СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

улица Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, http://7aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск

Дело № А27-19838/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 12 апреля 2021 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 апреля 2021 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующегоСбитнева А.Ю.,

судей:Иванова О.А.,

ФИО1

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО2, рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего закрытого акционерного общества «Объединенная шахтостроительная компания «Союзспецстрой» ФИО3 (07АП-9389/2019(6)) на определение от 25.01.2021 Арбитражного суда Кемеровской области по делу № А27-19838/2019 (судья Дюкорева Т.В.) о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества «Кузбасский научно-исследовательский институт шахтного строительства» (юридический адрес: 650002, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

принятое по заявлению закрытого акционерного общества «Объединенная шахтостроительная компания «Союзспецстрой» (г. Москва) об установлении размера требований,

при участии в судебном заседании:

от ЗАО «Объединенная шахтостроительная компания «Союзспецстрой» – не явился;

от иных лиц – не явились;

У С Т А Н О В И Л:

решением от 31.08.2020 Арбитражного суда Кемеровской области (резолютивная часть объявлена 25.08.2020) по делу № А27-19838/2019 дело № А27-19838/2019 и дело № А27-10554/2020 объединены в одно производство для совместного рассмотрения, делу присвоен № А27-19838/2019; ликвидируемый должник - открытое акционерное общество «Кузбасский научно-исследовательский институт шахтного строительства», юридический адрес: 650002, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***> (далее – ОАО «Кузниишахтострой», должник) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Указанные сведения размещены в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве 27 августа 2020 года, опубликованы в газете «Коммерсантъ» № 161 от 05.09.2020. 

Определением от 06.11.2020 конкурсным управляющим должника утверждена ФИО4. 

В арбитражный суд поступило заявление закрытого акционерного общества «Объединенная шахтостроительная компания «Союзспецстрой», юридический адрес: 123557, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***> (далее – ЗАО «ОШК «Союзспецстрой», заявитель, кредитор) об установлении требований в размере 7 284 800 руб. дивидендов с удовлетворением за счет оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имущества должника.

Определением от 25.01.2021 Арбитражного суда Кемеровской области отказано ЗАО «ОШК «Союзспецстрой» в удовлетворении заявления об установлении требований в размере 7 284 800 рублей дивидендов с удовлетворением за счет оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имущества ОАО «Кузниишахтострой».

Не согласившись с принятым судебным актом конкурсный управляющий ЗАО «ОШК «Союзспецстрой» ФИО3 (далее – апеллянт) обратился в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об удовлетворения заявления ЗАО «ОШК «Союзспецстрой» об установлении требований в размере 7 284 00 руб. дивидендов с удовлетворением за счет оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имущества должника.

В обоснование доводов жалобы, апеллянт указывает, что на дату принятия решения о выплате дивидендов ОАО «Кузниишахтострой» не обладало и не могло обладать признаками несостоятельности (банкротства). Доказательства наличия у ОАО «Кузниишахтострой» на момент принятия решения о выплате дивидендов признаков несостоятельности (банкротства), либо возможности появления таких признаков в результате принятия решения, а также недостаточности на тот момент чистых активов у ОАО «Кузниишахтострой» отсутствуют. Само по себе наличие кредиторской задолженности в пользу отдельного кредитора ЗАО «ОШК «Союзспецстрой» не свидетельствует о безусловной обязанности должника обратиться в суд с заявлением о банкротстве. Согласно бухгалтерскому балансу (по данным РОССТАТ) размер чистых активов ОАО «Кузниишахтострой» по итогам 2018 года составляет 20 917 000 руб., что превышает размер обязательств ОАО «Кузниишахтострой» перед ЗАО «ОШК «Союзспецстрой» в три раза. По данным финансовой отчетности организации (по данным ФНС) «Кузниишахтострой» имело прибыль по результатам деятельности за 2018 год (8 875 руб.), уплачивало налоги, производило платежи по расчетному счету. Дело о банкротстве ОАО «Кузниишахтострой» возбуждено в 2019 году, соответственно применение правила, сформулированного в пункте 1 статьи 43 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», об отмене выплаты дивидендов возможно в случае ухудшение материального положения общества только 2019 году, которое будет принято по указанному году, и оно не должно касаться ранее объявленного решения о выплате дивидендов, когда общество отвечало признакам состоятельности. Указывает также на то, что суд делает вывод о недобросовестных действиях акционера при условии, что он принимает законное и обоснованное решения о выплате дивидендов, обязан по выплате которых предусмотрена Федеральным законом «Об акционерных обществах». 

Кредитор ФИО5 в представленном отзыве на апелляционную жалобу просит оставить определение суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения. 

Письменный отзыв на апелляционную жалобу в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) приобщен к материалам дела.

Иные лица, участвующие в деле, отзывы на апелляционную жалобу не представили. 

Лица, участвующие в деле и в процессе о банкротстве, не обеспечившие личное участие и явку своих представителей в судебное заседание, извещены надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», в связи с чем, суд апелляционной инстанции на основании статей 123, 156, 266 АПК РФ считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, проверив в соответствии со статьей 268 АПК РФ законность и обоснованность определения Арбитражного суда Кемеровской области, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены. 

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ  и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 1 статьи 64 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела на основании доказательств.

В силу пункта 6 статьи 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Разногласия, возникающие между конкурсными кредиторами, уполномоченными органами и арбитражным управляющим, о составе, о размере и об очередности удовлетворения требований кредиторов по денежным обязательствам или об уплате обязательных платежей, рассматриваются арбитражным судом в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом (пункт 10 статьи 16 Закона о банкротстве).

Установление размера требований кредиторов производится арбитражным судом, который проверяет их обоснованность и наличие основания для включения заявленных требований в реестр требований кредиторов должника.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве», проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется арбитражным судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором, с другой стороны. Требование кредиторов, по которым не поступили возражения, рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

С учетом специфики дел о банкротстве, при установлении требований кредиторов в деле о банкротстве установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности. Целью проверки судом обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

Арбитражный суд апелляционной инстанции учитывает, что в силу специфики дела о банкротстве судебным актом о включении требования в реестр требований кредиторов могут быть затронуты не только права должника и кредитора, но и права иных лиц, участвующих в деле.

Процессуальный закон обязывает лиц, участвующих в деле, доказывать обстоятельства, на которые они ссылаются как на основание своих требований и возражений, а арбитражный суд - оценивать эти доказательства (в том числе их взаимную связь в совокупности) по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, и отражать результаты оценки доказательств в судебном акте (статьи 8, 9, 65, 71 АПК РФ).

Как установлено судом первой инстанции, 28.05.2019 в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве (далее – ЕФРСБ) конкурсный управляющий ЗАО «ОШК «Союзспецстрой» публикует сообщение о заключении с единственными участниками торгов по лоту №1 (акции обыкновенные именные ОАО «Кузниишахтострой» государственный регистрационный номер 2-02- 11516-F в количестве 18 212 шт.) - ООО «Открытые инвестиции», цена 27 000 000 руб. 20.06.2019 опубликованы сведения о заключении договора в отношении акций 19.06.2019.

Протоколом общего собрания акционеров, состоявшегося 13.06.2019, на котором присутствовал мажоритарный акционер ЗАО «ОШК «Союзспецстрой» с числом голосов 18 212 (88,6099%) принято решение, в том числе, об утверждении годовой бухгалтерской отчетности за 2018 год, о выплате дивидендов в размере 400 рублей на 1 обыкновенную именную акцию в денежной форме. Срок выплаты дивидендов – 25 рабочих дней с даты составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов, дата составления списка – 24.06.2019. 

Согласно абзацу 4 пункта 1 статьи 43 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям если на день принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов. 

В силу пункта 2 статьи 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Согласно бухгалтерской (финансовой) отчетности за 2018 год, внеоборотные активы составляли 18 207 000 руб. (в 2017 – 18 420 000 руб., в 2016 – 18 715 000 руб.), оборотные активы 5 564 000 руб. (в 2017 –5 703 000 руб., в 2016 – 4 515 000 руб.), пассив 20 917 000 руб. (в 2017 – 12 041 000 руб., в 2016 – 10 643 000 руб.), кредиторская задолженность 2 702 000 руб. (из которых 2 690 000 руб. задолженность по налогам), (в 2017 – 377 000 руб., в 2016 – 652 000 руб.)

Задолженность по налогам существовала у общества практически постоянно, для её оплаты должник получал займы от аффилированных лиц.

При этом, ранее, по итогам 2017 года собранием акционеров должника принято решение прибыль не распределять, дивиденды по результатам 2017 года не выплачивать (не объявлять) в связи с тяжелым финансовым состоянием.

Согласно пояснениям к бухгалтерской (финансовой) отчетности ОАО «Кузниишахтострой» за 2018 год за последние три года, включая отчетный, дивиденды не распределялись и не выплачивались между акционерами общества. Доходы за 2018 год образовались вследствие сдачи имущества в аренду 7 577 000 руб. (в 2017 году – 7 584 000 руб.), прочие доходы в сумме 18 421 000, из которых 11 528 000 руб. кредиторская задолженность с истекшим сроком исковой давности, 6 877 000 руб. просроченная кредиторская задолженность, 3 000 руб. проценты по договору займа, 3 000 руб. госпошлина (в 2017 году 4 081 000 руб., из которых 3 741 000 руб. просроченная дебиторская задолженность, 337 000 руб. продажа основных средств, 2 000 руб. проценты по договору депозита, 1 000 руб. корректировка). Среднегодовая численность работающих ОАО «Кузниишахтострой» на 31.12.2016 составляла 3 человека, на 31.12.2017 - 2 человека, на 31.12.2018 - 3 человека.

При этом, судебный спор в отношении кредиторской задолженности в размере 11 528 000 руб. продолжался после её списания должником.

23.08.2019, после продажи акций - ООО «Открытые инвестиции», общим собранием акционеров ОАО «Кузниишахтострой» принято решение об отмене решения общего собрания акционеров от 13.06.2019. Решение принято, в том числе в связи с отрицательными показателями бухгалтерской отчетности в 1 квартале 2019 года.

28.03.2019 решением Арбитражного суда города Москвы по делу № А40- 15444/19-137-138 удовлетворены требования ЗАО «ОШК «Союзспецстрой» о взыскании с ОАО «Кузниишахтострой» задолженности по договору займа от 06.12.2011 № 20/11 в размере 8 991 515,34 руб., из которых: основной долг в размере 5 300 000 руб., проценты за пользование займом в размере 3 416 975,34 руб., пени в размере 274 540 руб. за период с 01.07.2017 по 30.11.2018. 

31.05.2019 кредитором был получен исполнительный лист, исполнение по которому не осуществлялось. 

Ранее, определением Арбитражного суда города Москвы от 07.03.2019 по делу № А40-245117/16-124-428Б, вступившим в законную силу 22.03.2019, соглашение о прощении долга от 31.01.2016, заключенное между ОАО «Кузниишахтострой» и ЗАО «ОШК «Союзспецстрой», признано недействительным, восстановлено право требования ЗАО «ОШК «Союзспецстрой» к ОАО «Кузниишахтострой» по договору займа № 20/11 от 06.12.2011.

Исходя из периода начисления судом пени по решению от 28 марта 2019 года по делу № А40-15444/19-137-138, просрочка в исполнении обязательств образовалась у должника с 01.07.2017.

В случае наличия прибыли, на которую указывает заявитель, суд апелляционной инстанции также полагает, что с учетом мажоритарного участия в капитале должника ЗАО «ОШК «Союзспецстрой», последнему не составило бы труда получить имеющуюся задолженность по решению от 28 марта 2019 года по делу № А40-15444/19-137-138.

Однако, зная об обстоятельствах неоплаты перед ним задолженности по договору займа, ЗАО «ОШК «Союзспецстрой», в преддверии заключения договора о продажи акций (после объявления о заключении договора с единственным участником, но до заключения самого договора), фактически одним своим волеизъявлением принимает решение о выплате ему дивидендов.

Как следует из разъяснений, содержащихся в пункте 13 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019), решение общего собрания участников (акционеров) может быть признано недействительным в случае, если оно принято в ущерб интересам общества и (или) участника (акционера) и при этом участник (акционер), повлиявший на принятие решения, действовал исходя из собственной выгоды или имеются иные доказательства его недобросовестности или неразумности (например, заведомая невыгодность одобренной сделки). Доказательством недобросовестности участников, голосовавших за принятие решения об одобрении, служит факт получения выгоды от принятого решения.

Учитывая изложенные выше обстоятельства, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции, что действия ЗАО «ОШК «Союзспецстрой» по принятию решения о выплате ему дивидендов при имеющейся перед ним непогашенной задолженности по договору займа перед заключением договора купли-продажи акций нельзя признать добросовестными и разумными.

Таким действия на основании статьи 10 ГК РФ являются злоупотреблением правом и не подлежат судебной защите. 

В силу статьи 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). В случае несоблюдения данных требований арбитражный суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом.

В случае несоблюдения указанных требований суд, арбитражный суд или третейский суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом (пункт 2 статьи 10 ГК РФ).

Суд апелляционной инстанции также отмечает непоследовательное поведение ЗАО «ОШК «Союзспецстрой» при отказе в удовлетворении его требований ликвидатором ОАО «Кузниишахтострой». 

Как следует из материалов дела и не опровергнуто кредитором, уведомление о частичном удовлетворении требований кредитора получено им 10.11.2019. 

Об отказе во включении данных требований указывал в судебном заседании 16.10.2019 ликвидатор при рассмотрении обоснованности заявления ЗАО «ОШК «Союзспецстрой» о признании ОАО «Кузниишахтострой» банкротом (решением от 17.10.2019 в удовлетворении заявления было отказано, впоследствии решение суда отменено постановлением от 02.06.2020 Арбитражного суда Западно-Сибирского округа).

В силу части 1 статьи 64.1 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае отказа ликвидационной комиссии удовлетворить требование кредитора или уклонения от его рассмотрения кредитор до утверждения ликвидационного баланса юридического лица вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении его требования к ликвидируемому юридическому лицу. В случае удовлетворения судом иска кредитора выплата присужденной ему денежной суммы производится в порядке очередности, установленной статьей 64 настоящего Кодекса. 

Вместе с тем доказательств такого обращения в суд материалы дела не содержат.

Учитывая, что действия ЗАО «ОШК «Союзспецстрой» противоречивы и непоследовательны, что лишает его права ссылаться на обстоятельства установления выплаты дивидендов (принцип эстоппеля), суд первой инстанции правомерно отказал ЗАО «ОШК «Союзспецстрой» в удовлетворении его заявления об установлении требования по выплате дивидендов.

Оценивая изложенные в апелляционной жалобе доводы, суд апелляционной инстанции установил, что в них отсутствуют ссылки на факты, которые не были предметом рассмотрения суда первой инстанции, имели бы юридическое значение и могли бы повлиять в той или иной степени на принятие законного и обоснованного судебного акта при рассмотрении заявленного требования по существу.

Арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права. Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л:

определение от 25.01.2021 Арбитражного суда Кемеровской области по делу № А27-19838/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу конкурсного управляющего закрытого акционерного общества «Объединенная шахтостроительная компания «Союзспецстрой» ФИО3 – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области. 

ПредседательствующийА.Ю. ФИО6

СудьиО.А. ФИО7

ФИО1