ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

г. Москва

27.04.2024

Дело № А40-156514/2023

 

Резолютивная часть постановления объявлена 25.04.2024

Полный текст постановления изготовлен 27.04.2024

 

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Петропавловской Ю.С.,

судей: Ананьиной Е.А., Анисимовой О.В.,

при участии в заседании:

от АО «Российский концерн по производству электрической и тепловой энергии на атомных станциях»: ФИО1 по доверенности от 27.12.2023, паспорту; 

от Московского УФАС России: ФИО2 по доверенности от 29.12.2023, удостоверению;

от АО «Электронные торговые системы»: не явился, извещён;

от ООО «Управление подводно-технических работ»: не явился, извещён;

рассмотрев 25.04.2024 в судебном заседании кассационную жалобу Московского УФАС России

на решение от 06.12.2023 Арбитражного суда города Москвы,

на постановление от 12.02.2024 Девятого арбитражного апелляционного суда,

по делу № А40-156514/2023

по заявлению АО «Российский концерн по производству электрической и тепловой энергии на атомных станциях»

к Московскому УФАС России,

третьи лица: АО «Электронные торговые системы», ООО «Управление подводно-технических работ»,

о признании незаконными решения и предписания,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «Российский концерн по производству электрической и тепловой энергии на атомных станциях» (далее - заказчик, АО «Концерн Росэнергоатом», общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по г. Москве (далее - Московское УФАС России, антимонопольный орган) о признании незаконными решения и предписания от 13.04.2023 по делу № 077/07/00-4590/2023.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены АО «Электронные торговые системы», ООО «Управление подводно-технических работ».

Решением Арбитражного суда города Москвы от 06.12.2023, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.02.2024, заявленные требования удовлетворены.

В кассационной жалобе антимонопольный орган просит отменить данные судебные акты, ссылаясь на неправильное применение судами норм права, неполное выяснение фактических обстоятельств.

В судебном заседании представитель Московского УФАС России поддержал доводы и требования кассационной жалобы, представитель общества возражал против удовлетворения кассационной жалобы. 

Иные лица, извещенные надлежащим образом о дате, месте и времени судебного разбирательства в суде кассационной инстанции, своих представителей не направили, что в силу положений части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения кассационной жалобы в их отсутствие.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав лиц, участвовавших в судебном заседании, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, кассационная инстанция не находит оснований для изменения или отмены обжалуемых судебных актов в связи со следующим.

Арбитражные суды установили, что Московским УФАС России рассмотрена жалоба ООО «УПТР» на действия заказчика при проведении открытого запроса предложений в электронной форме на право заключения договора на выполнение работ по ремонту и очистке рыбозащитных оголовков НДВ-1, НДВ-2, РНДВ, очистке от иловых отложений водозаборного ковша НДВ-1 с реестровым № 32312142188 (далее - Закупка).

По результатам ее рассмотрения антимонопольным органом вынесено решение от 13.04.2023 по делу № 077/07/00-4590/2023, в соответствии с которым жалоба признана обоснованной, в действиях заказчика установлены нарушения пункта 2 части 1 статьи 3 Федерального закона «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» от 18.07.2011 № 223-ФЗ (далее - Закон о закупках), выдано предписание об устранении нарушений

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения общества в Арбитражный суд города Москвы с рассматриваемым заявлением. 

Удовлетворяя заявленные требования, суды руководствовались положениями главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и исходили из следующего.

Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг юридическими лицами, указанными в части 2 статьи 1 Закона о закупках.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) по правилам статьи 18.1 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной комиссии или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов либо в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Законом о закупках.

При этом в соответствии с частью 17 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции при рассмотрении жалобы по существу комиссия антимонопольного органа рассматривает обжалуемые акты и (или) действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей.

В силу положений части 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

В соответствии с частью 6 статьи 3 Закона о закупках заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения. Положение о закупке утверждается: высшим органом управления государственной корпорации или государственной компании в случае, если заказчиком выступает государственная корпорация или государственная компания.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются установленными в Законе о закупках принципами, в том числе принципами равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

Судами установлено, что в соответствии с Законом о закупках в установленный срок Государственной корпорацией по атомной энергии «Росатом» был утвержден и опубликован Единый Отраслевой Стандарт Закупок (Положение о закупке) Государственной корпорации по атомной энергии «Росатом», утвержденный решением наблюдательного совета Госкорпорации «Росатом» от 07 февраля 2012 года № 37 (далее - ЕОСЗ, Стандарт). ЕОСЗ опубликован на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» http://zakupki.rosatom.ru.

Извещение о проведении процедуры закупки и закупочная документация на право заключения договора на право заключения договора на выполнение работ по ремонту и очистке рыбозащитных оголовков НДВ-1, НДВ-2, РНДВ, очистке от иловых отложений водозаборного ковша НДВ-1 опубликована на официальном государственном сайте http://www.zakupki.gov.ru, закупка № 32312142188, на официальном сайте по закупкам атомной отрасли http://www.zakupki.rosatom.ru, закупка № 230222/0610/088, на электронной торговой площадке (далее - ЭТП), оператором которой является ООО "ЭТС" https://www.fabrikant.ru/, № 3035162.

Заказчик попал под действие постановления Правительства Российской Федерации от 06.03.2022 № 301 «Об основаниях неразмещения на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» сведений о закупках товаров, работ, услуг, информации о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми заключены договоры», на основании чего информация о закупке не размещается на официальном сайте единой информационной системы. Участники уведомлены о данном факте.

Суды пришли к выводу, что вывод Московского УФАС России о нарушении заказчиком Закона о закупках является ошибочным, не основан на фактических обстоятельствах дела и противоречит нормам действующего законодательства.

Согласно части 25 статьи 3.2 Закона о закупках, заказчик вправе предусмотреть в положении о закупке требование обеспечения заявок на участие в конкурентных закупках, в том числе порядок, срок и случаи возврата такого обеспечения.

При этом в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке должны быть указаны размер такого обеспечения и иные требования к такому обеспечению, в том числе условия банковской гарантии (если такой способ обеспечения заявок на участие в закупках предусмотрен положением о закупке заказчика в соответствии с настоящим Федеральным законом). Обеспечение заявки на участие в конкурентной закупке может предоставляться участником конкурентной закупки путем внесения денежных средств, предоставления банковской гарантии или иным способом, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации, за исключением случая проведения закупки в соответствии со статьей 3.4 Закона о закупках, при котором обеспечение заявки на участие в такой закупке предоставляется в соответствии с частью 12 статьи 3.4 Закона о закупках. Выбор способа обеспечения заявки на участие в конкурентной закупке из числа предусмотренных заказчиком в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке осуществляется участником закупки.

Суды установили, что в соответствии с Законом о закупках и ЕОСЗ заказчик указал в извещении о проведении закупки следующие порядок и сроки обеспечения заявки на участие.

В силу пункта 12 Извещения в случае предоставления обеспечения заявки на участие в Закупке в форме денежных средств - денежные средства должны быть перечислены по указанным в Извещении реквизитам не позднее времени и даты окончания подачи заявок на участие в Закупке.

В составе заявки участником закупки предоставляется в свободной форме согласие третьего лица с условиями предоставления, возврата и удержания обеспечения заявки.

При исполнении участником закупки своих обязательств участника, данные денежные средства возвращаются по реквизитам, указанным таким участником закупки в своей заявке на участие в закупке (в случае предоставления обеспечения третьим лицом, то указываются реквизиты такого третьего лица). Обеспечение заявки на участие в закупке, перечисленное третьими лицами за участника закупки, с которым заключается договор, удерживается при уклонении такого участника закупки от заключения договора. При перечислении денежных средств в качестве обеспечения заявки за такого участника закупки третьими лицами и отсутствии реквизитов в заявке по возврату таких средств, данные средства возвращаются по реквизитам лица, которым данные денежные средства были перечислены.

Если участник принимает участие в закупке по нескольким лотам, обеспечение заявки на участие в закупке предоставляется по каждому такому лоту.

В случае предоставления обеспечения заявки на участие в закупке в форме денежных средств - денежные средства должны быть перечислены по указанным в извещении о проведении закупки реквизитам не позднее времени и даты окончания подачи заявок на участие в закупке.

В случае предоставления обеспечения заявок на участие в закупке в форме независимой гарантии, документы, подтверждающие факт предоставления обеспечения, включаются в состав заявки, направляемой участником не позднее окончания срока подачи заявок на участие в закупке.

Суды указали, что данные положения закупочной документации не оспаривались, в том числе срок предоставления обеспечения заявки «не позднее времени и даты окончания подачи заявок на участие в закупке».

Суды установили, что фактически, закупка опубликована 22.02.2023, что является датой начала подачи заявок, открытие доступа к поданным заявкам 10.03.2023 (14-00 по московскому времени), что является датой окончания подачи заявок.

Перечисление денежных средств в последний день срока подачи заявок на участие - риск участника, который он принимает на себя. У каждого участника закупки имелось 16 дней на подготовку своей заявки, два участника обеспечили заявки на участие надлежащим образом. Платежное поручение от 15.03.2023 № 212 подтверждает перечисление денежных средств после окончания срока подачи заявок и является основанием для отклонения заявки участника.

Суды пришли к выводу, что закупочная комиссия обосновано приняла решение об отказе в допуске ООО «УПТР» на основании положений ЕОСЗ и закупочной документации (подпункт 8.3 (ж) пункта 8 раздела 1 приложения № 12 к ЕОСЗ, подпункт 8.3 (7) пункта 8 части 2 закупочной документации), а потому в действиях заказчика отсутствуют вменяемые антимонопольным органом нарушения пункта 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках, поскольку рассмотрение и отклонение заявки ООО «УПТР» произведено с учетом требований конкурсной документации. Допуск данного лица к участию, напротив, привел бы к фактическому созданию для него преимущественных условий по сравнению с иными участниками, строго выполняющими условия конкурсной документации.

С учетом установленных обстоятельств суды признали, что  оспариваемое решение Московского УФАС России от 13.04.2023 по делу № 077/07/00-4590/2023 не соответствует требованиям действующего законодательства и нарушает права и законные интересы общества, в связи с чем удовлетворили заявленные требования. 

Выводы судов основаны на обстоятельствах, установленных в результате оценки доказательств и на правильном применении норм материального и процессуального права  с учетом таких обстоятельств. 

Оснований, предусмотренных статьей 288 АПК РФ, для отмены обжалуемых судебных актов не имеется.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 06.12.2023 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.02.2024 по делу № А40-156514/2023 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

 

Председательствующий судья                                                  Ю.С. Петропавловская

 

Судьи                                                                                                          Е.А. Ананьина

 

О.В. Анисимова