Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-5461/2020

г. Хабаровск

13 июля 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 07.07.2020.

Решение в полном объеме изготовлено 13.07.2020.

 

        Арбитражный суд Хабаровского края в составе:  судьи  Манника С.Д.

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

 

рассмотрев в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции с использованием системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Курганской области

заявление Общества с ограниченной ответственностью «УралТоргСервис» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 640027, 

<

...>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 680030, 

<

...>)

третье лицо: Федеральное казенное учреждение «Дальневосточное окружное управление материально-технического снабжения Министерства внутренних дел Российской Федерации» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 680030, 

<

...>)

о признании незаконным решения № 7-1/8 от 27.01.2020.

 

при участи в судебном заседании:

от ООО «УралТоргСервис» – ФИО2 по дов. б/н от 01.08.2019, диплом;

от Хабаровского УФАС России – ФИО3 по дов. № 7/8742 от 03.09.2019, диплом;

от ФКУ «ДВОУМТС МВД России» – ФИО4 по дов. № 78 от 25.09.2019, диплом.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «УралТоргСервис» (далее - заявитель, ООО «УралТоргСервис») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - Хабаровское УФАС России) с заявлением, в соответствии с требованием которым просит суд:

- признать незаконным и отменить решение Хабаровского УФАС России от 27.01.2020 № 7-1/8 и обязать Хабаровское УФАС России выдать предписание ФКУ «ДВОУМТС МВД России» допустить заявку ООО «УралТоргСервис» к участию в электронном аукционе № 0322100001919000346.

 

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования на предмет спора, привлечено Федеральное казенное учреждение «Дальневосточное окружное управление материально-технического снабжения Министерства внутренних дел Российской Федерации» (далее – третье лицо, ФКУ «ДВОУМТС МВД России»).

 

Хабаровское УФАС России и ФКУ «ДВОУМТС МВД России» представили отзывы на заявление о несогласии с заявленными требованиями.

 

Представитель ООО «УралТоргСервис» в судебном заседании настаивал на удовлетворении заявленных требований по доводам, изложенным в заявлении и письменных объяснениях.

 

Представитель Хабаровского УФАС России в судебном заседании возражал против удовлетворения требований заявителя по доводам, изложенным в отзыве.

 

ФКУ «ДВОУМТС МВД России» в судебном заседании возражала против удовлетворения требований заявителя по доводам, изложенным в отзыве. Также пояснила, что электронный аукцион № 0322100001919000346 отменен, финансовые средства на проведение аукциона были возвращены в федеральный бюджет. В настоящее время проводится подготовка к проведению нового аукциона и у ООО «УралТоргСервис» имеется право и возможность подать заявку на участие в новом аукционе.

 

В ходе судебного разбирательства по материалам дела и объяснениям представителей участвующих в деле лиц судом установлены следующие существенные для разрешения спора обстоятельства.

 

В соответствии с Уставом ФКУ «ДВОУМТС МВД России», утверждённого приказом МВД России от 30.04.2012 № 386, целями деятельности ФКУ являются в том числе:

- централизованное обеспечение материально-техническими средствами приписанных на снабжение подразделений МВД России;

- приемка, хранение и содержание установленных запасов материально-технических средств и обеспечение ими приписанных на снабжение подразделений МВД России согласно штатным расписаниям (штатам), табелям и нормам положенности (довольствия). Под «материально-техническими средствами» понимается, в том числе и продовольствие.

 

27.12.2019 ФКУ «ДВОУМТС МВД России» (заказчик) был размещён аукцион в электронной форме № 0322100001919000346 на поставку индивидуального рациона питания. Начальная (максимальная) цена контракта 1 377 000 рублей. Источник финансирования: Федеральный бюджет. В рамках закупки товара по государственному оборонному заказу в соответствии с Федеральным законом от 29.12.2012 № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе».

 

Закупка проводилась в целях формирования оперативного запаса на базах и складах для выполнения возложенных на Министерство внутренних дел Российской Федерации задач при возникновении чрезвычайных обстоятельств.

 

К закупке предложен, в том числе «Концентрат для напитка тонизирующий» в количестве 1 836 комплектов».

 

Разделом 5 «Инструкция по заполнению заявки Участником закупки» документации об электронном аукционе № 0322100001919000346 установлена инструкция по заполнению заявки участника закупки, содержащая, помимо прочего, следующие указания:

- «Представляемые сведения и документы должны быть достоверными и точными. Сведения которые содержатся в заявке, не должны допускать двусмысленных толкований. При заполнении первой части заявки участник электронного аукциона должен указать конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным в пп. 1.2. п. 1 Информационной карты документации об аукционе и Спецификации (Приложение № 1 к настоящей аукционной документации):

а) конкретные показатели и значения, соответствующие показателям и значениям, установленным в пп. 1.2 п. 1 Информационной карты документации об аукционе и Спецификации*;

б) товарный знак (при его наличии);

* Конкретные показатели - показатели, позволяющие определить соответствие закупаемого товара требованиям заказчика, установленным в документации об электронном аукционе: наименование товара, функциональные, технические, качественные характеристики (потребительские свойства) товара, требования, установленные в соответствии с техническими регламентами, стандартами и иными требованиями, предусмотренными законодательством Российской Федерации о техническом регулировании (ГОСТ, TP ТС, СанПиН и т.д.), которые соответствуют товару, характеристики безопасности товара и иные показатели товара, установленные документацией.

Предоставляемая участником закупки информация о товаре не должна сопровождаться словами «эквивалент», «аналог», «типа», «или», «должен (а), (ы), (о) быть», «должен (а), (ы), (о)» и т.п. и допускать разночтения или двусмысленное толкование.

Альтернативные предложения (значения, параметры, характеристики, показатели и т.д.), за исключением оговоренных случаев не допускаются.

Соответствие предлагаемого товара будет устанавливаться по совокупности всех показателей и их значениям, в том числе качественным, техническим и функциональным параметрам, установленным в пп 1.2 п. 1 Информационной карты документации об аукционе и Спецификации».

 

Применительно к предлагаемому к закупке товару «Концентрат для напитка тонизирующий» заказчиком в Разделе «Спецификация на поставку индивидуального рациона питания в количестве 1 836 комплектов» (Приложение № 1 к аукционной документации) установлены следующие конкретные показатели (требования):

Концентрат для напитка тонизирующий. Концентрат для напитка тонизирующий представляет собой сухую смесь сахара, сырья природного происхождения, пищевых ароматизаторов и вкусовых добавок. Допускается в составе наличие витаминов. Произведен по нормативно-технической документации (НТД) производителя.

Внешний вид: Однородная равномерно окрашенная сыпучая масса с возможными включениями.

Цвет: Свойственный смеси используемых компонентов.

Вкус и запах: Приятный, хорошо выраженный, ароматный, свойственный компонентам, входящим в состав изделия, без постороннего привкуса и запаха.

Максимальная массовая доля влаги, в % - не более 4. Минимальная массовая доля сухих веществ, в % - не менее 8,0.

Введение в состав искусственных красителей, стабилизаторов, консервантов: не допускается.

Маркировка: Маркировка потребительской упаковки соответствует требованиям TP ТС 022/2011, ГОСТ Р 51074-2003, нормативно-технической документации (НТД) производителя.

Упаковка: Концентрат для напитка упакован в пакет из многослойного комбинированного материала.

Напиток получается путем растворения содержимого пакета не более240 мл питьевой воды (в зависимости от рецептуры напитка).

Также в Разделе «Спецификация на поставку индивидуального рациона питания в количестве 1836 комплектов» (Приложение 1 к аукционной документации) установлено требование:

- «Срок годности укомплектованных индивидуальных рационов питания - не менее 22 месяцев. Остаточный (гарантийный) срок годности рационов и всех комплектующих, входящих в состав - не менее 18 месяцев со дня его получения грузополучателем».

 

По окончании срока подачи заявок на участие в аукционе в электронной форме до 08 часов 00 минут 13 января 2020 г. были поданы первые части заявок от трех участников закупки с идентификационными номерами 1, 2, 3.

 

В порядке, установленном статьёй 67 Закона № 44-ФЗ, единая комиссия Заказчика рассмотрела первые части заявок и согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в аукционе в электронной форме № 6р от 14.01.2020 приняла решение заявке с идентификационным номером 2 отказать в допуске к участию в аукционе по следующим основаниям:

Заявка под номером 2 (ООО «УралТоргСервис») - в соответствии с п. 1 ч. 4 ст. 67 Закона № 44-ФЗ, п. б ч. 4.1.1., ч.5.2 аукционной документации, отсутствуют конкретные показатели в отношении предлагаемого для поставки товара: 1) по позиции концентрат для напитка тонизирующий: напиток получается путем растворения содержимого пакета не более 240 мл. питьевой воды (в зависимости от рецептуры напитка); 2) в части срока годности укомплектованных индивидуальных рационов питания; остаточного (гарантийного) срока годности рационов и всех комплектующих.

 

В соответствии с частью 8 статьи 67 Закона № 44-ФЗ аукцион в электронной форме признан несостоявшимся.

 

Не согласившись с решением аукционной комиссии при оценке первой части заявки, ООО «УралТоргСервис» обратилось в Хабаровское УФАС России с жалобой от 17.01.2020 № 21 на действия заказчика - ФКУ «ДВОУМТС МВД России» при осуществлении закупки путем проведения электронного аукциона на поставку индивидуального рациона питания (№ 0322100001919000346).

 

Решением комиссии Хабаровского УФАС России от 27.01.2020 № 7-1/8 жалоба ООО «УралТоргСервис» признана необоснованной.

 

Посчитав решение незаконным, ООО «УралТоргСервис» обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением в порядке главы 24 АПК РФ.

 

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

 

Статьями 200 и 201 АПК РФ предусмотрено, что ненормативный акт, решение, действия (бездействие) государственного органа могут быть признаны арбитражным судом незаконными при доказанности одновременно двух условий: несоответствия оспариваемого решения, действия (бездействия) закону и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

 

Рассмотрев доводы заявителя, ответчика и третьего лица, выслушав представителей участвующих в деле лиц, исследовав материалы дела и оценив их в порядке статьи 71 АПК РФ, арбитражный суд пришел к выводу об отсутствии законных оснований для удовлетворения заявления, исходя из следующего.

 

Статьей 66 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ) закреплен порядок подачи заявок на участие в электронном аукционе. В силу части 2 статьи 66 Закона № 44-ФЗ заявка на участие в электронном аукционе состоит из двух частей.

 

В соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 66 Закона № 44-ФЗ при осуществлении закупки товара, в том числе поставляемого заказчику при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг первая часть заявки должна содержать:

а) наименование страны происхождения товара;

б) конкретные показатели товара, соответствующие значениям, установленным в документации об электронном аукционе, и указание на товарный знак (при наличии). Информация, предусмотренная настоящим подпунктом, включается в заявку на участие в электронном аукционе в случае отсутствия в документации об электронном аукционе указания на товарный знак или в случае, если участник закупки предлагает товар, который обозначен товарным знаком, отличным от товарного знака, указанного в документации об электронном аукционе.

 

Из положений пункта 2 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе следует, что документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3-6 статьи 66 настоящего Федерального закона и инструкция по ее заполнению.

 

Несмотря на то, что требования к наличию товара на момент подачи заявки к участнику закупки не предъявляется, указанное не освобождает участника закупки представить сведения в первой части заявки о конкретных показателях, установленные аукционной документацией.

Частью 1 статьи 67 Закона № 44-ФЗ аукционная комиссия проверяет первые части заявок на участие в электронном аукционе, содержащие информацию, предусмотренную частью 3 статьи 66 настоящего Федерального закона, на соответствие требованиям, установленным документацией о таком аукционе в отношении закупаемых товаров, работ, услуг.

 

В силу пункта 1 части 4 статьи 67 Закона № 44-ФЗ участник электронного аукциона не допускается к участию в нем в случае непредоставления информации, предусмотренной частью 3 статьи 66 настоящего Федерального закона, или предоставления недостоверной информации.

 

По смыслу приведенных положений статьи 67 Закона № 44-ФЗ, аукционная комиссия при осуществлении рассмотрения заявки участника закупки соотносит представленные конкретные показатели с требованиями аукционной документации и с учетом закрепленного инструкцией порядка подачи заявки на предмет соответствия представленных участником показателей и требований заказчика.

 

В рассматриваемом случае, как следует из материалов дела, участник закупки - ООО «УралТоргСервис» в нарушение требований части 3 статьи 66 Закона № 44-ФЗ и положений аукционной документации в части инструкции по заполнению заявки участникам закупок не представил в заявке на участие в электронном аукционе значений конкретного показателя по характеристике товара «Концентрат для напитка тонизирующий», а именно: в заявке ООО «УралТоргСервис» указано, что напиток получается путем растворения содержимого пакета не более 240 мл питьевой воды (в зависимости от рецептуры напитка), а также значения показателя по остаточному сроку годности продуктов рационов питания.

 

Ссылка заявителя о том, что значение требуемого объема питьевой воды для приготовления напитка тонизирующего, является вариативным значением и отличается в зависимости от рецептуры напитка, технологии производства, нормативно-технической документации, в соответствии с которой такой напиток вырабатывается, противоречит инструкции заказчика.

 

При таких обстоятельствах аукционная комиссия заказчика, проверив заявку «УралТоргСервис» на соответствие требованиям аукционной документации, обоснованно приняла решение о признании заявки участника закупки несоответствующей требованиям аукционной документации.

 

Согласно доводам жалобы заявителя, поступившей в Хабаровское УФАС России, общество выражало несогласие с решением аукционной комиссией Заказчика в связи с принятием решения о несоответствии заявки участника закупки - ООО «УралТоргСервис» требованиям аукционной документации.

 

При этом участник закупки - ООО «УралТоргСервис» за разъяснениями положений аукционной документации не обращался, жалобу на положения аукционной документации в установленный Законом № 44-ФЗ срок не подавал.

 

Иное толкование положений Закона № 44-ФЗ, предлагаемое заявителем, противоречит существу законодательного регулирования, указанному в части 1 статьи 1 Закона № 44-ФЗ, создавая предпосылки к снижению эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг для нужд государственного оборонного заказа, возможности злоупотреблений со стороны поставщиков в части возможности непредставления конкретных показателей, получения необоснованного преимущества над участниками закупки, представившими конкретные показатели, в том числе непосредственными производителями товара.

 

Как разъяснено в пункте 1 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017, по общему правилу указание заказчиком в аукционной документации особых характеристик товара, которые отвечают его потребностям и необходимы заказчику с учетом специфики использования такого товара, не может рассматриваться как ограничение круга потенциальных участников закупки. Возможное сужение круга участников закупки с одновременным повышением эффективности использования финансирования (обеспечением его экономии), исходя из положений пункта 1 статьи 1 Закона о контрактной системе, не может само по себе рассматриваться в качестве нарушения требований Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-Ф3 «О защите конкуренции».

 

Довод заявителя о формировании заявки на участие в электронном аукционе в соответствии с ТУ 9194-001-38464506-2013 судом отклоняется по следующим основаниям.

 

В силу пункта 1 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ, в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами «или эквивалент» либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

 

В соответствии с частью 2 статьи 33 Закона № 44-ФЗ документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

 

Как следует из материалов дела, заказчиком в аукционной документации требования о соответствии товара (его части) о соответствии конкретным техническим условиям не установлены.

 

Довод о необходимости учета отдельных технических условий заявителем при подаче жалобы в Хабаровское УФАС России не заявлялся, на рассмотрение комиссии Хабаровского УФАС России не представлялся, в связи с чем у комиссии отсутствовала возможность дать этому доводу правовую оценку в рамках вынесения оспариваемого решения.

 

Довод заявителя об отсутствии оснований для представления конкретного показателя по позиции срока годности судом отклоняется по следующим основаниям.

 

При применении положений статьи 33 Закона № 44-ФЗ, устанавливающих правила описания объекта закупки, исходя из общих начал законодательства о контрактной системе, в том числе принципа ответственности должностных лиц заказчика за результат осуществляемой закупки, заказчиком формируется описание объекта закупки исходя из своих потребностей с учетом сути закупаемого объекта.

 

Срок годности пищевой продукции - период времени, в течение которого пищевая продукция должна полностью соответствовать предъявляемым к ней требованиям безопасности, а также сохранять свои потребительские свойства, заявленные в маркировке, и по истечении которого пищевая продукция не пригодна для использования по назначению.

 

В соответствии со статьей 7 технического регламента Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции» (TP ТС 021/2011), техническим регламентом Таможенного союза «Пищевая продукция в части ее маркировки» (TP ТС 022/2011), статьей 16 Федерального закона «О качестве и безопасности пищевых продуктов» от 02.01.2000 № 29-ФЗ, только изготовитель пищевой продукции должен устанавливать и наносить на маркировку информацию о сроке годности пищевого продукта и условиях его хранения.

 

Статьей 3 Федерального закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» установлено, что в обороте могут находиться пищевые продукты, материалы и изделия, соответствующие требованиям нормативных документов и прошедшие государственную регистрацию в порядке, установленном настоящим Федеральным законом (пункт 1). Не могут находиться в обороте пищевые продукты, материалы и изделия, которые, в том числе не имеют установленных сроков годности (для пищевых продуктов, материалов и изделий, в отношении которых установление сроков годности является обязательным) или сроки годности которых истекли; не имеют маркировки, содержащей сведения, предусмотренные законом или нормативными документами, либо в отношении которых не имеется такой информации. Такие пищевые продукты, материалы и изделия признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации, утилизируются или уничтожаются (пункт 2).

 

В соответствии с письмом Минэкономразвития России от 09.06.2016 № ОГ-Д28-7243 остаточный срок годности продуктов питания, установленный в документации о закупках государственными и муниципальными заказчиками, должен быть обоснован и определен конкретным периодом (например, в годах, месяцах, днях), в течение которого продукты сохраняют свою пригодность, либо конкретной датой, до которой указанные товары сохраняют свою пригодность для использования по назначению.

 

В рассматриваемом случае заказчиком осуществляется закупка индивидуальных рационов питания для государственных нужд в рамках государственного оборонного заказа.

 

По смыслу срока годности применительно к продуктам питания, указанный показатель относится к характеристикам безопасности продуктов питания. Конкретный срок годности (не сопровождаемый словами «не менее») является существенным условием договора поставки, соответственно обоснованно признается требованием к конкретному к показателю товара и подлежит предоставлению в составе первой части заявки на участие в электронном аукционе.

 

При планировании обновления запасов индивидуальных рационов питания заказчику необходимо осуществить закупку рационов питания, срок годности которых должен превышать календарный год, а также учесть период, в течение которого заказчик должен обновить имеющиеся рационы питания. Поэтому, данные конкретные показатели товара являются существенными для заказчика и играют роль при формировании оперативного запаса.

 

Правовая позиция о правомерности требования заказчика в части указания конкретного показателя остаточного срока годности отражена в частности, в определении Верховного Суда Российской Федерации от 30.01.2017 № 310-КГ16-19558 по делу № А14-17746/2015.

 

Принимая во внимание изложенное, суд пришел к выводу о доказанности антимонопольным органом несоответствия заявки ООО «УралТоргСервис» требованиям документации к электронному аукциону. Оспариваемое решение в любом случае права заявителя не нарушает, поскольку аукцион признан несостоявшимся. В этой связи у антимонопольного органа также отсутствовала необходимость в выдаче предписания заказчику о допуске заявки ООО «УралТоргСервис» к участию в электронном аукционе.

 

Установленные судом обстоятельства в соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ являются основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований.

 

Государственная пошлина за рассмотрение дела в арбитражном суде первой инстанции в соответствии со статьей 110 АПК РФ подлежит отнесению на заявителя и не взыскивается в связи с её уплатой при подаче заявления в суд.

 

Руководствуясь статьями 110, 167-171, 198-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Хабаровского края

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

 

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

 

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

 

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение – Арбитражный суд Хабаровского края.

 

Судья                                                                                               С.Д. Манник