АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г.Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

город Смоленск

17.02.2021Дело № А62-9223/2020

                          Резолютивная часть решения оглашена 11.02.2021

                                   Полный текст решения изготовлен 17.02.2021

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Красильниковой В.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем Турченковой Е.В.,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Акционерного общества "Лореаль" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)

к Смоленской таможне (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)

о признании недействительными решений о классификации товара, 

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО2 – представитель по доверенности;

от ответчика: ФИО3, ФИО4 – представители по доверенности;

У С Т А Н О В И Л:

Акционерное общество "Лореаль" (далее – заявитель, Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Смоленской таможне (далее – ответчик, таможенный орган), в котором просило признать недействительными решения о классификации товара № РКТ-10113110-20/000500 от 07.08.2020, РКТ-10113110-20/000523 от 28.08.2020, РКТ-10113110-20/000497 от 06.08.2020, РКТ-10113110-20/000527 от 01.09.2020, РКТ-10113110-20/000532 от 08.09.2020, РКТ-10113110-20/000531 от 08.09.2020, РКТ-10113110-20/000524 от 31.08.2020, РКТ-10113110-20/000483 от 23.07.2020.

Из материалов дела следует, что во исполнение внешнеэкономических контрактов от 01.08.2015 № 1-2015 DPGP, от 01.08.2015 № 3-2015 KOMEPOL (далее - Контракты) АО «Лореаль» на таможенную территорию Евразийского экономического союза (далее — территория ЕАЭС) ввезен товар - косметические средства или средства для макияжа и средства для ухода за кожей (кроме лекарственных) - очищающий гель-санитайзер для рук с антибактериальными свойствами с содержанием спирта 65%, в пластиковом флаконе 100 мл и 125 мл, товарных знаков Gamier и L Oreal Paris, задекларированный по ДТ №№ 10113110/290420/0056407, 10113110/020520/0057118, 10113110/270520/0066858, 10113110/250520/0065420, 10113110/040620/0069752, 10113110/080620/0070994, 10113110/100620/0072029, 10113110/100620/0072103.

При подаче таможенных деклараций Обществом в отношении спорного товара был заявлен классификационный код ТН ВЭД ЕАЭС 3304 99 000 0 - косметические средства или средства для макияжа и средства для ухода за кожей (кроме лекарственных), включая средства против загара или для загара; средства для маникюра или педикюра: - прочие; - прочие), ставка ввозной таможенной пошлины в период ввоза товаров - 6,5% от таможенной стоимости.

При проверке правильности классификации:

- товара № 1, задекларированного по ДТ № 10113110/290420/0056407 «средство косметическое для рук: очищающий гель-санитайзер для рук с антибактериальным эффектом, с содержанием этилового спирта 65%, в пластиковом флаконе (V 125 VL), производитель ФИО5, товарный знак: Loreal Paris, марка: Loreal Paris, артикул: АА213400», таможенным постом на основании решения таможенного органа о назначении таможенной экспертизы от 03.05.2020 года № 10113110/030520/ДВ/000156, назначена таможенная экспертиза. Отбор проб и образцов осуществлен таможенным органом на основании Акта отбора проб и (или) образцов товаров от 03.05.2020 № 10113110/030520/000103.

Согласно заключению таможенного эксперта от 21.05.2020 № 12403020/0012406 товар № 1, задекларированный по ДТ № 10113110/290420/0056407, является готовым химическим препаратом в виде гелеобразного раствора, включающим в свой состав основной (этиловый спирт) и вспомогательные (трет-бутиловый спирт, глицерин, полиакрилоилдиметилтаурат аммония, вода) компоненты, обладающий бактерицидным (противомикробным) действием и предназначенный для гигиенической обработки (дезинфекции) кожи рук. Количественное содержание этилового спирта в образце составляет 63,8 масс.% (65,4 об.%)».

- товар № 1 задекларированного по ДТ №№ 10113110/270520/0066858, 10113110/020520/0057118 «средство косметическое для рук: очищающий гель-санитайзер для рук с антибактериальным эффектом, с содержанием этилового спирта 65%, в пласт, ёмк. 125 мл., производитель ФИО5, товарный знак: Loreal Paris, марка: Loreal Paris, артикул: D3708500», таможенным постом на основании Решения таможенного органа о назначении таможенной экспертизы от 28.05.2020 № 10113110/280520/ДВ/000186, назначена таможенная экспертиза и на основании решения таможенного органа о назначении дополнительной таможенной экспертизы от 06.07.2020 № 10113110/030520/ПВ/000221,   назначена   дополнительная таможенная экспертиза. Отбор проб и образцов осуществлен таможенным органом на основании Акта отбора проб и (или) образцов товаров от 30.05.2020 № 10113110/300520/000124.

Согласно заключениям таможенного эксперта от 09.06.2020 № 12403020/0014450 и от 08.07.2020 № 12403020/0017453 товар № 1, задекларированный по ДТ №№ 10113110/270520/0066858, 10113110/020520/0057118, является готовым химическим препаратом в виде гелеобразного раствора, включающим в свой состав основной (этиловый спирт) и вспомогательные (трет-бутиловый спирт, глицерин, полиакрилоилдиметилтаурат аммония, вода) компоненты, обладающий бактерицидным (противомикробным) действием и предназначенный для гигиенической обработки (дезинфекции) кожи рук. Количественное содержание этилового спирта в образце составляет 66,2 масс.% (69 об.%).

- товар № 2, задекларированный по ДТ №№ 10113110/250520/0065420, 10113110/080620/0070994 и товар № 1, задекларированный по ДТ №№ 10113110/040620/0069752, 10113110/100620/0072029, 10113110/100620/0072103 «средство косметическое для рук: очищающий гель-санитайзер для рук с антибактериальным эффектом, с содержанием этилового спирта 65%, в пластиковом флаконе 100 мл., производитель ФИО5, товарный знак: Gamier, марка: Gamier, артикул: С6491400», таможенным постом на основании Решения таможенного органа о назначении таможенной экспертизы от 26.05.2020 года № 10113110/260520/ДВ/000179, назначена таможенная экспертиза. Отбор проб и образцов осуществлен таможенным органом на основании Акта отбора проб и (или) образцов товаров от 26.05.2020 № 10113110/260520/000121.

Согласно заключению таможенного эксперта от 09.06.2020 № 12403020/0014055 товар № 2, задекларированный по ДТ №№ 10113110/250520/0065420, 10113110/080620/0070994 и товар № 1, задекларированный по №№ 10113110/040620/0069752, 10113110/100620/0072029, 10113110/100620/0072103, является готовым химическим препаратом в виде гелеобразного раствора, включающим в свой состав основной (этиловый спирт) и вспомогательные (трет-бутиловый спирт, глицерин, полиакрилоилдиметилтаурат аммония, вода) компоненты, обладающий бактерицидным (противомикробным) действием и предназначенный для гигиенической обработки (дезинфекции) кожи рук. Количественное содержание этилового спирта в образце составляет 64,8 масс.% (68 об.%).

Смоленским таможенным постом с учетом указанных заключений эксперта сделан вывод о том, что спорный товар не соответствует заявленному коду - 3304 99 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС «Косметические средства или средства для макияжа и средства для ухода за кожей (кроме лекарственных), включая средства против загара или для загара; средства для маникюра или педикюра».

В связи с чем, в отношении данного товара вынесены решения о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС от 23.07.2020 № РКТ-10113110-20/000483 (ДТ № 10113110/290420/0056407), от 06.08.2020 № РКТ-10113110-20/000497 (ДТ №10113110/270520/0066858), от 28.08.2020 № РКТ-10113110-20/000523 (ДТ № 10113110/020520/0057118), от 07.08.2020 № РКТ-10113110-20/000500 (ДТ № 10113110/250520/0065420), от 31.08.2020 № РКТ-10113110-20/000524 (ДТ   №    10113110/080620/0070994),   от   01.09.2020   №   РКТ-10113110-20/000527 (ДТ № 10113110/040620/0069752), от 08.09.2020 № РКТ-10113110-20/000531 (ДТ № 10113110/100620/0072029), от 08.09.2020 № РКТ-10113110-20/000532 (ДТ № 10113110/100620/0072103) в подсубпозиции 3808 94 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС «Инсектициды, родентициды, фунгициды, гербициды, противовсходовые средства и регуляторы роста растений, средства дезинфицирующие и аналогичные им, расфасованные в формы или упаковки для розничной продажи или представленные в виде готовых препаратов или изделий (например, ленты, обработанные серой, фитили и свечи, и бумага липкая от мух): - прочие; - средства дезинфицирующие: - прочие», ставка ввозной таможенной пошлины 5% от таможенной стоимости.

АО «Лореаль» не согласилось с выводами Таможни и обратилась в суд с рассматриваемыми требованиями. 

Позиция заявителя основывается на том, что рассматриваемый товар - очищающий гель-санитайзер для рук с антибактериальными свойствами, товарных знаков Gamier и L'Oreal Paris полностью соответствует определению парфюмерно-косметической продукции, признакам идентификации ПКП, требованиям к составу, параметрам безопасности (в том числе: не токсичен, не имеет кожно-раздражающего действия) и заявленной антибактериальной эффективности. Отнесение товара к дезинфицирующим средствам подразумевает не наличие спирта в составе, а соответствие определению дезинфекционного средства, установленным параметрам безопасности, показателям эффективности.

Общество считает, что оспариваемые решения нарушают его законные права в сфере предпринимательской деятельности. В отношении косметических средств установлена ставка ввозной таможенной пошлины в размере 6,5% от таможенной стоимости. В отношении дезинфицирующих средств установлена ставка ввозной таможенной пошлины в размере 5% от таможенной стоимости.

В данном случае на Общество возлагается обязанность по уплате таможенных платежей по ставке полшины, которая установлена в отношении иного товара, не соответствующего характеристикам ввезенного «геля-санитайзера для рук с антибактериальными свойствами, товарных знаков Gamier и L'Oreal Paris».

Классификация ввезенного товара в соответствии с кодом 3808 94 900 0 как дезинфицирующего средства создает Обществу препятствия для его ввоза и реализации на территории России, так как в таком случае на Общество возлагаются обязанности по соблюдению запретов и ограничений в отношении гелей-санитайзеров для рук, которые не могут быть должным образом исполнены в силу возникновения обязанности по соблюдению санитарных норм (Роспотребнадзором спорные гели-санитайзеры отнесены к косметическим средствам, что исключает возможность проведения Роспотребнадзором их государственной регистрации как дезинфицирующих средств); обязанности по соблюдению требований законодательства об обороте спиртосодержащей продукции (деятельность по обороту спиртосодержащей непищевой продукции подлежит лицензированию; у Общества не только возникают необоснованные обязательства по оформлению соответствующей лицензии, но и риски при обороте в настоящий момент спорного товара без лицензии); обязанности по уплате акцизов.

Смоленская таможня заявленные требования не признала, считает оспариваемые решения законными и обоснованными, а примененную таможней классификацию верной. Также полагает, что в связи с изменением кода ТН ВЭД Общество должно оплатить таможенную пошлины в меньшем размере, также таможней приняты решения о том, что спорный товар не является подакцизным, в связи с чем не усматривается нарушение прав заявителя.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно статье 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу статьи 20 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - Таможенный кодекс) проверку правильности классификации товаров осуществляют таможенные органы. В случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган принимает решение о классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов Таможенного союза. 

Согласно Единому таможенному тарифу Евразийского экономического союза, утвержденному Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 № 54, классификация товаров осуществляется по Основным правилам интерпретации ТН ВЭД (далее - ОПИ ТН ВЭД).

В силу Правила 1 ОПИ ТН ВЭД названия разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД. Для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, то в соответствии с положениями Правил 2-6, где это применимо.

В соответствии с Правилом 6 ОПИ ТН ВЭД для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей этого правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

Классификация товаров осуществляется в соответствии с Основными правилами интерпретации ТН ВЭД ТС, являющимися составной частью единого Таможенного тарифа. Положение о порядке применения ЕТН ВЭД утверждено решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 № 522 (далее - Положение).

В соответствии с пунктом 2 Положения о порядке применения ТН ВЭД ТС вышестоящие классификационные группировки делятся в иерархическом порядке на подчиненные классификационные группировки. При этом в состав товарной позиции входят субпозиции, в состав субпозиции входят подсубпозиции. 

Согласно пункту 3 указанного Положения субпозиции (подсубпозиции) на одном уровне - субпозиции или подсубпозиции, выделенные в рамках одной непосредственно вышестоящей классификационной группировки и имеющие одинаковое количество дефисов.

В соответствии с пунктами 5, 6 и 7 Положения ОПИ ТН ВЭД предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодированной на необходимом уровне.

Согласно п. 7 Положения при классификации товара определена последовательность действий до достижения необходимого уровня классификации.

При классификации товара по ТН ВЭД вначале определяется товарная позиция, затем субпозиция, исходя из текстов товарных позиций (субпозиций), соответствующих примечаний к разделам и группам (ОПИ 1), а при определении субпозиции учитываются также примечания к субпозициям (ОПИ 6).

Классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется по правилам 1, 2(a), 2(6), 3(a), 3(6), 3(в), 4, 5(a), 5(6) и 6.

Согласно правилу 3 ОПИ ТН ВЭД в случае, если в силу Правила 2 (б) или по каким-либо другим причинам имеется, prima facie, возможность отнесения товаров к двум или более товарным позициям, классификация таких товаров осуществляется следующим образом:

а) предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара, по сравнению с товарными позициями с более общим описанием. Однако когда каждая из двух или более товарных позиций имеет отношение лишь к части материалов или веществ, входящих в состав смеси или многокомпонентного изделия, или только к части товаров, представленных в наборе для розничной продажи, то данные товарные позиции должны рассматриваться равнозначными по отношению к данному товару, даже если одна из них дает более полное или точное описание товара.

б) смеси, многокомпонентные изделия, состоящие из различных материалов ли изготовленные из различных компонентов, и товары,  представленные  в наборах для розничной продажи, классификация которых не может быть осуществлена в соответствии с положениями Правила 3 (а), должны классифицироваться по тому материалу или составной части, которые придают данным товарам основное свойство, при условии, что этот критерий применим.

в) товары, классификация которых не может быть осуществлена в соответствии с положениями Правила 3 (а) или 3 (б), должны классифицироваться в товарной позиции, последней в порядке возрастания кодов среди товарных позиций, в равной степени приемлемых для рассмотрения при классификации данных товаров.

В соответствии с разделом 3 Положения о порядке применения единой товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза и классификации товаров, утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 № 522 (далее - Положение о порядке применения ЕТН ВЭД) ОПИ ТН ВЭД предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодированной на необходимом уровне (пункт 5). 

В пункте 6 Положения о порядке применения ЕТН ВЭД указано, что ОПИ применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно: ОПИ 1 применяется в первую очередь; ОПИ 2 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1; ОПИ 3 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1 или ОПИ 2; ОПИ 4 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1.

ОПИ 2 или ОПИ 3; ОПИ 5 применяется при необходимости после применения иного ОПИ; ОПИ 6 применяется при необходимости определения кода субпозиции (подсубпозиции).

В силу пункта 7 Положения о порядке применения ЕТН ВЭД при классификации товара определена последовательность действий до достижения необходимого уровня классификации.

При классификации товара по ТН ВЭД вначале определяется товарная позиция, затем субпозиция, исходя из текстов товарных позиций (субпозиций), соответствующих примечаний к разделам и группам (ОПИ 1), а при определении субпозиции учитываются также примечания к субпозициям (ОПИ 6).

Как следует из материалов дела, в между сторонами возник спор между следующими кодами ТН ВЭД ЕАЭС для классификации косметического средства - очищающего геля-санитайзера для рук с антибактериальными свойствами:

-  3304 99 000 0 «Косметические средства или средства для макияжа и средства для ухода за кожей (кроме лекарственных), включая средства против загара или для загара; средства для маникюра или педикюра: - прочие; - прочие»;

-  3808 94 900 0 «Инсектициды, родентициды, фунгициды, гербициды, противовсходовые средства и регуляторы роста растений, средства дезинфицирующие и аналогичные им, расфасованные в формы или упаковки для розничной продажи или представленные в виде готовых препаратов или изделий (например, ленты, обработанные серой, фитили и свечи, и бумага липкая от мух): - прочие; - средства дезинфицирующие: - прочие».

В товарную позицию 3304 ТН ВЭД ЕАЭС включаются:

(А) Косметические средства или средства для макияжа и средства для ухода за кожей, включая средства против загара или для загара:

(1) Губная помада и другие средства для макияжа губ.

(2)  Тени и тушь для глаз, карандаши для подкраски бровей и другие средства для макияжа глаз.

(3)  Прочие косметические средства или средства для макияжа и средства для ухода за кожей (кроме лекарственных), такие как пудра для лица (включая компактную), присыпки для детей (включая порошок талька, несмешанный, неотдушенный, расфасованный для розничной продажи), прочие пудры и грим; косметические кремы, кольд-кремы, кремы для макияжа, очищающие кремы, питательные кремы для кожи (включая кремы, содержащие пчелиное желе) и тонизирующие средства для кожи или лосьоны для тела; нефтяной вазелин, расфасованный в упаковки для розничной продажи потребителю для ухода за кожей; барьерные кремы для защиты от раздражителей кожи; гели для подкожных инъекций для удаления морщин и улучшения формы губ (включая гели, содержащие гиалуроновую кислоту); составы против прыщей и угрей (кроме мыла товарной позиции 3401), которые, в первую очередь, предназначены для очищения кожи и которые не содержат больших количеств активных ингредиентов, чтобы считать их в основном терапевтическими или профилактическими средствами против угрей и прыщей; туалетный уксус, представляющий собой смесь уксуса или уксусной кислоты с ароматизированным спиртом.

Средства против загара или для загара также включаются.

Согласно Пояснениям (том VI) к подсубпозиции 3304 99 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС в данную субпозицию включаются продукты (кроме лекарственных), предназначенные для ухода за кожей, такие как увлажняющие крема, тоники и очищающие средства, нанесенные на вату, войлок или фетр и нетканые материалы или пропитывающие их. Тем не менее, если вата, войлок или фетр и нетканые материалы пропитаны, покрыты продуктами, имеющими основное свойство парфюмерных, косметических средств, мыла или моющего средства, они исключаются из данной товарной позиции (товарные позиции 3307 и 3401, соответственно).

Согласно тексту Пояснений к товарной позиции 3808 ТН ВЭД ЕАЭС, в данную позицию включаются ряд продуктов (кроме продуктов, имеющих характер лекарственных средств, включая ветеринарные лекарственные средства, товарная позиция 3003 или 3004), предназначенных для уничтожения патогенных микробов, насекомых (москитов, моли, колорадских жуков, тараканов и т.д.), мхов и плесени, сорняков, грызунов, диких птиц и т.д. Сюда также включаются продукты, предназначенные для отпугивания вредителей или для дезинфекции семян.

Эти инсектициды, дезинфицирующие средства, гербициды, фунгициды и т.д. применяются путем разбрызгивания, опыления, присыпания, покрытия, пропитывания и т.д. или может потребоваться их сжигание. У вредителей они могут вызывать нейротоксические явления, желудочное отравление, удушье, непереносимость запаха и т.д.

Далее в товарную позицию включаются противовсходовые средства и регуляторы роста растений, назначение которых - затормозить или активизировать физиологические процессы в растениях. Способы их применения различны и соответственно этому меняется направленность действия - от уничтожения растений до усиления их роста и увеличения урожайности.

Эти продукты включаются сюда только при следующих условиях:

(1) Когда они расфасованы в упаковки (такие как металлические контейнеры или картонные коробки) для розничной продажи как дезинфицирующие средства, инсектициды и т.д., или в такие формы (например, форма шариков, бус, таблеток или пластин), которые не вызывают сомнения в том, что они предназначены для розничной продажи.

Продукты, расфасованные таким образом, могут представлять или не представлять собой смеси. Несмешанные продукты в основном являются продуктами определенного химического состава, которые в противном случае включались бы в группу 29, например, нафталин или 1,4-дихлорбензол.

В данную товарную позицию также включаются следующие продукты при условии, что они расфасованы для розничной продажи как дезинфицирующие средства, фунгициды и т.д.:

(а)   органические поверхностно-активные вещества и препараты с активным катионом (например, четвертичные аммониевые соли), обладающие антисептическими, дезинфицирующими и бактерицидными или гермицидными свойствами;

(б) йодистый поливинилпирролидон, являющийся продуктом взаимодействия йода и поливинилпирролидона.

(2) Когда продукция имеет свойства готового препарата независимо от того, в каком виде она представлена (например, в виде жидкостей, моющих смесей или порошков). Эти препараты состоят из суспензий или дисперсий активного продукта в воде или в других жидкостях (например, дисперсии ДДТ (ISO) (клофенотан (INN), 1,1,1-трихлор-2,2-бис-(п-хлорфенил)этана) в воде) или других смесей. Растворы активных продуктов в растворителях, кроме воды, также включаются в данную товарную позицию (например, растворы экстракта растения пиретрума (кроме стандартизованного экстракта растения пиретрума) или нафтенат меди в минеральном масле).

Промежуточные препараты, требующие дальнейшего смешивания для получения готовых к употреблению инсектицидов, фунгицидов, дезинфицирующих средств и т.д., также рассматриваются здесь при условии, что они уже обладают инсектицидными, фунгицидными и т.п. свойствами.

Инсектицидные, дезинфицирующие и тому подобные препараты могут иметь в своей основе соединения меди (ацетат, сульфат, ацетоарсенат меди и т.д.), серу или соединения серы (сульфид кальция, сероуглерод и т.д.), минеральное креозотовое или антраценовое масло, ДДТ (ISO) (клофенотан (INN), 1,1,1-трихлор-2,2-бис(п-хлорфенил)этан), линдан (ISO, INN), паратион, производные фенола или крезола, продукты, содержащие мышьяк (арсенат кальция, арсенат свинца и т.д.), материалы растительного происхождения (никотин, эссенции и порошки табака, ротенон, пиретрум, красный морской лук, рапсовое масло), регуляторы роста растений, природные или синтетические (например, 2,4-Д), культуры микроорганизмов и т.д.

Продукты товарной позиции 3808 могут быть разделены на следующие группы товаров: (I) Инсектициды, (II) Фунгициды, (III) Гербициды, противовсходовые средства, регуляторы роста растений, (IV) Дезинфицирующие средства.

Согласно Пояснений к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД ЕАЭС) дезинфицирующие средства представляют собой вещества, которые уничтожают или необратимо дезактивируют вредные бактерии, вирусы или другие микроорганизмы обычно на неживых объектах.

Дезинфицирующие средства используются, например, в больницах для мытья стен и т.д. или для стерилизации инструментов. Также применяются они в сельском хозяйстве для дезинфекции семян и при производстве кормов для животных для контроля за нежелательными микроорганизмами.

Сюда включаются средства гигиены, бактериостатические средства и средства стерилизации.

В данную товарную позицию также включаются:

(а) средства для борьбы с различными видами клещей (акарициды), с моллюсками (моллюскоциды), с нематодами (нематоциды), с грызунами (родентициды), с птицами (авициды), с другими вредителями (например, лампрейциды, предациды);

(б) препараты, включенные в более специфические товарные позиции Номенклатуры или имеющие дополнительные дезинфицирующие, инсектицидные и т.п. свойства;

 (в) дезинфицирующие средства, инсектициды и т.д., имеющие характер лекарственных средств, включая лекарственные средства ветеринарного назначения (товарная позиция 3003 или 3004);

(г) дезодоранты для помещений, обладающие или не обладающие дезинфицирующими свойствами (товарная позиция 3307).

Из заключения таможенного эксперта от 09.06.2020 № 12403020/0014450 следует, что представленный на исследование образец (средство косметическое. Производитель: Л'ОРЕАЛЬ С.А., товарный знак: L'OREAL PARIS, марка: L'OREAL PARIS, артикул: D3708500, ДТ №10113110/270520/0066858) расфасован в художественно оформленную потребительскую упаковку - полимерный флакон, снабженный полимерной крышкой-дозатором.

На полимерный флакон нанесена информация на иностранном языке с указанием торговой марки (L'OREAL PARIS), наименования («HAND SANITISER GEL HYDRO-ALCOHOLIC ...»), области применения («FOR HANDS USE ONLY NO RINSE OFF»), объема содержимого (125 мл), мер предосторожности, состава, срока годности, изготовителя и др.

Представленный на исследование образец, отобранный согласно акту отбора проб и (или) образцов товаров от 30.05.2020 № 10113100/300520/000124 является готовым химическим препаратом в виде гелеобразного раствора, включающим в свой состав основной (этиловый спирт) и вспомогательные (трет-бутиловый спирт глицерин, полиакрилоилдиметилтаурат аммония, вода) компоненты, обладающим бактерицидным (противомикробным) действием и предназначенным для гигиенической обработки (дезинфекции) кожи рук путем нанесения на кожные покровы без последующего смывания.

Образец содержит в своем составе этиловый спирт (антисептик), трет-бутиловый спирт (денатурирующий агент), воду, глицерин (увлажнитель, мягчитель), полиакрилоилдиметилтаурат аммония (загуститель).

Количественное содержание этилового спирта в образце составляет 66,2 масс.% (69 об.%).

Образец товара представляет собой жидкую вязкую бесцветную прозрачную массу гелееобразной консистенции.

Образец является готовым химическим препаратом в виде гелеобразного раствора.

Из заключения таможенного эксперта от 08.07.2020 № 12403020/0017453 следует, что представленный на исследование образец (средство косметическое производитель: Л'ОРЕАЛЬ С.А., товарный знак: L'OREAL PARIS, марка: L'OREAL PARIS, артикул: D3708500. ДТ № 10113110/270520/0066858), отобранный согласно акту отбора проб и (или) образцов товаров от 30.05.2020 № 10113100/300520/000124 является готовым химическим препаратом в виде гелеобразного раствора, включающим в свой состав основной (этиловый спирт) и вспомогательные (трет-бутиловый спирт, глицерин, полиакрилоилдиметилтаурат аммония, вода) компоненты, обладающим бактерицидным (противомикробным) действием и предназначенным для гигиенической обработки (дезинфекции) кожи рук путем нанесения на кожные покровы без последующего смывания.

Образец содержит в своем составе этиловый спирт (антисептик), трет-бутиловый спирт (денатурирующий агент), воду, глицерин (увлажнитель, мягчитель), полиакрилоилдиметилтаурат аммония (загуститель).

Количественное содержание этилового спирта в образце составляет 66,2 масс.% (69 об.%).

Образец товара представляет собой жидкую вязкую бесцветную прозрачную массу гелеобразной консистенции.

Образец является готовым химическим препаратом в виде гелеобразного раствора.

Из заключения таможенного эксперта от 22.07.2020 № 12403020/0017768 (исследуемый товар средство косметическое Gamier) следует, что определенные виды парфюмерно-косметической продукции могут содержать в своем составе спирт, в частности этиловый, оказывающий, согласно справочной литературе, бактерицидное (противомикробиое) действие (например, лосьон в виде водного, водно-спиртового раствора, спиртового раствора, жидких эмульсий, гелей; одеколон, в котором объемная доля этилового спирта не менее 60%, туалетная вода, в которой объемная доля этилового спирта не менее 75% и т.д.). Физико-химические свойства представленного на исследование образца, способ его применения, место нанесения и т.д. не противоречат заявленным в товаросопроводительных документах сведениям о том, что представленный на исследование образец является парфюмерно-косметической продукцией. 

На этикетках товара указано: очищающий гель-санитайзер для рук с антибактериальным эффектом; только для гигиены рук; не смывать; меры предосторожности: для наружного применения, не глотать, не наносить на лицо, в случае попадания в гала немедленно промыть водой; не наносить на пораненную или раздраженную кожу; легковоспламеняющаяся жидкость (т. 1 л.д. 66-67).

Однако, наличие в товарах этилового спирта и способ его нанесения («без последующего смывания») не может являться основанием для отнесения товаров к «дезинфицирующим средствам».

Согласно ГОСТ Р 56994-2016 «Дезинфектология и дезинфекционная деятельность. Термины и определения», дезинфекционные средства - это химические и биологические средства, изделия, предназначенные для проведения дезинфекции, предстерилизационной очистки и стерилизации, дезинсекции, дератизации, а также репеллентные средства, изделия и педикулоциды.

Дезинфекция - это умерщвление (удаление, уничтожение) микроорганизмов - возбудителей инфекционных и паразитарных болезней - на (в) объектах с целью прерывания путей передачи эпидемического процесса.

Антимикробное действие - действие, направленное на уничтожение (удаление, умерщвление) микроорганизмов - возбудителей инфекционных и паразитарных болезней на (в) объектах.

Антисептик - предназначенное для наружного применения (кожа и слизистые оболочки) химическое вещество (комплекс веществ), обладающее бактерицидным действием.

Антисептика - система мероприятий, направленная на уничтожение микробного загрязнения в ране, патологическом очаге, органах и тканях, а также в организме больного человека в целом, объектах внешней среды, включая бактерицидную обработку с применением химических, физических и биологических, механических методов или их сочетания.

Согласно ГОСТ Р 58151.1-2018 «Средства дезинфицирующие. Общие технические требования», областью применения которого являются химические дезинфицирующие средства и антисептики (далее - «средства»), вышеуказанные средства должны соответствовать техническим требованиям, обеспечивающим безопасность жизни и здоровья населения, охрану окружающей среды и предупреждение действий, вводящих в заблуждение потребителей путем предоставления недостоверной информации о средствах.

ГОСТ Р 58151.1-2018 устанавливает в том числе требования к показателям токсичности и безопасности дезинфицирующих средств.

В частности, для дезинфицирующего средства допускается кожно-раздражающее действие, действие на слизистые и сенсибилизирующее действие.

При этом в соответствии требованиями Технического Регламента Таможенного Союза ТР ТС 009/2011 «О безопасности парфюмерно-косметической продукции» к токсикологическим и клиническим показателям раздражающее действие на кожу и слизистые, а также сенсибилизирующее действие совершенно не допустимо.

Согласно письму Роспотребнадзора от 27.03.2020 № 02/5225-2020-24 кожные антисептики с эффективностью обеззараживания должны содержать не менее 70% по массе этилового спирта (т. 1 л.д. 72).

В свою очередь, оспариваемый товар очищающий гель-санитайзер для рук с антибактериальными свойствами содержит 66,2 % этилового спирта, что меньше, указанного в письме Роспотребнадзора от 27.03.2020 № 02/5225-2020-24, и, соответственно, такое средство не может обеспечить эффективность обеззараживания, установленную ГОСТ Р 58151.1-2018.

Таким образом, товар - косметическое средство-очищающий гель-санитайзер для рук с антибактериальными свойствами, товарных знаков Gamier и L'Oreal Paris не является дезинфицирующим средством ни по своим показателям (эффективности) обеззараживания, ни по составу, ни по назначению, поэтому не может относится к классификационному коду 3808 94 900 0.

На оспариваемую продукцию оформлены декларации о ее соответствии требованиям Технического Регламента Таможенного Союза ТР ТС 009/2011 «О безопасности парфюмерно-косметической продукции», что подтверждает отнесение очищающего геля-санитайзера для рук с антибактериальными свойствами товарных знаков Garnier и L'Oreal Paris к косметическим средствам.

Согласно ТР ТС 009/2011 «О безопасности парфюмерно-косметической продукции» (статья 3 ТР ТС 009/2011), парфюмерно-косметическая продукция (ПКП) - вещество или смеси веществ, предназначенные для нанесения непосредственно на внешний покров человека (кожу, волосяной покров, ногти, губы и наружные половые органы) или на зубы и слизистую оболочку полости рта с единственной или главной целью их очищения, изменения их внешнего вида, придания приятного запаха, и/или коррекции запаха тела, и/или защиты, и/или сохранения в хорошем состоянии, и/или ухода за ними.

Статьей 2 ТР ТС 009/2011 определено, что признаками, характеризующими парфюмерно-косметическую продукцию, являются:

- способ применения продукции - парфюмерно-косметическая продукция предназначена исключительно для наружного нанесения на определенные части человеческого тела;

- место нанесения продукции - парфюмерно-косметическая продукция наносится на кожу, волосы, ногти, губы, зубы, слизистую оболочку полости рта и наружные половые органы;

- цели применения продукции (по отдельности или в любой комбинации) - очищение и/или изменение внешнего вида кожи, волос, ногтей, губ, зубов, слизистой оболочки полости рта и наружных половых органов без нарушения их целостности, придание им приятного запаха и/или коррекция запаха, поддержание их в нормальном функциональном состоянии.

Идентификация парфюмерно-косметической продукции в первую очередь должна проводиться по документации. В качестве документации могут быть использованы технические документы, и/или договоры поставки, спецификации, этикетки, аннотации и другие документы, характеризующие продукцию.

Согласно маркировке, косметические средства - очищающие гели-санитайзеры для рук с антибактериальными свойствами, товарных знаков Garnier и L'oreal Paris состоят из этилового спирта, глицерина и предназначены для очищения (гигиены рук).

Наличие основных (этиловый спирт и глицерин) и вспомогательных (третбутиловый спирт, полиакрилоилдиметилтаурат аммония, вода) компонентов в рассматриваемых косметических средствах соответствует требованиям приложений 1-5 ТР ТС 009/2011 по ингредиентному составу косметических средств.

Назначение рассматриваемых косметических средств - очищение и гигиена рук соответствует определению парфюмерно-косметической продукции, приведенному в статье 3 ТР ТС 009/2011.

В соответствии с ГОСТ 31679-2012 «Продукция косметическая жидкая. Общие технические условия» косметическая продукция может содержать в своем составе от 0 до 75 об.% этилового спирта.

В составе товара присутствует глицерин, который широко используется в косметической индустрии и обладает следующими основными свойствами:

- впитывает влагу из окружающей среды и обеспечивает ее проникновение вглубь кожи.

- обладает защитными свойствами - глицерин способен создавать защитный слой, оберегая эпидермис от негативного воздействия внешних факторов. 

В экспертном заключении от 22.07.2020 № 12403020/0017768 отражено, что глицерин – бесцветная вязкая гигроскопическая жидкость без запаха, которая вводится в рецептуру продуктов, аналогичных исследуемому товару, в качестве увлажнителя и мягчителя кожи.

Исходя из вышеизложенного, очищающие гели-санитайзеры для рук с антибактериальными свойствами, товарных знаков Garnier и L'oreal Paris по составу, назначению, маркировке, документальному подтверждению, другим требованиям, предусмотренным ТР ТС 009/2011, являются парфюмерно-косметической продукцией, а не дезинфицирующими средствами.

Дополнительным подтверждением приведенных выше аргументов служат выводы, сделанные в заключениях таможенного эксперта от 08.07.2020 № 12403020/0017453 и от 22.07.2020 № 12403020/0017768, согласно которым представленные на исследование образцы товара - косметические средства - очищающие гели-санитайзеры для рук с антибактериальным эффектом по своим физико-химическим свойствам, способу применения, месту нанесения являются парфюмерно-косметической продукцией (т. 1 л.д. 79-83).

Таким образом, рассматриваемые очищающие гели-санитайзеры для рук с антибактериальными свойствами товарных знаков Gamier и L'Oreal Paris подлежат классификации в соответствии с кодом ТН ВЭД ЕАЭС 3304 99 000 0, так как являются косметическими средствами и не подлежат классификации в товарной позиции 3808, так как не являются дезинфицирующими средствами, в силу того, что не соответствуют требованиям, предъявляемым к таким средствам нормативной документацией.

На основании вышеизложенного, обжалуемые Обществом Решения по классификации являются незаконными, так как приняты таможней с нарушением ОПИ 1 и ОПИ 6 и подпункта 1 пункта 2 статьи 20 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза и пункта 1 статьи 20 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза, согласно которому таможенный орган осуществляет классификацию товаров и принимает решение о классификации товаров только при условии выявления их неверной классификации при таможенном декларировании. Достаточных доказательств обоснованности вынесенных решений о классификации товара Таможней в материалы дела не представлено.

Указанные ненормативные правовые акты Смоленской таможни, являясь незаконными, нарушают   права   и   законные   интересы   Общества   в сфере предпринимательской деятельности ввиду следующего.

Согласно п. 6 раздела 2 решения Комиссии Таможенного союза от 28.05.2010 № 299 «О применении санитарных мер в таможенном союзе» дезинфицирующие средства подлежат государственной регистрации и могут находиться в обороте (ввоз, реализация) только при наличии свидетельства о такой регистрации.

В соответствии с Приказом Министерства здравоохранения РФ от 10.11.2002 № 344 «О государственной регистрации дезинфицирующих, дезинсекционных и дератизационных средств для применения в быту, в лечебно-профилактических учреждениях и на других объектах для обеспечения безопасности и здоровья людей» дезинфицирующие средства подлежат обязательной государственной регистрации.

Роспотребнадзор является уполномоченным органом в области государственной регистрации дезинфицирующих средств.

Для исключения любых противоречий и нарушений действующего законодательства Общество обратилось в Роспотребнадзор с письмом об отнесении спорных гелей-санитайзеров для рук к косметическим или дезинфицирующим средствам. 

В своем ответе от 02.06.2020 №0211121-2020-31 Роспотребнадзор указал, что рассматриваемые товары - гель-санитайзер для рук с антибактериальными свойствами торговых марок Gamier, L'Oreal Paris» La Roche-Posay соответствует ТР ТС 009/2011 и может находится в обороте без предъявления дополнительных по отношению к содержащимся в техническом регламенте требований к парфюмерно-косметической продукции и без проведения дополнительных процедур оценки (подтверждения) соответствия.

Учитывая вышеизложенное, уполномоченным органом в области государственной регистрации дезинфицирующих средств спорные гели-санитайзеры отнесены к косметическим средствам, что исключает возможность проведения Роспотребнадзором их государственной регистрации.

При повторном обращении Общества в Роспотребнадзор с целью зарегистрировать очищающий гель-санитайзер для рук с антибактериальными свойствами, товарных знаков Gamier и L'Oreal Paris как дезинфицирующее средство, Обществу будет отказано, так как товар по своим свойствам и составу не относится к таким средствам.

Таким образом, ввиду принятия оспариваемых решений у Общества возникнет дополнительная обязанность по государственной регистрации ввезенного товара и определенные трудности по исполнению данной обязанности ввиду различных мнений государственных органов по поводу классификации товара. 

Кроме того, в отношении Общества могут быть возбуждены дела об административных правонарушениях в области таможенного дела (глава 16 КоАП РФ). 

Таможня указала, что спорный товар был выпушен под обеспечение исполнения обязанности по уплате таможенных платежей в соответствии с заявленной таможенной процедурой выпуска для внутреннего потребления, так как товары классифицируемые в подсубпозиции 3808 94 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС, облагаются акцизом.

Вместе с тем, согласно разъяснениям Минфина России от 06.10.2020 № 03-13-05/87155 спиртосодержащие гели являются неподакцизной спиртосодержащей продукцией ввиду их гелеобразной консистенции.

На основании изложенного обязанность по уплате таможенных платежей (акциза) ООО «Лореаль» прекращена, сумма обеспечения возвращена на расчетный счет декларанта в полном объеме только 28.01.2021, то есть после обращения Общества в суд с рассматриваемыми требованиями.

Таможенным органом вынесены решения от 26.01.2021 (ДТ №№ 10113110/100620/0072103, 10113110/270520/0066858, 10113110/020520/0057118) и от 28.01.2021 (ДТ №№ 10113110/040620/0069752, 10113110/100620/0072029, 10113110/080620/0070994, 10113110/250520/0065420, 10113110/290420/0056407) о внесении изменений в сведения, заявленные в ДТ в части корректировки ставки ввозной таможенной пошлины, т.е. возврату подлежит 1,5 % от таможенной стоимости товаров. Денежные средства в разнице ставок ввозной таможенной пошлины также возвращены на счет декларанта 01.02.2021.

Ссылка Общества на положения статьи 57 Конституции РФ отклоняется судом, поскольку оплата налогов и сборов является обязанностью, а не правом налогоплательщика. Кроме того, указанная статья размещена в главе 2 «Права и свободы человека и гражданина». 

Само по себе снижение государственным органом для организации налоговой нагрузки не может рассматриваться как нарушение законным прав и интересов юридического лица.

С учетом изложенного, оспариваемые решения не могут быть признаны законными и обоснованными, в связи с чем подлежат признанию недействительными. 

Согласно статье 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

Признать недействительными решения Смоленской таможни (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) о классификации товара № РКТ-10113110-20/000500 от 07.08.2020, РКТ-10113110-20/000523 от 28.08.2020, РКТ-10113110-20/000497 от 06.08.2020, РКТ-10113110-20/000527 от 01.09.2020, РКТ-10113110-20/000532 от 08.09.2020, РКТ-10113110-20/000531 от 08.09.2020, РКТ-10113110-20/000524 от 31.08.2020, РКТ-10113110-20/000483 от 23.07.2020.

Обязать Смоленскую таможню (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Акционерного общества "Лореаль" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>).

Взыскать со Смоленской таможни (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) в пользу Акционерного общества "Лореаль" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) 24 000 руб. в возмещение судебных расходов.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

Судья        В.В. Красильникова