Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-88745/22-17-650

г. Москва

15 июля 2022 г.

Резолютивная часть решения объявлена 20 июня  2022 года 

Полный текст решения изготовлен 15 июля 2022 года     

Арбитражный суд города Москвы в составе: судьи  Поляковой А.Б. (единолично)

при ведении протокола судебного заседания секретарем Еляном Н.Ж.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "МЕГОГО" (115114, МОСКВА ГОРОД, КОЖЕВНИЧЕСКАЯ УЛИЦА, ДОМ 10, СТРОЕНИЕ 1, ПОМЕЩЕНИЕ 33 ЭТАЖ 9, ОГРН: 1127746436311, Дата присвоения ОГРН: 04.06.2012, ИНН: 7703769593, КПП: 770501001) к Управлению Роскомнадзора по ЦФО (117997, ГСП-4, Москва, Старокаширское шоссе, д.2, корп.10) о признании незаконным постановления от 18.03.2022 №ПО-77/21/167 и представления от 18.03.2022 №ПР-77/21/33099

при участии: от заявителя: Галямина Ю.А. по доверенности от 23.09.2021, от заинтересованного лица: Соломоненко В.А. по доверенности от 11.01.2022 № 5-Д.

УСТАНОВИЛ:

ООО "МЕГОГО" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Центральному федеральному округу о признании незаконным постановления от 18.03.2022 №ПО-77/21/167 и представления от 18.03.2022 №ПР-77/21/33099.

Заявитель поддержал требования по основаниям, изложенным в заявлении.

Заинтересованное лицо возражало против удовлетворения заявленных требований по доводам отзыва.

Рассмотрев материалы дела, доводы заявления и письменного отзыва административного органа на него, исследовав и оценив по правилам ст. 71 АПК РФ, имеющиеся в деле доказательства, суд считает требования не подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

Судом установлено, что постановлением от 18.03.2022 №ПО-77/21/167 старшего государственного инспектора РФ по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, заместителем руководителя Управления Роскомнадзора по Центральному федеральному округу Д.В. Сокоушиным (далее - постановление) ООО «МЕГОГО» было признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.1 ст. 13.35 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации и ему назначено наказание в виде штрафа в размере 500 000 рублей.

Также, 18.03.2022 года Старшим государственным инспектором РФ по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, заместителем руководителя Управления Роскомнадзора по Центральному федеральному округу Д.В. Сокоушиным было вынесено представление №ПР-77/21/33099 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения.

Не согласившись с указанным постановлением и представлением общество обратилось с настоящим заявлением в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении требований, суд исходит из следующего.

В соответствии с ч.ч. 6, 7 ст. 210 АПК РФ судом проверено и установлено, что протокол об административном правонарушении и оспариваемое постановление  вынесены должностными лицами в пределах их полномочий, предоставленных ч. 2 ст. 22.1 КоАП РФ.

Проверив порядок привлечения заявителя к административной ответственности, суд считает, что положения 25.1, 28.2, 29.7 КоАП РФ соблюдены административным органом, что заявителем не оспаривается. 

Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10, судом не установлено. 

Срок давности привлечения к административной ответственности, установленный ст. 4.5 КоАП РФ, ответчиком соблюдены.

Как следует из материалов административного дела, в результате рассмотрения письма Центрального аппарата Роскомнадзора от 01.02.2022 № 04СВ-55552 выявлено нарушение требований пункта 5 части 1 статьи 10.5 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (далее - Федеральный Закон № 149-ФЗ) в части распространения аудиовизуальным сервисом «Megogo» телеканалов или телепрограмм, не зарегистрированных в    соответствии c Законом Российской Федерации от 27 декабря 1991 года № 2124-1 «О средствах массовой информации» (далее - Закон о СМИ).

По сведениям, содержащимся на сайте Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, размещенным по адресу: https://rkn.gov.ru/opendata/7705846236-AudiovisualService-table/, аудиовизуальный сервис «Megogo» включен в реестр аудиовизуальных сервисов 02.12.2020 (реестровый номер 19-AVS).

В соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 10.5 Федерального закона № 149-ФЗ владелец сайта и (или) страницы сайта в сети «Интернет», и (или) информационной системы, и (или) программы для электронных вычислительных машин, которые используются для формирования и (или) организации распространения в сети   «Интернет» совокупности аудиовизуальных произведений, доступ к которым предоставляется за плату и (или) при условии просмотра рекламы, направленной на привлечение внимания потребителей, находящихся на территории Российской Федерации, и доступ к которым в течение суток составляет более ста тысяч пользователей сети «Интернет», находящихся на территории Российской Федерации (далее владелец аудиовизуального сервиса), обязан соблюдать требования законодательства Российской Федерации, в частности, не допускать распространения аудиовизуальным сервисом телеканалов или телепрограмм, не зарегистрированных в соответствии с Законом о СМИ.

Согласно статье 2 Закона о СМИ:

-под средством массовой информации понимается в том числе, телеканал, телепрограмма, иная форма периодического распространения массовой информации под постоянным наименованием (названием);

-под телепрограммой понимается совокупность периодических аудиовизуальных сообщений и материалов (передач), имеющая постоянное наименование (название) и выходящая в свет (в эфир) не реже одного раза в год;

-под продукцией средства массовой информации понимается, в том числе отдельный выпуск телеканала, телепрограммы, тираж или часть тиража аудио- или видеозаписи программы, отдельный выпуск иного средства массовой информации;

- под телеканалом  понимается  сформированная  в  соответствии  с  сеткой  вещания (программой передач) и выходящая в эфир под постоянным наименованием и с установленной периодичностью совокупность телепрограмм и (или) аудиовизуальных сообщений и материалов. 

В соответствии с частью 6 статьи 8 Закона о СМИ средство массовой информации считается зарегистрированным с даты принятия регистрирующим органом решения о регистрации средства массовой информации и внесения соответствующей записи в реестр зарегистрированных средств массовой информации. Регистрирующий орган обязан обеспечить внесение записи в реестр зарегистрированных средств массовой информации в день принятия соответствующего решения. 

В ходе рассмотрения письма Центрального аппарата Роскомнадзора от 01.02.2022 № 04СВ-5552 установлено, что 09.02.2022, 15.02.2022, 17.02.2022 на сайте аудиовизуального сервиса «Megogo» в разделе «Телеканалы» (https://megogo.ru/tv/channels/) наряду с зарегистрированными средствами массовой   информации телеканалами и телепрограммами осуществлялось распространение незарегистрированных телеканалов и телепрограмм.

Так, аудиовизуальным сервисом «Megogo» осуществлялось распространение информационной продукции, обладающей совокупностью признаков средств   массовой информации - телеканалов, а именно совокупность телепрограмм и сообщений, имеющих постоянное наименование и периодичность (ежедневно):

-Блог MINECRAFT HD (дата и время записи: 09.02.2022 14:46-14:48);

-Блог Развлечения (дата и время записи: 09.02.2022 14:48-14:50);

-Блог HD (дата и время записи: 09.02.2022 14:50-14:52);

-Блог Девичник HD (дата и время записей: 09.02.2022 14:53-14:53, 15.02.2022 16:47-16:51, 2022 10:25-10:27);

-Блог Путешествия (дата и время записи: 09.02.2022 14:54-14:55);

-Блог FITNESS HD (дата и время записей: 15.02.2022 16:44-16:47, 17.02.2022 10:24-10:25);

-Блог Мужское хобби (дата и время записей: 15.02.2022 16:51-16:52, 17.02.2022 10:28-10:30).

-Блог о животных HD (дата и время записей: 15.02.2022 16:52-16:55, 17.02.2022 10:34-10:37),

- БлогЮморТГО (дата и время записей: 15.02.2022 16:55-16:59, 17.02.2022 10:31-10:34);

- Блог teens HD (дата и время записи: 15.02.2022 16:59-17:02).

Помимо вышеуказанных телеканалов, на сайте аудиовизуального сервиса «Megogo» также распространяются следующие телеканалы:

-Блог Авто Мото HD;

-Блог Песни для детей HD;

-Блог для детей HD;

-Блог Инвестиции HD;

-          Блог Крамола HD;

-          Блог Кухня;

Блог музыкальный HD;

Блог НБА.Хайлайты HD;

Блог о здоровье HD;

Блог обзоры техники HD;

Блог Образование HD;

Блог Песни для детей HD;

Блог Познавательный HD;

Блог Рыбалка HD;

Блог Строительство и ремонт HD;

Блог DIY;

Блог Gaming HD;

Блог BRAWL STARS HD;

Блог FREE FIRE HD;

Блог LIFE STYLE HD;

Блог WORLD OF TANKS HD.

Указанные телеканалы имеют постоянные наименования и распространяются ежедневно, при этом в реестре зарегистрированных средств массовой информации, размещенном на сайте Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, по адресу: https://rkn.gov.ru/mass-communications/reestr/media/, отсутствуют телеканалы (телепрограммы) с такими наименованиями. 

Согласно письму генерального директора ООО «Мегого» № 800 от 09.03.2021, Общество является владельцем аудиовизуального сервиса «Megogo». 

В соответствии с пунктом 1.3 Пользовательского соглашения и политики обработки персональных данных аудиовизуального сервиса «Megogo» (далее - Пользовательское соглашение), используя Медиасервис, Пользователь может получить Доступ к Контенту. 

Согласно пункту 1.4 Пользовательского соглашения контентом являются аудиальные (аудиокниги, лекции, спектакли и иные произведения), аудиовизуальные, музыкальные произведения, фонограммы, видеограммы, ТВ-каналы, графические, текстовые и иные материалы, электронные (видео-) игры, Доступ к которым предоставляется Пользователям посредством Медиасервиса.

Пунктом 6.1.5 Пользовательского соглашения определено, что Доступ к ТВ-каналам означает предоставление Администратором (Администратор согласно п. 1.1 Пользовательского соглашения является юридическое лицо ООО «Мегого», зарегистрированное и действующее по законодательству Российской Федерации) Пользователю возможности Доступа к просмотру ТВ-каналов, сформированных Администратором в пакеты, и может включать в себя Доступ к просмотру Интерактивных каналов. При этом, Администратор имеет право предоставлять в рамках Медиасервиса несколько разновидностей (типов) Доступа к просмотру ТВ-каналов. 

Таким образом, владельцем аудиовизуального сервиса «Megogo» нарушены требования законодательства Российской Федерации, в части распространения аудиовизуальным сервисом телеканалов или телепрограмм, не зарегистрированных в соответствии с Законом о СМИ.

Согласно ч. 17 ст. 10.5 Закона № 149-ФЗ нарушение владельцем аудиовизуального сервиса требований настоящей  статьи влечет за собой уголовную,  административную или иную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. 

За распространение владельцем аудиовизуального сервиса телеканала, телепрограммы, не зарегистрированных в качестве средства массовой информации, предусмотрена административная ответственность по части 1 статьи 13.35 КоАП РФ.

Таким образом, ООО «Мегого» допустило нарушение пункта 5 части 1 статьи 10.5 Закона № 149-ФЗ, за что предусмотрена административная ответственность по части 1 статьи 13.35 КоАП РФ.

В своей жалобе на постановление и представление заявитель не признает факт административного правонарушения, указывает на то, что в действиях ООО «Мегого» отсутствует состав административного правонарушения. Также, по мнению заявителя, одной из отличительных черт телеканала является линейность вещания. Перечисленные блоги не являются телеканалами, представляют собой интерактивные плей-листы отдельных единиц контента, сформированных по жанровой принадлежности, которые дают возможность пользователю самостоятельно управлять контентом и списком контента, предоставленного в рамках данного плей-листа, в т.ч. «перематывать» контент вперед и переходить на следующую страницу контента, которая в расписании указана в будущем времени, что противоречит такому важному признаку телеканала как наличие сетки вещания. Ссылается на п. 6.1.6 Пользовательского соглашения и политики обработки персональных данных аудиовизуального сервиса «Megogo» (далее - Пользовательское соглашение), согласно которому ООО «Мегого» оказывает пользователям услуги доступа к контенту, в частности, на условиях доступа к тематическим подборкам единиц контента, которые, в том числе, но не ограничиваясь, объединяются и структурируются в плей-листы по жанрам/тематике на усмотрение ООО «Мегого».

Суд не может согласиться с доводами заявителя, поскольку они основаны на неверном толковании требований закона в связи со следующим.

В соответствии с ч.1 ст. 13.35 КоАП РФ распространение владельцем аудиовизуального сервиса телеканала, телепрограммы, не зарегистрированных в качестве средства массовой информации, либо распространение телеканала, телепрограммы, зарегистрированных в качестве средства массовой информации, после принятия решения о прекращении или приостановлении вещания телеканала или телепрограммы в установленном порядке -влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на должностных лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей; на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей.

Согласно ст. 2 Закона о СМИ под телеканалом, радиоканалом понимается сформированная в соответствии с сеткой вещания (программой передач) и выходящая в свет (эфир) под постоянным наименованием (названием) и с установленной периодичностью совокупность теле-, радиопрограмм и (или) соответственно иных аудиовизуальных, звуковых сообщений и материалов. Под продукцией средства массовой информации понимается тираж или часть тиража отдельного номера периодического печатного издания, отдельный выпуск телеканала, радиоканала, радиопрограммы, телепрограммы, кинохроникальной программы, тираж или часть тиража аудио- или видеозаписи программы, отдельный выпуск либо обновление сетевого издания, отдельный выпуск иного средства массовой информации.

Телеканалы, описанные в постановлении, подпадают под определение телеканала в смысле Закона о СМИ, так как имеют постоянное наименование, установленную периодичность, а также состоят из совокупности телепрограмм.

Понятие «линейность вещания» в Законе о СМИ не определено.

Сетка вещания может быть обозначена временем выхода в эфир телепрограмм в составе телеканала. Так как вышеназванные телеканалы выходят в свет с определенной периодичностью (каждый день), из этого может быть сформирована сетка вещания, которая представляет собой временные промежутки выхода той или иной телепрограммы в эфир. Сетка вещания может состоять как из одной программы, так и из множества.

По своей сути аудиовизуальный сервис - это платформа, которая предоставляет возможность пользователям выбирать контент для просмотра. При просмотре зарегистрированных телеканалов также имеется возможность пользователю самостоятельно управлять контентом («перематывать», «ставить на паузу» и т.д.).

В пользовательском соглашении отсутствует такая единица контента как «Блог».

Согласно пункту 1.4 Пользовательского соглашения контентом являются аудиальные (аудиокниги, лекции, спектакли и иные произведения), аудиовизуальные, музыкальные произведения, фонограммы, видеограммы, ТВ-каналы, графические, текстовые и иные материалы, электронные (видео-) игры, доступ к которым предоставляется Пользователям посредством Медиасервиса.

Пунктом 6.1.5 Пользовательского соглашения определено, что доступ к ТВ-каналам - означает предоставление Администратором (Администратором согласно п. 1.1 Пользовательского соглашения является юридическое лицо ООО «Мегого», зарегистрированное и действующее по законодательству Российской Федерации) Пользователю возможности доступа к просмотру ТВ-каналов, сформированных Администратором в пакеты, и может включать в себя доступ к просмотру Интерактивных каналов. При этом, Администратор имеет право предоставлять в рамках Медиасервиса несколько разновидностей (типов) доступа к просмотру ТВ-каналов.

Ссылка представителя ООО «Мегого» на п. 6.1.6 не является состоятельной, поскольку он предполагает доступ к тематическим подборкам единиц Контента, которые, в том числе, но не ограничиваясь, объединяются и структурируются  в  плей-листы,   по  выбору  Администратора.   В   случае объединения в плей-листы, данным подборкам придается вид каналов для облегченного управления и осуществления Пользователям Доступа с обобщенным названием «Интерактивные каналы». Однако указанные в протоколе незарегистрированные телеканалы распространялись в разделе «Телеканалы» (в соответствии с п.6.1.5 Пользовательского соглашения), а не в разделе «Интерактивные каналы» (п.6.1.6).

Более того, ООО «Мегого» вверху раздела «Телеканалы» заявляет, что в подписке «Максимальная» он предоставляет доступ к 295 каналам. При этом не оговариваясь, что в указанный перечень могут входить так называемые «интерактивные каналы», которые по сути не являются телеканалами и не зарегистрированы в качестве СМИ.

Следовательно, телеканалы, описанные в постановлении, подпадают под определение телеканала в смысле Закона о СМИ и не допускаются к распространению аудиовизуальным сервисом.

Таким образом, ООО «Мегого» нарушены требования пункта 5 части 1 статьи 10.5 Федерального закона № 149-ФЗ, чем совершено административное правонарушение, за которое в соответствии с частью 1 статьи 13.35 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность.

Наличие в действиях заявителя события вменяемого правонарушения подтверждается протоколом об административном правонарушении, скрин-шотами, Пользовательским соглашением, иными материалами административного дела.

Вина общества в совершении вменяемого правонарушения, доказана, поскольку, исходя из положений ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ, у общества имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В заявлении ООО «Мегого» указало, что не согласно с выводами Управления о виновности заявителя в совершении административного правонарушения в связи с тем, что вышеуказанные плей-листы размещены в разделе «Телеканалы» наряду с зарегистрированными СМИ телеканалами и телепрограммами, а также незарегистрированные телеканалы размещены в подборке «Бесплатное ТВ».

Как указано выше, Управлением установлено распространение аудиовизуальным сервисом «Megogo» телеканалов, не зарегистрированных в соответствии с Законом о СМИ, в ходе анализа записей информационной продукции, распространенной аудиовизуальным сервисом «Megogo» в разделе «Телеканалы» (https://megogo.ru/tv/channels/) 09.02.2022, 15.02.2022, 17.02.2022.

Указанная в постановлении информационная продукция обладает совокупностью признаков средств массовой информации - телеканалов, а именно совокупность телепрограмм и сообщений, имеющих постоянное наименование и периодичность (ежедневно), при этом в реестре зарегистрированных средств массовой информации отсутствуют телеканалы (телепрограммы) с такими наименованиями.

Распространение на аудиовизуальном сервисе «Megogo» указанных в постановлении телеканалов осуществлялось в разделе «Телеканалы» наряду с зарегистрированными средствами массовой информации, а также указанные незарегистрированные телеканалы размещены в подборке «Бесплатное ТВ».

Исходя из этого, Управлением сделан вывод о том, что владелец аудиовизуального сервиса сам их классифицировал как телеканалы.

Довод о том, что заявитель никогда не классифицировал данные каналы как телеканалы не отменяет факт того, что указанная в постановлении информационная продукция обладает совокупностью признаков средств массовой информации, при этом в реестре зарегистрированных средств массовой информации отсутствуют телеканалы (телепрограммы) с такими наименованиями.

Судом установлено, что порядок привлечения к административной ответственности не нарушен, оспариваемое постановление соответствует требованиям закона, у должностных лиц Управления имелись основания для привлечения к административной ответственности и применения меры административного наказания в виде штрафа в размере 500 000 рублей, у должностных лиц имелись полномочия на вынесение постановления.

На основании изложенного постановление Управления по делу об административном правонарушении от 18.03.2022 №ПО-77/21/167 и вынесенное на основании него представление об устранении административного правонарушения являются законными и обоснованными.

Судом рассмотрены все доводы заявителя, однако, они не могут служить основанием для удовлетворению заявленных требований. 

В соответствии с ч.3 ст.211 АПК РФ арбитражный суд, установив при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

Руководствуясь ст. ст. 2.1, 2.10, 13.35 (ч.1), 24.1, 25.1, 25.4, 28.2, 29.10, 30.1 КоАП РФ, ст. ст. 29, 65, 71, 75, 123, 156, 167 - 176, 198-201, 210, 211 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Отказать в удовлетворении требований ООО "МЕГОГО".

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

СУДЬЯ:                                                                                                  А.Б. Полякова