АРБИТРАЖНЫЙ СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело №А43-9462/2023

г.Нижний Новгород                                                                                                        04 марта 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена                                                      27 февраля 2024 года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Волчанской Ирины Сергеевны (шифр 54-154),

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление Администрации городского округа город Первомайск Нижегородской области о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 08.02.2023 №23-МВ, вынесенного  по результатам  внепланового контрольного мероприятия, 

при участии в деле в качестве третьих лиц не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: Правительства Нижегородской области, Министерства строительства Нижегородской области, индивидуального предпринимателя ФИО2,

при участии представителей:

от заявителя: ФИО3 (доверенность от 25.04.2023),

от заинтересованного лица: ФИО4 (доверенность от 12.01.2023 №ЛШ/280/23),

от Правительства Нижегородской области: не явились, извещены надлежащим образом,

от Министерства строительства Нижегородской области: не явились, извещены надлежащим образом,

от ИП ФИО2: не явились, извещены надлежащим образом,

установил:

администрация городского округа город Первомайск Нижегородской области (далее - Администрация) обратилась в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области (далее – Управление, антимонопольный орган) о признании незаконным решения от 08.02.2023 № 23-МВ  по результатам внепланового мероприятия.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Министерство строительства Нижегородской области, Правительство Нижегородской области, индивидуальный предприниматель ФИО2.

В обосновании своего заявления Администрация указала, что согласно документации об электронном аукционе на момент заключения контракта дом, в котором находятся жилые помещения может находиться в стадии строительства или быть введен в эксплуатацию, что исключает необоснованное ограничение количество участников закупки, а приобретение жилых помещений именно у застройщиков обусловлено прежде всего требованиями программы, а также волеизъявлением переселяемых граждан.

Заинтересованное лицо возразило против удовлетворения заявленного требования по основаниям, изложенным в отзыве на заявление.

ИП ФИО2 в письменной отзыве на заявление поддержал позицию Администрации, просит признать незаконным решение Управления.

 

Правительство Нижегородской области, Министерство строительства Нижегородской области и ИП ФИО2 при надлежащем извещении о времени и месте судебного разбирательства не обеспечили явку представителей в суд.

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), судебное разбирательство по делу проведено в отсутствие представителей указанных лиц. 

Изучив материалы дела и заслушав представителей заявителя и заинтересованного лица, суд удовлетворяет заявление, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, 12.07.2022 в единой информационной системе и на сайте электронной площадки - Электронная торговая площадка «Фабрикант» - размещено извещение о проведении электронного аукциона по объекту закупки: «Приобретение жилого помещения у застройщика в муниципальную собственность в жилом доме в границах городского округа город Первомайск Нижегородской области в целях реализации Программы по переселению граждан из аварийного жилищного фонда», номер извещения 0132300029322000086.

Начальная (максимальная) цена определена заказчиком методом сопоставимых рыночных цен (анализ рынка) и составляет 12 546 000,00 рублей. 

26.07.2022 аукционной комиссией подведены итоги электронного аукциона, о чем составлен Протокол подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 26.07.2022 №ИЭА1. 

В соответствии с названным протоколом ИП ФИО2 и его заявка признан победителем электронного аукциона с предложением о цене контракта 1254600,00 руб.

В соответствии с приказом руководителя Управления от 25.01.2023 № 25/23 в период с 26.01.2023 по 08.02.2023 проведено внеплановое контрольное мероприятие по проверке соблюдения администрацией городского округа город Первомайск Нижегородской области требований законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

По результатам проверки антимонопольным органом принято решение от 08.02.2023 №23-МВ, согласно которому выявлены нарушения требования части 1 статьи 33 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Федеральный закон № 44-ФЗ). 

Не согласившись с указанным решением, Администрация обратилась в арбитражный суд с рассматриваемым требованием.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

На основании части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Федеральный закон № 44-ФЗ регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок.

В статье 33 Федерального закона № 44-ФЗ предусмотрены правила, которыми заказчик должен руководствоваться при описании объекта закупки.

Пунктами 1 и 2 части 1 статьи 33 Федерального закона № 44-ФЗ установлено, что заказчик при описании в документации закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами:

- в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки;

- использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в таком описании должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

В соответствии с частью 2 статьи 33 Федерального закона № 44-ФЗ описание объекта закупки в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должно содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и (или) значения показателей, которые не могут изменяться.

Как следует из материалов дела, на территории муниципального образования с 2019 года реализуется государственная региональная адресная программа «Переселение граждан из аварийного жилищного фонда на территории Нижегородской области на 2019-2023 годы», утвержденная постановлением Правительства Нижегородской области от 29.03.2019 № 168 (далее - Программа), которая разработана и утверждена в соответствии с Федеральным законом от 21.07.2007 № 185-ФЗ «О фонде содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства». Согласно указанной программе жилые помещения приобретаются у застройщиков в муниципальную собственность для целей переселения граждан из аварийного жилищного фонда.

В соответствии с разделом 10 Программы органы местного самоуправления муниципальных образований Нижегородской области в рамках реализации Программы осуществляют, в том числе:

-приобретение жилых помещений у застройщиков или иных лиц, не являющихся застройщиками, в многоквартирных домах, а также в домах, указанных в пункте 2 части 2 статьи 49 Градостроительного кодекса Российской Федерации;

-приобретение жилых помещений в многоквартирных домах, а также в домах, указанных в пункте 2 части 2 статьи 49 Градостроительного кодекса Российской Федерации (в том числе в многоквартирных домах, строительство которых не завершено), и строительство таких домов (включая подготовку проектной документации в целях строительства таких домов), строительство индивидуальных жилых домов по проектам, отобранным в соответствии с методикой, утвержденной федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере жилищной политики и жилищно-коммунального хозяйства, а также приобретение таких индивидуальных жилых домов, в том числе для целей последующего предоставления гражданам жилых помещений по договору социального найма, или договору найма жилого помещения жилищного фонда социального использования, или договору найма жилого помещения маневренного фонда в связи с переселением из аварийного жилищного фонда, или договору мены с собственником жилого помещения аварийного жилищного фонда;

-строительство многоквартирных домов, а также домов, указанных в пункте 2 части 2 статьи 49 Градостроительного кодекса Российской Федерации, на основании муниципальных контрактов, содержащих положения о передаче земельного участка на праве безвозмездного срочного пользования для строительства таких домов в соответствии с пунктом 5 части 2 статьи 39.10 Земельного кодекса Российской Федерации непосредственно подрядчикам, с которыми заключены такие контракты. При размещении аукционной документации на право заключения данного вида контрактов органы местного самоуправления вправе объединять в предмете одного лота на выполнение работ по разработке проектной документации и последующему строительству;

Методическими рекомендациями по разработке региональной адресной программы по переселению граждан из аварийного жилищного фонда, признанного таковым до 1 января 2017 года, утвержденными приказом Минстроя 31.01.2019 № 65/пр установлено, что подготовку программы переселения рекомендуется осуществлять исходя, в том числе из цели и задачи непрерывного планирования, заблаговременного проведения мероприятий, направленных на информирование граждан и согласование с ними способов и иных условий переселения из аварийного жилищного фонда.

Письмом от 08.07.2019 № Сл-328-164711/19 Министерство строительства Нижегородской области в целях достижения максимальной результативности и своевременной реализации Нижегородской областью федерального проекта "Обеспечение устойчивого сокращения непригодного для проживания жилищного фонда" национального проекта «Жилье и городская среда» и для оценки эффективности выбранных способов реализации государственной региональной адресной Программы сообщило Администрации о необходимости представления финансово - экономического обоснования выбранного способа реализации Программы.

Письмом от 11.07.2019 № Сл-132-170833/19 Администрацией направлено предложение о выбранных способах реализации региональной адресной программы по переселению граждан из аварийного жилищного фонда, согласно которому выбран способ приобретения жилых помещений у застройщиков.

Способы переселения граждан из аварийных многоквартирных домов установлены в приложении 2 к Программе.

Из данного приложения следует, что мероприятия по переселению, связанные с приобретением (строительством) жилых помещений включают в себя:

1. Строительство домов.

2. Приобретение жилых помещений у застройщиков, в том числе в строящихся домах; в домах, введенных в эксплуатацию.

3. Приобретение жилых помещений у лиц, не являющихся застройщиками.

Таким образом, приобретение жилых помещений у застройщиков и у лиц, не являющихся застройщиками - это разные способы переселения, установленные Программой, один из которых предполагает приобретение жилья на первичном рынке недвижимости, второй - на вторичном рынке недвижимости.

При этом, согласно положениям раздела 6 Программы в рамках реализации Программы под жилыми помещениями, приобретаемыми на вторичном рынке жилья, принимаются жилые помещения в многоквартирных домах, в отношении которых истек гарантийный срок эксплуатации на момент заключения муниципального контракта.

Согласно документации об электронном аукционе на момент заключения контракта дом, в котором находятся жилые помещения может находится в стадии строительства или быть введен в эксплуатацию, что исключает необоснованное ограничение количество участников закупки.

Как уже отмечалось ранее, согласно статье 33 Федерального закона № 44-ФЗ заказчик вправе самостоятельно определять предмет закупки и его характеристики в соответствии с потребностью в том или ином товаре. Потребности заказчика являются определяющим фактором при установлении им соответствующих требований. Законом о контрактной системе не предусмотрено ограничений по включению в документацию требований к товару, являющихся значимыми для заказчика, а также обоснование потребности заказчика при установлении требований к поставляемому товару.

Таким образом, приобретение жилых помещений именно у застройщиков обусловлено прежде всего требованиями Программы.

Относительно необходимости приобретения жилых помещений в жилом доме, введённом в эксплуатацию не ранее 2017 года, суд обращает внимание на следующее.

В соответствии с пунктом 7 части 1 статьи 33 Федерального закона № 44-ФЗ, если иное не предусмотрено описанием объекта закупки, предполагается поставка только нового товара.

Правила описания объекта закупки установлены в статье 33 Федерального закона № 44-ФЗ. Положения частей 1, 3 статьи 33 Федерального закона № 44-ФЗ запрещают заказчику включать в документацию о закупке требования, ограничивающие количество участников закупок, в частности выражающиеся в запрете установления требований к конкретному производителю товара, конкретному участнику закупки, конкретному товару, что коррелирует с установленным в статье 8 Федерального закона № 44-ФЗ принципом обеспечения конкуренции, согласно которому любому заинтересованному лицу обеспечивается возможность стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем), а заказчику запрещается необоснованно ограничивать число участников закупок.

Наряду с указанными запретами, положения статьи 33 Федерального закона № 44-ФЗ обязывают заказчика установить требования к функциональным, техническим и качественным, эксплуатационным характеристикам объекта закупки. Такая обязанность заключается в необходимости надлежащего описания заказчиком объекта закупки, что является ключевым условием приемки качественного товара, работы, услуги по итогам исполнения контракта.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 33 Федерального закона № 44-ФЗ заказчик использует при составлении описания объекта закупки показатели, требования, условные обозначения и терминологии, касающиеся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иные требования, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

Согласно части 2 статьи 33 Федерального закона № 44-ФЗ документация о закупке, в соответствии с требованиями, указанными в части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

Таким образом, в случае если требование к году ввода в эксплуатацию приобретаемого жилого помещения связано с определением соответствия такого помещения потребностям заказчика, то заказчик вправе рассмотреть вопрос об установлении такого требования в документации о закупке с учетом положений статьи 33 Федерального закона № 44-ФЗ.

Как следует из материалов дела, требование к году ввода в эксплуатацию жилого дома для заказчика необходимо для определения соответствия такого помещения потребностям заказчика, поскольку именно застройщик в течении пяти лет в соответствии с требованиями статьи 756 Гражданского кодекса Российской Федерации несет гарантийные обязательства.

При этом Законом о контрактной системе не предусмотрены ограничения по включению в документацию электронного аукциона требований к товарам, являющимся значимыми для заказчика, равно как и не предусмотрена обязанность заказчика в аукционной документации обосновывать свои потребности при установлении требований к товарам и их характеристикам.

Таким образом, включение заказчиком в аукционную документацию требования о приобретении жилых помещений у застройщика и требования к году ввода в объекта в эксплуатацию направлены на исполнение требований Программы, обеспечение эффективности муниципальной закупки и расходования бюджетных средств.

Суд отмечает, что объявление закупки без учета вышеуказанных требований к товару приведет к неэффективному, нерациональному использованию средств федерального, областного и местного бюджетов, так как при обосновании начальной (максимальной) цены контракта в соответствии со статьей 22 Федерального закона № 44-ФЗ посредством применения методом сопоставимых рыночных цен (анализа рынка) используется ценовая информация от потенциальных поставщиков (застройщиков) стоимости 1 кв.м («нового жилья»).

При изложенных обстоятельствах, суд пришел к выводу, что характеристики объекта закупки определены заказчиком в соответствии с требованиями статьи 33 Федерального закона № 44-ФЗ, исходя из фактической потребностей.

Установленные обстоятельства в совокупности свидетельствуют о том, что выводы Управления о нарушении заказчиком части 1 статьи 33 Федерального закона № 44-ФЗ являются неправомерными и нарушают права и законные интересы Администрации.

Согласно части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными. 

Таким образом, требование Администрации городского округа город Первомайск Нижегородской области подлежат удовлетворению. 

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 181, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

требования заявителя удовлетворить.

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 08.02.2023 №23-МВ, вынесенное  по результатам  внепланового контрольного мероприятия.

 Настоящее решение вступает в законную силу по истечении одного месяца со дня принятия и может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в месячный срок со дня принятия решения.

Решение выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, в связи с чем, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети "Интернет".

 

Судья                                                                                                          И.С.Волчанская