 0 голосов;

- ООО "Мириад Рус" (700 кумулятивных голосов), которое распределило свои голоса следующим образом: ФИО6 - 700 голосов, остальные кандидаты - 0 голосов;

- Вульпес Рашн Оппортьюнитиз Фанд (8499673 кумулятивных голоса), который распределил свои голоса следующим образом: ФИО6 - 8499673 голос, остальные кандидаты - 0 голосов.

Из представленных в материалы дела копий бюллетеней N 3 (7 вопрос) усматривается, что в голосовании приняли участие:

- ЗАО "Инвестиционные технологии" (111512 голосов), проголосовало "за" включение в состав ревизионной комиссии общества ФИО22, Железной Н.М. и ФИО23, "против" - ФИО9;

- ОАО "Газпром газораспределение" (10975628 голосов), проголосовало за включение в состав ревизионной комиссии общества ФИО22, Железной Н.М. и ФИО23, "против" - ФИО9;

- ОАО "Газпром газораспределение" (5654200 голосов), проголосовало за включение в состав ревизионной комиссии общества ФИО22, Железной Н.М. и ФИО23, "против" - ФИО9;

- ДИЗО Воронежской области (1175200 голосов), при голосовании по вопросу избрания состава ревизионной комиссии "воздержалось" по всем предложенным кандидатам;

- Бореас Эссет Менеджмент (986233 голоса), проголосовало за включение в состав ревизионной комиссии общества ФИО9, "против" - ФИО22, Железной Н.М. и ФИО23;

- ООО "Мириад Рус" (100 голосов), проголосовало за включение в состав ревизионной комиссии общества ФИО9, "против" - ФИО22, Железной Н.М. и ФИО23;

- Вульпес Рашн Оппортьюнитиз Фанд (1214239 голосов), проголосовало за включение в состав ревизионной комиссии общества ФИО9, "против" - ФИО22, Железной Н.М. и ФИО23

Истцы, ссылаясь на недействительность всех принятых на годовом общем собрании акционеров решений в связи с нарушением порядка созыва и проведения собрания, нарушение их прав оспариваемыми решениями, обратились в суд с настоящим иском.

Суды первой и апелляционной инстанции пришли к выводам об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Рассматривая спор по существу суды правомерно исходили из следующего.

Согласно пункту 7 статьи 49 Федерального закона N 208-ФЗ от 26.12.1995 "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.

В обоснование заявленных требований истцами указано, что решения, принятые 16.06.2016 на годовом общем собрании акционеров ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", являются недействительными (ничтожными), поскольку их принятие осуществлено с нарушением требований к кворуму собрания. По мнению истцов, контроль над ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" принадлежит ПАО "Газпром" через его аффилированных лиц - ООО "Газпром межрегионгаз" и АО "Газпром газораспределение". АО "Газпром газораспределение" должно было голосовать в совокупности 30% акций, что составляет 6652020 акций, а остальные акции не должны были участвовать в голосовании и, соответственно, учитываться при определении кворума. Указанный вывод истцов, по их утверждению, подтверждается вступившим 26.05.2016 в законную силу решением Арбитражного суда Воронежской области от 19.01.2016 по делу N А14-9363/2015.

В статьях 49, 58 Закона N 208-ФЗ предусмотрено, что правом голоса на общем собрании акционеров по вопросам, поставленным на голосование, обладают акционеры - владельцы обыкновенных акций общества, акционеры - владельцы привилегированных акций общества в случаях, предусмотренных Федеральным законом "Об акционерных обществах".

Общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества.

Если повестка дня общего собрания акционеров включает вопросы, голосование по которым осуществляется разным составом голосующих, определение кворума для принятия решения по этим вопросам осуществляется отдельно. При этом отсутствие кворума для принятия решения по вопросам, голосование по которым осуществляется одним составом голосующих, не препятствует принятию решения по вопросам, голосование по которым осуществляется другим составом голосующих, для принятия которого кворум имеется.

В пункте 1 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ установлено, что лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

Согласно пункту 6 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ с момента приобретения более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 настоящей статьи, и до даты направления в открытое общество обязательного предложения, соответствующего требованиям настоящей статьи, лицо, указанное в пункте 1 настоящей статьи, и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30 процентов таких акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими акциями не считаются и при определении кворума не учитываются.

Указанное ограничение, запрещающее голосовать акциями, превышающими 30% порог, введено статьей 1 Федерального закона N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации" и вступило в силу с 01.07.2006.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Воронежской области от 19.01.2016 по делу N А14-9363/2015 установлено, что ОАО "Газпром газораспределение" 03.10.2005 приобрело 50,002% акций ответчика, то есть до введения 30% ограничения в отношении голосования на собрании акционеров, а ОАО "Газпром" 09.04.2013 приобрело 25,4999% акций ответчика, после введения 30% ограничения в отношении голосования на собрании акционеров.

Суды установили и материалами дела подтверждается, что АО "Газпром газораспределение" 11.08.2015 приобрело у ПАО "Газпром" акции ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" в количестве 25,4999% от общего числа акций общества и стало владельцем 75,502% акций общества. Впоследствии, 08.12.2015 акции ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" в количестве 0,503%                  (11512 штук) от общего числа акций общества проданы ЗАО "Инвестиционные технологии", и на момент проведения оспариваемого годового общего собрания акционеров, пороговое значение в 75% АО "Газпром газораспределение" не превышено.

На момент приобретения ОАО "Газпром газораспределение" 50,002% акций ответчика (03.10.2005) действовала редакция статьи 80 Закон N 208-ФЗ, согласно которой лицо, которое самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) приобрело 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций более 1000, каковым являлся и является ответчик, с учетом количества принадлежащих ему акций, в течение 30 дней с даты приобретения обязано предложить акционерам продать ему принадлежащие им обыкновенные акции общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в обыкновенные акции, по рыночной цене, но не ниже их средневзвешенной цены за шесть месяцев, предшествующих дате приобретения.

От указанной обязанности акционеры не освобождались, доказательств обратного в материалы дела не представлено.

При таких обстоятельствах, суды обоснованно пришли к выводу о том, что обременение, касающиеся обязанности акционеров - держателей более 30% акций акционерных обществ, и предусматривающее их обязанность сделать другим акционерам предложение о выкупе акций, существовало и на момент приобретения ОАО "Газпром газораспределение" 50,002% акций ОАО "Газпром газораспределение Воронеж".

Кроме того, на момент вступления в силу Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации" статья 80 Закона N 208-ФЗ утратила силу в связи с заменой ее на статью 84.2, предусматривающую аналогичное обременение с одновременным дополнением в виде ограничения голосовать акциями, превышающими 30% порог.

Из смысла пункта 6 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ следует, что норма запрещающая голосовать акциями, превышающими 30% порог, не представляет собой нового обременения права собственности акционера на акции, которое существовало на момент ее введения и, соответственно, не регулирует отношения, возникшие до ее введения, поскольку указанная норма не предусматривает имущественных обременений в случае неисполнения акционером, которому принадлежит более 30% акций общества, обязанности по направлению предложения о выкупе акций у других акционеров. Правовое регулирование данной нормы представляет собой ограничение права голосовать на собрании акционеров, которое возникнет в будущем, после ее принятия. Соответственно, указанное ограничение представляет собой способ правового регулирования правоотношений, которые возникнут в будущем.

Таким образом, вне зависимости от срока приобретения пакета акций, превышающего 30%, ограничение, предусмотренное пунктом 6 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ, подлежит применению при регулировании соответствующих правоотношений - порядок голосования на общем собрании акционеров, которые возникнут после вступления названного ограничения в силу.

Проанализировав правовое регулирование п. 6 и п. 7 ст. 84.2 Закона N 208-ФЗ, суды пришли к обоснованному выводу, что акции, превышающие 30% порог, не являются голосующими и не могут учитываться при определении кворума, кворум надлежит определять без учета указанных акций.

Данные выводы согласуются с выводами, изложенными в определении Верхового Суда РФ от 11.01.2016 № 310-ЭС15-17167.

Суд кассационной инстанции соглашается с выводами судов первой и апелляционной инстанций при определение кворума применительно к рассматриваемому спору и установленным обстоятельствам.

Доводы заявителей жалобы со ссылкой на статью 68 Закона № 208-ФЗ, решением Арбитражного суда Воронежской области от 19.01.2016 по делу N А14-9363/2015, оставленное без изменения постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2016, были предметом рассмотрения судов первой и апелляционной инстанций и им дана надлежащая правовая оценка. Так, учитывая положения п. 7 ст. 68 Закона № 208-ФЗ, суды обосновано приняли во внимание, что изложенные в протоколе N 11 заседания Совета директоров общества от 11.05.2016 решения были приняты по всем вопросам, которые подлежали определению при подготовке к проведению общего собрания акционеров. Представленное в материалы дела сообщение о проведении собрания доведено до сведения акционеров общества, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров, посредством публикации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", что допускается Законом № 208-ФЗ и уставом общества.

Истец Бореас Эссет Менеджмент в установленном Законом № 208-ФЗ и уставом общества порядке обратилось в общество с предложениями относительно кандидатов для избрания в Совет директоров общества и в ревизионную комиссию.

Из повестки дня общего собрания акционеров от 16.06.2014 следует, что для решения вопросов с 1 по 5 и с 7 по 9 требовалось простое большинство голосов. Учитывая, что в собрании приняли участие акционеры, обладающие 82,23% голосов, кворум для принятия решения по указанным вопросам имелся. В отношении вопроса 6 - избрание членов Совета директоров общества, проводилось кумулятивное голосование.

В результате фактически состоявшегося голосования в состав Совета директоров было избрано 6 кандидатов, предложенных АО "Газпром газораспределение", и кандидат, предложенный истцом Бореас Эссет Менеджмент (ФИО6); не был избран кандидат, предложенный ДИЗО Воронежской области.

Суды, исследовав материалы дела по правилам статьи 71 АПК РФ, пришли к выводам, что принятым по 6-му вопросу повестки дня решением права и законные интересы истцов не были нарушены, поскольку предложенный ими кандидат был избран в состав Совета директоров, вместе с тем, при принятии решений по иным вопросам повестки дня количество голосов, принадлежащих истцам, не могло изменить принятые при голосовании решения, что свидетельствует об отсутствии оснований для признания недействительными решений, принятым по вопросам повестки дня.

Данные выводы соответствуют материалам дела и не противоречат им. 

Приведенные в кассационной жалобе доводы не опровергают выводы судов первой и апелляционной инстанций, а указывают на не согласие с оценкой доказательств и направлены на переоценку доказательств, что в силу статьи 286, части 2 статьи 287 АПК РФ не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

С учетом изложенного судами правомерно отказано в удовлетворении заявленных требований.

Материалы дела исследованы судами полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка, изложенные в обжалуемых судебных актах выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела и нормам права. Несогласие подателя жалобы с оценкой судами фактических обстоятельств дела не свидетельствует о неправильном применении норм материального права и не может быть положено в обоснование отмены обжалованных судебных актов. 

Нарушений Арбитражным судом Воронежской области и Девятнадцатым арбитражным апелляционным судом норм процессуального права, являющихся согласно статье 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации основаниями для отмены судебных актов, не установлено.

При таких обстоятельствах, принимая во внимание, что нарушений норм материального и процессуального права, допущенных судами первой и  апелляционной инстанцией при принятии обжалуемых судебных актов и влекущих их отмену, судебной коллегией не установлено, а обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора, были предметом исследования и надлежащей правовой оценки судов, оснований для удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Воронежской области от 12.10.2016 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.01.2017 по делу № А14-10195/2016 оставить без изменения, а кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

ФИО1

Судьи 

ФИО2

ФИО3