АРБИТРАЖНЫЙ СУД Самарской области

443045, г.Самара, ул. Авроры,148, тел. (846) 226-56-17

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

28 февраля 2019 года

Дело №

А55-26807/2018

Резолютивная часть решения объявлена 21 февраля 2019 года. Полный текст решения изготовлен 28 февраля 2019 года.

Арбитражный суд Самарской области

в составе

судьи Агеенко С.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания        ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании 21 февраля 2019 года дело по заявлению

Общества с ограниченной ответственностью «ФОТ Самара», г. Самара 

от  17 сентября 2018 года   

к  Управлению федеральной налоговой службы России по Самарской области, г. Самара 

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора – ИФНС по Железнодорожному району г. Самары, г. Самара

о признании недействительным решения в части

при участии в заседании

от заявителя – представитель ФИО2 по доверенности от 31.07.2018 года

от заинтересованного лица – представитель ФИО3 по доверенности от 10.10.2018 года

от третьего лица – представитель ФИО4 по доверенности от 10.04.2018 года 

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «ФОТ Самара» (далее – заявитель) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании недействительным п. 2 нового решения УФНС по Самарской области по апелляционной жалобе ООО «ФОТ Самара» на решение ИФНС по Железнодорожному району г. Самары от 13.04.2018 года № 23992 как не соответствующее Налоговому кодексу РФ в указной части.

       Заявитель в ходе судебного заседания заявленные требования поддержал в полном объеме.

       Налоговые органы в пояснениях, данных в судебном заседании, и в отзыве                   (т. 1 л.д. 25-29) заявленные требования не признают.

      Исследовав материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, оценив их доводы, суд не находит правовых оснований для удовлетворения заявленных требований.

       Как следует из материалов дела, 13.04.2018 года ИФНС по Железнодорожному району г. Самары по результатам проведения камеральной налоговой проверки налоговой декларации по косвенным налогам при импорте товаров на территорию РФ с территории государств-членов таможенного союза за май 2017 года вынесено решение № 23992, согласно которому заявитель привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной п. 3 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 1 241 590 рублей за неуплату НДС, в виде штрафа в размере 6 897 726 рублей за неуплату акциза, в виде штрафа по п. 1 ст. 126 НК РФ за непредставление в установленный срок документов в сумме 4 800 рублей, заявителю предложено уплатить НДС в сумме 1 551 988 рублей, акцизы в сумме 8 622 158 рублей, а также начислены соответствующие пени в сумме 800 624 рубля (т. 2 л.д. 5-17).

       Решением УФНС России по Самарской области от 14.06.2018 года № 03-15/25834@ указанное решение ИФНС по Железнодорожному району г. Самары отменено и принято новое решение,  согласно которому заявитель привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной п. 3 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 310 398 рублей за неуплату НДС, в виде штрафа в размере 1 724 432 рублей за неуплату акциза,  в виде штрафа по п. 1 ст. 126 НК РФ за непредставление в установленный срок документов в сумме 4 800 рублей, заявителю предложено уплатить НДС в сумме 1 551 988 рублей, акцизы в сумме 8 622 158 рублей, а также начислены соответствующие пени в сумме 800 624 рубля             (т. 1 л.д. 16-22).

Заявитель считает, что решение инспекции вынесено с существенным нарушением норм материального права. В ходе проверки обществом представлены аналитические отчеты ИЦ филиала АО «СЖС Восток Лимитед» с результатами испытаний образцов, из содержания которых  очевидно, что по своим характеристикам ни Нафта прямогонная -    код    ВЭД    2710121109    (прочее); СТ160740021712; ТОО-02-2017 Фракцию газойлевую прямогонную 27101 (код вэд) не попадают под действие статьи 181 НК РФ.

Вместе с возражениями на акт проверки заявителем был представлен акт экспертного исследования № 226-4/8-6 от 21.11.2017г., согласно которому данный   продукт   нельзя   отнести   к  прямогонному   бензину   из-за   наличия ароматических, изопановых и нафтеновых углеводородов.

По мнению заявителя,  нафта прямогонная не подходит под прямогонный бензин (по кипению), а по плотности к средним дистилянтам, т.е. является прочим. Согласно доводам общества, в этой ситуации прямогонная бензиновая фракция не является не только подакцизным товаром, но и товаром согласно п.3 ст.38 НК РФ, так как не реализуется и не предназначена для реализации, а служит сырьем. Согласно аналитическому отчету фракционный состав нафты имеет следующие показатели: при температуре перегона не менее 90% смеси составила 222 градуса Цельсия.

В соответствии со статьей 72 Договора о Евразийском экономическом союзе  взимание косвенных налогов во взаимной торговле товарами осуществляется по принципу страны назначения, предусматривающему применение нулевой ставки  налога на добавленную стоимость и освобождение от уплаты акцизов при экспорте товаров, а так же их налогообложение косвенными налогами при импорте. Взимание косвенных налогов и механизм контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров  осуществляется  в  порядке  согласно  приложению №   18 названному договору. В данном приложении отсутствуют такие документы как паспорт за изготовителя.

Также согласно доводам общества, выводом инспекции о несоответствии экспертизы от 21.11.2017 по основаниям не присутствия должностных лиц при проведении экспертизы (при надлежащем уведомлении о ее проведении), а также сомнений, что представленные налогоплательщиком счета фактуры и товарные накладные не доказывают, что пробы брались именно из поставок продукции за апрель налогоплательщик считает ошибочным.

Таким образом, по мнению ООО «ФОТ Самара», оно  предоставляла в ИФНС все документы, предусмотренные регламентом, а также результаты лабораторных исследований по химическому составу газойлевой фракции, которая по химическому составу не подпадает под подакцизный товар, а поскольку паспорт качества на газойлевую фракцию от завода изготовителя передавались конечному покупателю и не хранятся в ООО «ФОТ Самара», то привлечение его к ответственности по ст. 126 НК РФ является неправомерным.

Налогоплательщик также ссылается на нарушение налоговым органомпроцедуры привлечения к налоговой ответственности,  которое выразилось в невручении  обществу  приложений  к акту  проверки, неознакомлении с материалами проверки. 

         На аналогичные процедурные нарушения общество ссылалось и в своей апелляционной жалобе в Управление, в связи с чем доводы заявителя в данной части с учетом правовой позиции, изложенной в пункте Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 57 «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации»   подлежат рассмотрению судом по существу.

По результатам камеральной налоговой проверки инспекция сделала вывод, что нафта прямогонная соответствует техническим характеристикам прямогонного бензина согласно пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ и подлежит налогообложению при ввозе товаров акцизами. 

В силу пп. 13 п. 1 ст. 182 НК РФ ввоз подакцизных товаров на территорию РФ является операцией, подлежащей налогообложению акцизами.

Перечень подакцизных товаров приведён в ст. 181 НК РФ.

В соответствии с пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ прямогонным бензином признаются бензиновые фракции, за исключением автомобильного бензина, авиационного керосина, акрилатов, полученные в результате:

перегонки (фракционирования) нефти, газового конденсата, попутного нефтяного газа, природного газа;

переработки (химических превращений) горючих сланцев, угля, фракций нефти, фракций газового конденсата, попутного нефтяного газа, природного газа.

В целях главы 22 НК РФ бензиновой фракцией признается смесь углеводородов в жидком состоянии (при температуре 15 или 20 градусов Цельсия и давлении 760 миллиметров ртутного столба), соответствующая одновременно следующим физико-химическим характеристикам:

плотность не менее 650 кг/м3 и не более 749 кг/м3 при температуре 15 или 20 градусов Цельсия;

значение показателя температуры, при которой перегоняется по объему не менее 90 процентов смеси (давление 760 миллиметров ртутного столба), не превышает 215 градусов Цельсия.

Доводы заявителя о том, что ввезенная обществом нафта прямогонная не является подакцизным товаром, поскольку налоговым органом не доказано данное обстоятельство, отклоняется судом. 

Как видно из материалов дела, в апреле 2017г. ООО «ФОТ Самара» осуществило ввоз на территорию РФ с территории Республики Казахстан нафты прямогонной производства ТОО «ORAL MUNAI» в объеме 425,279 метр тонн. 

В соответствии с п. 2.1 договора поставки от 11.11.2016 № 08 качество поставляемого товара должно соответствовать техническим условиям на данный вид товара и должно подтверждаться (сертификатом) паспортом качества, выданным заводом-изготовителем. Указанный паспорт качества и сертификат соответствия прилагаются поставщиком к товаросопроводительным документам (отгрузочным) документам.

Вместе с тем ООО «ФОТ Самара» с возражениями представлено дополнительное соглашение от 30.03.2017 года к договору поставки от 11.2016 №08, в соответствии с которым п.2.1 договора изложен в новой редакции, в соответствии с которым качество поставляемого товара должно соответствовать сертификатам соответствия и коду ВЭД. Наличие паспорта качества, выданного заводом-изготовителем, данным пунктом не предусмотрено.

Согласно п.1 ст. 450 Гражданского Кодекса Российской Федерации изменение договора возможно по соглашению сторон.  

В соответствии с представленными документами отгрузка осуществлялась с оформлением Международной транспортной накладной – CMR и товарно-транспортной накладной. 

Поставка нафты прямогонной сопровождалась выдачей паспортов: паспорт от 26.04.2017 № б/н; от 24.04.2017 № б/н; от 22.04.2017 № б/н; от 21.04.2017 № б/н; от 20.04.2017 № б/н; от 18.04.2017 № б/н; от 11.04.2017 № б/н; от 07.04.2017 № б/н; от 05.04.2017 № б/н; от 03.04.2017 № б/н; от 28.02.2017 № б/н. Вышеперечисленные паспорта перечислены в графе 5 CMR «Прилагаемые документы». Однако, в ходе проверки в ответ на требование инспекции в порядке ст. 93 Н КРФ налогоплательщик паспорта не представил.

Не были представлены данные паспорта заявителем и в суд в процессе рассмотрения данного дела, несмотря на неоднократные требования суда.

В силу ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск совершения или несовершения процессуальных действий.

К доводам общества о том, что паспорта качества у общества отсутствуют, так как они переданы покупателям товара, и у общества отсутствует возможность их представить в суд, суд относится критически с учетом следующего. 

Согласно полученным от инспекции данным основным покупателем нафты прямогонной у ООО «ФОТ САМАРА» в мае 2017г. являлось ООО «НефтеХимКомпания» ИНН 

<

***>.

ООО «НефтеХимКомпания» зарегистрировано по тому же адресу, что и ООО «ФОТ САМАРА»:  443041 

<

...>.

Директор ООО «ФОТ Самара» ФИО5 до 16.05.2017г. являлся учредителем ООО «НефтеХимКомпания» (с долей участия 50%) и директором ООО «НефтеХимКомпания» до 22.01.2017г. 

Также, учитывая тот факт, что нафта прямогонная, ввозилась ООО «ФОТ САМАРА» из Казахстана также в последующие периоды, налогоплательщик, зная о требовании налогового органа и суда, мог представить паспорта качества на нафту прямогонную за эти периоды. С соответствующими ходатайствами об истребовании данных паспортов заявитель не обращался в порядке ст. 66  АПК РФ.

Действительно, судом установлено, что налоговым органом в ходе мероприятий налогового контроля получены паспорта на нафту прямогонную иного периода (письмо РГУ «Департамент государственных доходов по Западно-Казахстанской области Министерства финансов Республики Казахстан» от 09.08.2017 № МКД-15-3/7600, письмо РГУ «Департамент государственных доходов по Западно-Казахстанской области Министерства финансов Республики Казахстан» от 26.09.2017 № МКД-15-2/8943, письмо ФТС ПТУ Самарская таможня от 26.10.2017 № 04-07-07/15424), выданные на партии товара, отгруженные в адрес ООО «ФОТ Самара», которые содержат следующие характеристики: 

1.Паспорт №64 от 13.06.2017

Плотность при температуре 20 градусов Цельсия, кг/м3, не более

710,5

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

168,0

2.Паспорт №74 от 15.06.2017

Плотность при температуре 20 градусов Цельсия, кг/м3, не более

711,8

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

163,0

3.Паспорт №86 от 16.06.2017

Плотность при температуре 20 градусов Цельсия, кг/м3, не более

712,2

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

159,0

4.Паспорт №102/1 от 19.06.2017

Плотность при температуре 20 градусов Цельсия, кг/м3, не более

719,5

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

164,0

5.Паспорт №136 от 23.06.2017

Плотность при температуре 20 градусов Цельсия, кг/м3, не более

723,8

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

159,0

6.Паспорт №151 от 27.06.2017

Плотность при температуре 20 градусов Цельсия, кг/м3, не более

722,3

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

175,0

7.Паспорт №165 от 03.07.2017

Плотность при температуре 20 градусов Цельсия, кг/м3, не более

721,2

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

180,0

8.Паспорт №186 от 13.07.2017

Плотность при температуре 20 градусов Цельсия, кг/м3, не более

719,3

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

172,0

9.Паспорт №203 от 24.07.2017

Плотность при температуре 20 градусов Цельсия, кг/м3, не более

716,7

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

176,0

10.Паспорт №413/1 от 18.09.2017

Плотность при температуре 20 градусов Цельсия, кг/м3, не более

714,6

Фракционный состав, С

90% перегоняется при температуре, не более

176,0

Между тем, согласно материалам проверки и представленным в дело доказательствам, производство нафты прямогонной осуществлялось ТОО «ORAL MUNAI» в соответствии с техническими условиями СТ 160740021712-ТОО-04-2017:

«3.2. Основные параметры и характеристики

3.2.1 Нафта прямогонная должна соответствовать требованиям настоящего стандарта.

3.2.2 По физико-химическим показателям Нафта прямогонная должна соответствовать требованиям и нормам настоящего стандарта организации, указанным в таблице 1.

№

Наименование показателя

Норма

Метод испытаний

лето

зима

1.

Фракционный состав:

Температура начала перегонки не ниже

35

25

ГОСТ 2177

ГОСТ 2177

10 % перегоняется при температуре °С, не выше

79

70

50 % перегоняется при температуре °С, не выше

125

115

90 % перегоняется при температуре °С, не выше

195

160

Температура конца кипения, °С не выше

205

185

Доля остатка в колбе, % не более

2,0

2,0

Остаток и потери, % не более

6,0

6,0

2.

Плотность при 20°С, кг/м3   не ниже

690 

690 

ГОСТ 3900

3.

Массовая доля общей серы, %, не более

0,20

0,20

СТ РК ИСО 8754

3.

Содержание воды, %

отсутствует

отсутствует

ГОСТ 2477

4.

Массовая доля меркаптановой серы, %, не более

0,10

0,10

ГОСТ 17323

5.

Давление насыщенных паров нафты, кПа, не более 

67

93

ГОСТ 1756

6.

Кислотность мг КОН/100 см3 ,  не более

5,0

5,0

ГОСТ 5985

7.

Содержание    фактических смол, мг/100 см3, не более

5,0

5,0

ГОСТ 1567

8.

Содержание водорастворимых кислот и щелочей

отсутствует

отсутствует

ГОСТ 6307

9.

Содержание воды

отсутствует

отсутствует

по п.6.2 СТ

10.

Содержание механических примесей, %

отсутствует

отсутствует

по п.6.2 СТ

11.

Содержание хлористых солей, мг/дм3             

отсутствует

отсутствует

ГОСТ 21534

3.3 Требования к сырью и материалам

Для производства нафты прямогонной применяют следующее сырье: - нефть товарная по ГОСТ 9965, СТ РК 1347, ГОСТ Р 51858.

Согласно стандарту нафта прямогонная установки по переработке углеводородного сырья УПУС-30 ТОО «ORAL MUNAI» получается путем ректификации сырья в ректификационной колонне и предназначена для использования в качестве компонента сырья процесса гидроочистки и последующего каталитического риформинга при производстве автомобильных бензинов.»

Из данных документов следует, что физико-химические характеристики нафты прямогонной, произведенной ТОО «ORAL MUNAI» в соответствии с ТУ СТ 160740021712-ТОО-02-2017 и отгруженной в адрес ООО «ФОТ-Самара», соответствуют нормам пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ в целях налогообложения акцизом. 

Производитель (ТОО «ORAL MUNAI») гарантирует соответствие нафты прямогонной требованиям стандарта организации СТ 160740021712-ТОО-02-2017. Гарантийный срок хранения нефтепродукта составляет один год (п. 8.1, п. 8.2). Согласно п. 5.1, п. 5.2 технических условий нафта прямогонная принимается партиями и сопровождается одним документом о качестве (паспортом). Паспорт – документ о качестве, отражает физико-химические показатели нафты прямогонной, предусмотренные стандартом организации.

При этом п. 4.18 ТУ СТ 160740021712-ТОО-02-2017 предусмотрено, что при получении нафты прямогонной, все некондиционные нефтепродукты (нафта, не соответствующая условиям) направляются в линию некондиции, т. е. обратно в сырьевой резервуар. 

Таким образом, данными ТУ СТ 160740021712-ТОО-02-2017 производитель гарантирует качество нафты прямогонной установленным требованиям.

Доказательств того, что товар – нафта прямогонная  в рассматриваемом периоде была поставлена не соответствующая ТУ СТ 160740021712-ТОО-02-2017, общество не представило.

Инспекцией при проведении мероприятий налогового контроля из различных источников получены паспорта качества на аналогичные партии нафты прямогонной, отгруженной в адрес ООО «ФОТ Самара» в июне, июле и сентябре 2017г. Во всех представленных паспортах показатели плотности нафты прямогонной и значение показателя температуры соответствуют требованиям пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ.

Кроме того, Общество представило в налоговый орган, и он имеется в материалах дела, сертификат соответствия от 16.06.2017 № KZ2710317.01.0100071 на нафту прямогонную производства ТОО «ORAL MUNAI», выданный органами технического регулирования Республики Казахстан. В сертификате содержится информация о соответствии производства нафты прямогонной требованиям п. 3.1.2 таблицы 1 (поз. 1-11) ТУ СТ 160740021712-ТОО-02-2017. В данном пункте (поз. 1 и 2) содержатся нормативные показатели фракционного состава (температуры перегонки) нафты прямогонной, плотности нефтепродукта, которые соответствуют характеристикам товара, установленным в пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ в целях отнесения данного товара к прямогонному бензину, что также подтверждает правильность сделанного налоговым органом вывода. 

В соответствии с дополнительным соглашением к договору поставки от 11.11.2016 № 08, датированным 30.03.2017г.: «Поставщик (ТОО «Фуел Ойл Трейд» Республика Казахстан) обязуется поставить, а Покупатель (ООО «ФОТ Самара») принять и оплатить Продукт перегонки нефти: нафта прямогонная СТ 160740021712-ТОО-02-2017 – код ВЭД 2710121109 (прочее)». 

Таким образом, заявитель при заключении договора располагал стандартом организации ТОО «ORAL MUNAI» - ТУ СТ 160740021712-ТОО-02-2017 «Нафта прямогонная» от 11.04.2017г. и тем самым заранее в договоре определило производителя приобретаемого товара, с конкретными физико-химическими характеристиками. 

Из сказанного следует, что еще до начала поставки (30.03.2017г.) стороны договорились о продаже нафты прямогонной, соответствующей требованиям ТУ СТ 160740021712-ТОО-02-2017.

Отгрузка нафты прямогонной ООО «ФОТ Самара» производилась с территории ТОО «ORAL MUNAI», как после утверждения производителем технических условий - 11.04.2017г. (253,335 тонн), так и до указанной даты (с 01.04.2017г. по 10.04.2017г. – 171,944 тонн). Как до 11.04.2017г., так и после 11.04.2017г. ТОО «ORAL MUNAI»  осуществляло и осуществляет производство нефтепродуктов на одном и том же оборудовании - установке по переработке углеводородного сырья «УПУС-30» путем ректификации нефти в ректификационной колонне. Цена единицы товара (за 1 тонну нафты прямогонной), отгруженной ТОО «Фуел ойл трейд» в адрес Общества, как до 11.04.2017г., так и после указанной даты  составила 18,0 тыс. руб., что также указывает на идентичность товара.

Таким образом, дата утверждения директором ТОО «ORAL MUNAI» ТУ СТ 160740021712-ТОО-02-2017 не свидетельствует о том, что продукция, произведенная до 11.04.2017 имеет иные физико-химические характеристики по сравнению с продукцией, произведенной после этой даты. 

ООО «ФОТ Самара» предоставлено заключение ФБУ «Самарская лаборатория судебной экспертизы от 21.11.2017г., из содержания которого следует, что нафта прямогонная не подпадает под ст. 181 НК РФ: является сырьем и не является прямогонным бензином. 

Однако суд считает, что данное доказательство не опровергает правильность выводов налогового органа, поскольку в укзаанном заключении не исследованы такие показатели, которые необходимо установить согласно ст. 181 НК РФ по фракционному составу и плотности.

ООО «ФОТ Самара» предоставлен также аналитический отчет ИЦ филиала АО «СЖС Восток Лимитед» с результатами испытания образцов нафты прямогонной. При анализе данного отчета следует, что по плотности образец является прямогонным бензином. 

Так, согласно пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ плотность должна быть не менее 650 кг/м3 и не более 749 кг/м3 при температуре 15 или 20 градусов Цельсия. Согласно отчета плотность образца равна 0,7472 г/см3, однако при переводе составляет 747,2 кг/м3, что соответствует требованиям пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ. 

В отношении значения показателя температуры необходимо отметить, что в отчете не указано значение атмосферного давления, при котором проводились исследования. При этом значение температуры в 222 градусов Цельсия не соответствует самой классификации кодов ТН ВЭД. Более того, согласно Техническим условиям СТ 160740021712-ТОО-04-2017 на нафту прямогонную температура конца кипения летом составляет 205 градусов Цельсия и зимой 185 градусов Цельсия.

Вместе с тем, в отчете ИЦ филиала АО «СЖС Восток Лимитед» имеется оговорка, что «образец, к которому относятся зафиксированные в этом документе данные, был отобран и предоставлен клиентом. Полученные данные не дают гарантии представительности образца какой-либо продукции и строго относятся только к данному образцу. Компания не несет ответственности по отношению к происхождению или источнику, из которого образец был отобран по информации клиента». 

Доводы заявителя о том, что пробы отбирались у последующего покупателя из резервуара, в который не смешивались иные партии товара, суд отклоняет как документально надлежащим образом не подтвержденные. Доказательств достоверности изъятых проб в материалах дела не имеется.

Более того, суд признает обоснованными доводы инспекции о том, что изъятие проб нефтепродукта проведено с нарушением ГОСТ 2517-2012 «Нефть и нефтепродукты. Методы отбора проб» (далее - ГОСТ). 

Согласно п. 3.1 ГОСТ в зависимости от насыщенности паров, жидкого и твердого, парообразного состояния вещества, места хранения определяется инструмент для отбора. Указание на инструмент для отбора отсутствует.

В случае отбора из горизонтальных резервуаров (п. 4.4.1 ГОСТ) пробы берут три раза: из верхнего слоя (на 200 мм ниже поверхности), из среднего слоя (с середины высоты), из нижнего слоя (на 250 мм выше нижней точки). Затем происходит смешение трех проб в соотношении 1:6:1. 

Согласно п. 5.4 ГОСТ отбор происходит в присутствии наблюдающего (дублера). Однако, информация о лице, производившем отбор, отсутствует.

На этикетке обязательно должна присутствовать информация (п. 6.4 ГОСТ): номер пробы, наименование товара, поставщик, номер резервуара, высота налива, номер партии, дата и время, срок хранения пробы, технические условия, Ф.И.О.

Более того, на сайте производителя ТОО «ORAL MUNAI» www.oralmunai.kz имеется вкладка «продукция» с перечнем товаров и их физико-химическими характеристиками, которые соответствуют СТ 160740021712-ТОО-04-2017. Указанное подтверждает вывод налогового органа.

Ответ ФГБОУ ВО «Самарский государственный технический университет» без номера и даты, данный на запрос ООО «ФОТ Самара», не противоречит выводам налогового органа о признании нафты прямогонной СТ 160740021712-ТОО-02-2017 производства ТОО «ORAL MUNAI» прямогонным бензином в целях налогообложения акцизом. 

Нормами Налогового кодекса  РФ установлены специальные нормы и конкретные характеристики товара при соблюдении которых товар признается подакцизным, в т.ч. по плотности, значению показателя температуры при которой перегоняется по объему не менее 90 процентов смеси. 

Специалистом ФГБОУ ВО «СамГТУ» нормативно-техническая документация по производству ТОО «ORAL MUNAI» нафты прямогонной (ТУ СТ 160740021712-ТОО-02-2017), паспорта качества, выданные на товар покупателю на соответствие (несоответствие) требованиям главы 22 «Акцизы» пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ не оценивались. В ответе приведены общетеоретические сведения в области нефтепереработки в отношении фракций нефти, выкипающих в пределах 120-240 градусов Цельсия. В ТУ СТ 160740021712-ТОО-02-2017 ТОО «ORAL MUNAI» температура выпикания нафты прямогонной составляе от 35 до 205 градусов Цельсия (летней), от 25 до 185 градусов Цельсия (зимней). 

В письме ФГБОУ ВО «СамГТУ» сделан вывод, что нафта не является самостоятельным продуктом, таким как прямогонный бензин. Однако, Налоговый кодекс РФ не связывает налогообложение товара акцизом с его использованием (в качестве сырья, добавки, либо конечного продукта). 

Налогоплательщик приводит выдержки из судебных актов, датированных 2011, 2013, 2014 гг. Однако ошибочно не принимает во внимание, что с 01.01.2016г. введен в действие Федеральный закон от 23.11.2015 № 323-ФЗ, которым в пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ внесены изменения. В связи с чем, толкование и применение норм законодательства в ранее действующей редакции применительно к рассматриваемым правоотношениям сторона, суд считает неправомерным. 

Утверждение ООО «ФОТ Самара», что паспорта качества завода-изготовителя ТОО «ORAL MUNAI» не содержат данных о температуре полного выкипания нафты прямогонной не соответствует фактическим обстоятельствам: в п. 1 «Фракционный состав» паспорта качества установлен показатель «Температура конца кипения», который определяется по норме не выше 205 градусов Цельсия. Кроме того, в п. 4.4 ТУ также указывается, что «Нафта прямогонная представляет собой легко воспламеняющуюся жидкость, выкипающую в пределах от 25 до 205 градусов Цельсия». 

В соответствии с Единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности ЕАЭС, утвержденной Советом Евразиатской экономической комиссии от 16.07.2012 № 54 с учетом Рекомендации Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 № 4 «О пояснениях к Единой товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Таможенного Союза», нафта прямогонная СТ 160740021712-ТОО-02-2017 производства ТОО «ORAL MUNAI» классифицирована по коду ТН ВЭД ЕАЭС – 2710 12 110 9 – «Нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных пород, кроме сырых», субпозиция  «легкие дистилляты и продукты для специфических процессов переработки  прочие».

Согласно Правилу 1 Основных правил интерпретации ТН ВЭД, установленных Рекомендацией Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 № 4 классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам, если такими текстами не предусмотрено иное.

Согласно Правилу 6 Основных правил интерпретации ТН ВЭД для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям.

В соответствии с п. 4 Примечания к субпозициям (Группа 27 «Топливо минеральное, нефть и продукты их перегонки; битуминозные вещества; воски минеральные») в субпозиции 2710 12 термин «легкие дистилляты и продукты» означает нефтепродукты, 90 % или более которых (включая потери) перегоняется до температуры 210 °C (по методу ASTM D 86).

Из изложенного следует, что нафта прямогонная код ТН ВЭД ЕАЭС – 2710 12 110 9 соответствует требованиям пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ.

Налогоплательщик также отмечает, что нафта прямогонная в рассматриваемом случае является сырьем для дальнейшего производства подакцизного товара, а не самим подакцизным товаром. Общество отмечает, что ввезенная нафта не соответствует понятию товара отраженного в ст. 38 НК РФ.

Данные доводы отклоняются судом как основанные на неправильном применении норм материального права и без учета фактических обстоятельств дела.

Согласно п. 1 ст. 38 НК РФ объект налогообложения - реализация товаров (работ, услуг), имущество, прибыль, доход, расход или иное обстоятельство, имеющее стоимостную, количественную или физическую характеристику, с наличием которого законодательство о налогах и сборах связывает возникновение у налогоплательщика обязанности по уплате налога. 

Приобретённая налогоплательщиком нафта прямогонная в рассматриваемом случае является товаром, который в дальнейшем был реализован по цепочке покупателям, что не оспаривалось, напротив, подтверждено было заявителем в ходе судебного разбирательства. 

Таким образом, нафта прямогонная попадает под понятие реализованного товара по ст. 38 НК РФ. А в соответствии с пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ и физико-химическими характеристиками попадает в категорию подакцизного товара.

ООО «ФОТ Самара» указывает на необходимость применения кода ТНВЭД ЕАЭС при определения подакцизного товара.

Однако, пунктом 1 ст. 11 НК РФ установлено, что институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Налоговом Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

Единый таможенный тариф Евразийского экономического союза (ЕТТ ЕАЭС) - свод ставок ввозных таможенных пошлин, применяемых к товарам, ввозимым (ввезённым) на таможенную территорию Евразийского экономического союза из третьих стран, систематизированный в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (утв. Решением Совета Евразийской Экономической Комиссии от 16 июля 2012 № 54).

В группу № 27 «Топливо минеральное, нефть и продукты их перегонки; битуминозные вещества; воски минеральные» под кодом 2710 19 310 0 включены тяжёлые дистилляты – газойли – для специфических процессов переработки, а под кодом 2710 12 110 9 включены прочие лёгкие дистилляты и продукты. 

Согласно представленных международных товарно-транспортных накладных поставка нафты прямогонной осуществлялась с кодом статистики 2710121109- прочие лёгкие дистилляты и продукты.

Присвоение продавцом того или иного кода по ТН ВЭД ЕАЭС не является основанием для отнесения товара к неподакцизным товарам, поскольку нормами пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ определены специальные нормы, подлежащие применению в целях налогообложения, а также конкретные условия, при соблюдении которых товар признается подакцизным в целях налогообложения акцизом. 

В соответствии со ст. 52 Таможенного кодекса ТС классификация товаров по ТН ВЭД производится для целей таможенного декларирования, которое осуществляется при перемещении товаров через таможенную границу ЕАЭС. В соответствии с п. 1 ст. 50 Таможенного кодекса ТС Единая товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности таможенного союза применяется для осуществления мер таможенно- тарифного и нетарифного регулирования внешнеторговой и иных видов внешнеэкономической деятельности, ведения таможенной статистики. Перечень  нефтепродуктов, признанных подакцизными в целях главы 22 НК РФ не соответствует группировке товаров – нефтепродуктов, установленной ТН ВЭД ЕАЭС при определении кода товара – раздел «Минеральные продукты», группа 27 «Топливо минеральное, нефть и продукты их перегонки; битумоземные вещества; воски минеральные». В главе 22 НК РФ «Акцизы» отсутствует такие понятия как, легкие дистилляты, тяжелые дистилляты. Одновременно в главе 22 НК РФ подакцизным товаром признается, например, прямогонный бензин, который ТН ВЭД ЕАЭС не предусмотрен. Перечень кодов ТН ВЭД ЕАЭС приведен для удобства пользования и не является исчерпывающим. Для отнесения товаров к подакцизным товарам следует руководствоваться наименованием (описанием) товаров, приведенным в ст. 181 НК РФ. Таким образом, при налогообложении акцизом нефтепродуктов, импортируемых через таможенную границу ЕАЭС, следует руководствоваться наименованием (описанием) товаров, установленным ст. 181 НК РФ, а не кодом ТН ВЭД ЕАЭС. 

Данный вывод суда подтверждается правовой позицией, изложенной в Постановлении Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.02.2018г. по делу № А55-21260/2017.

Приказом ФТС России от 24.08.2017 № 1358 «О ставках акцизов по подакцизным товарам, ввозимым в Российскую Федерацию, и учете их уплаты в доход федерального бюджета» определено, что «для целей применения ставок акцизов необходимо руководствоваться наименованием товара и кодом единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза.

Вместе с тем, данным приказом также определено, что Перечень кодов ТН ВЭД ЕАЭС приведен для удобства пользования и не является исчерпывающим.

Для отнесения товаров к подакцизным товарам следует руководствоваться наименованием (описанием) товаров (11)».

В п. 14 Приказа ФТС России от 24.08.2017 № 1358 приведено определение прямогонного бензина в целях налогообложения акцизом при ввозе товара в Российскую Федерацию, которое по своему содержанию соответствует  положениям пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ. 

Таким образом, при налогообложении акцизом нефтепродуктов,  импортируемых через таможенную границу ЕАЭС, следует руководствоваться наименованием (описанием) товаров, установленным  ст. 181 НК РФ, а не кодом ТН ВЭД ЕАЭС.    

Исходя из оценки представленных в дело доказательств, оцененных судом по правилам ст. 71 АПК РФ в совокупности и взаимосвязи, следует вывод, что физико-химические характеристики  нафты прямогонной, произведенной ТОО "ORAL MUNAI"   в соответствии с ТУ СТ 160740021712-ТОО-02-2017 и отгруженной в адрес ООО "ФОТ САМАРА" в рассматриваемом периоде, по своим   характеристикам  соответствуют нормам  пп. 10 п. 1 ст. 181  НК РФ в целях налогообложения акцизом. 

   В соответствии с пп. 13 п. 1 ст. 182 НК РФ объектом налогообложения акцизами  признаются операции по ввозу подакцизных товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией.

 Применение косвенных налогов в торговых отношениях государств - членов ЕАЭС производится в соответствии с Договором о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года (далее - Договор) и Протоколом о порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг (далее - Протокол), являющимся приложением N 18 к Договору. 

В соответствии с п. 1 ст. 186 НК РФ взимание акциза по подакцизным товарам Евразийского экономического союза, ввозимым на территорию Российской Федерации с территории государства - члена Евразийского экономического союза, за исключением подакцизных товаров Евразийского экономического союза, подлежащих в соответствии с законодательством Российской Федерации маркировке акцизными марками, осуществляется налоговыми органами. 

Согласно п.13 раздела III Протокола  "О порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнения работ, оказания услуг" к договору о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014   взимание косвенных налогов по товарам, импортируемым на территорию одного государства-члена с территории другого государства-члена  осуществляется налоговым органом государства-члена, на территорию которого импортированы товары, по месту постановки на учет налогоплательщиков - собственников товаров.

При этом для целей данного раздела собственником товаров признается лицо, которое обладает правом собственности на товары или к которому переход права собственности на товары предусматривается договором (контрактом).

Согласно п.13.1. Протокола, если товары приобретаются на основании договора (контракта) между налогоплательщиком одного государства-члена и налогоплательщиком другого государства-члена, уплата косвенных налогов осуществляется налогоплательщиком государства-члена, на территорию которого импортированы товары, - собственником товаров либо, если это предусмотрено законодательством государства-члена, - комиссионером, поверенным или агентом.

Согласно п.16  Протокола налоговой базой для обложения акцизами является объем, количество (иные показатели) импортированных подакцизных товаров в натуральном выражении, в отношении которых установлены твердые (специфические) ставки акцизов.

Налоговая база для исчисления акцизов определяется на дату принятия на учет налогоплательщиком импортированных подакцизных товаров

А согласно п.17 суммы косвенных налогов, подлежащие уплате по товарам, импортированным на территорию одного государства-члена с территории другого государства-члена, исчисляются налогоплательщиком по налоговым ставкам, установленным законодательством государства-члена, на территорию которого импортированы товары.

В соответствии со ст.193 НК РФ с 01.01.2017 года на средние дистилляты установлена ставка акциза в размере 7 800 руб. за 1 тонну. 

В соответствии со ст.193 НК РФ с 01.01.2017 года на прямогонный бензин установлена ставка акциза в размере 13 100 руб. за 1 тонну.

Согласно п. 19 и п. 20 косвенные налоги, за исключением акцизов по маркируемым подакцизным товарам, уплачиваются не позднее 20-го числа месяца, следующего за месяцем принятия на учет импортированных товаров;

 Налогоплательщик обязан представить в налоговый орган соответствующую налоговую декларацию по форме, установленной законодательством государства-члена, либо по форме, утвержденной компетентным органом государства-члена, на территорию которого импортированы товары, в том числе по договору (контракту) лизинга, не позднее 20-го числа месяца, следующего за месяцем принятия на учет импортированных товаров.

Таким образом, ООО  «ФОТ САМАРА»  в нарушение ст. 23, 45, п. пп. 13 п. 1 ст. 182 НК РФ, пп. 11 п. 1 ст. 181 НК РФ, пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ,  п.16 и п.17 Протокола  осуществила ввоз на территорию РФ с территории Республики Казахстан товара  без исчисления и уплаты в бюджет акциза.   

В соответствии  с п. 14 раздела III Протокола  "О порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнения работ, оказания услуг" к договору о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014. Для целей уплаты НДС налоговая база определяется на дату принятия на учет у налогоплательщика импортированных товаров (но не позднее срока, установленного законодательством государства-члена, на территорию которого импортируются товары) на основе стоимости приобретенных товаров (в том числе товаров, являющихся результатом выполнения работ по договору (контракту) об их изготовлении), а также товаров, полученных по договору (контракту) товарного кредита (товарного займа, займа в виде вещей), товаров, являющихся продуктом переработки давальческого сырья, и акцизов, подлежащих уплате по подакцизным товарам.

В нарушение данной нормы Договора ООО  «ФОТ САМАРА» занизило налоговую базу по НДС на сумму неисчисленного в бюджет акциза. 

При таких обстоятельствах, налоговый орган обоснованно начислил по результатам камеральной налоговой проверки обществу  сумму акциза в размере 9 622 158 рублей и НДС в размере 1 551 988 рублей.

Поскольку указанные суммы акциза и НДС не были уплачены обществом в установленный закон срок, инспекция на основании ст. 75 НК РФ правомерно начислила обществу оспариваемым решением и предъявила к уплате пени в соответствующих указанным выше суммах.

Кроме того, материалами дела подтверждается факт неуплаты обществом акциза и НДС за апрель 2017 года, а также его вина общества в совершении данного нарушения по неосторожности ввиду неправильного применения и толкования норм права, в связи с чем общество законно и обоснованно было привлечено к ответственности в виде штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату НДС и акциза в размере 30 % от неуплаченной суммы. 

           На основании изложенного оспариваемое решение инспекции в данной части соответствует закону, в том числе Налоговому кодеку РФ и оснований для признания его недействительным согласно ст. 201 АПК РФ не имеется, в данной части в удовлетворении требований заявителя следует отказать.

        Указанная правовая позиция содержится в Постановлении Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.02.2019 года по делу № А55-18677/2018.

         Руководствуясь ст. ст. 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

        Решение  может быть обжаловано в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с направлением апелляционной жалобы через Арбитражный суд Самарской области.

Судья

/

С.В. Агеенко