Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-15856/2023

г. Хабаровск

04 декабря 2023 года

Резолютивная часть объявлена 28 ноября 2023 года.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи Татаринова В.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрел в заседании суда дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Снабкомплектпоставка» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 129344, 

<

...>, эт 1 пом. VIII ком 7, РМ4Б)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 680030, 

<

...>)

третье лицо: Открытое акционерное общество «Российские железные дороги» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 107174, 

<

...>)

о признании незаконным заключения от 23.08.2023 № ЛИ/8834/23.

В судебное заседание явились:

от заявителя – ФИО2 по доверенности от 24.03.2023 № 21, диплом; ФИО3 по доверенности от 28.06.2023, диплом;

от Хабаровского УФАС России – ФИО4 по доверенности от 03.11.2023 № ТТ/11099/23, диплом;

от ОАО «РЖД» – ФИО5 по доверенности от 24.12.2021 № 27АА 1818483, диплом.

Суд

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Снабкомплектпоставка» (далее – ООО «Снабкомплектпоставка», заявитель) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании незаконным заключения Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее – Хабаровское УФАС России, антимонопольный орган) от 23.08.2023 № ЛИ/8834/23.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельного требования относительно предмета спора, привлечено Открытое акционерное общество «Российские железные дороги» (далее – ОАО «РЖД», заказчик).

В судебном заседании представители заявителя поддержали заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении, а также в представленных письменных дополнениях к заявлению.

Представитель Хабаровского УФАС России в судебном заседании против заявленных требований возражала по доводам, изложенным в представленном отзыве; представлены материалы проверки.

ОАО «РЖД» представило письменный отзыв, а также дополнения к отзыву в которых поддержало позицию антимонопольного органа. Представитель этого лица в судебном заседании просил в удовлетворении заявленных требований отказать.

В ходе судебного разбирательства арбитражным судом установлены следующие фактические обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения спора.

Как усматривается из материалов дела, 22.02.2023 на сайте https://rts-tender.ru               ОАО «РЖД» опубликовано извещение о проведении открытого аукциона среди субъектов малого и среднего предпринимательства в электронной форме № 273/ОАЭ-ЦДЗС/23 на право заключения договора поставки валов карданных и фланцев шлицевых и закупочная документация.

Начальная (максимальная) цена договора - 7 243 714,44 руб. без учета НДС,                             8 692 457,33 руб. с учетом НДС. Срок окончания подачи заявок - 06.03.2023. Дата подведения итогов - 15.03.2023.

В соответствии с протоколом заседания Дальневосточного подразделения Конкурсной комиссии Центральной дирекции закупок и снабжения                                                    № 273/ОАЭ-ЦДЗС/23/2 от 15.03.2023 аукционной комиссией                                                          ООО «Снабкомлектпоставка» признано победителем данной закупки.

22.03.2023 по результатам проведения данного открытого аукциона среди субъектов малого и среднего предпринимательства в электронной форме                                             № 27/ОАЭ-ЦДЗС/23 между ОАО «РЖД» и ООО «Снабкомплектпоставка» заключен договор поставки № 273/ОАЭ-ЦДЗС/23/1/1 на поставку валов карданных и фланцев шлицевых (далее – Договор).

В соответствии с пунктом 1.1 Договора поставщик обязуется поставить, а Покупатель принять и оплатить Товар, указанный в Спецификациях, являющихся Приложениями к настоящему Договору.

Согласно пункту 1.2 Договора наименования Товара, количество, цена, наименование страны происхождения Товара, срок поставки Товара указываются в Спецификациях к настоящему Договору. Срок поставки может быть детализирован в Графике поставки, являющемся неотъемлемой частью Спецификации (настоящего Договора). Товар поставляется партиями в соответствии с Разнарядками Покупателя, которые направляются (вручаются) Поставщику способом и в сроки, установленные настоящим Договором. Если График поставки к настоящему Договору не содержит помесячную разбивку, то Товар поставляется ежемесячно равными партиями в течение указанного в Графике периода поставки.

Поставщик обязан: передать Покупателю Товар в порядке, количестве и сроки, предусмотренные условиями настоящего Договора (пункт 3.1.1 договора); поставить Товар надлежащего качества, соответствующий условиям и требованиям настоящего Договора и предоставить на него сертификаты соответствия и иные, предусмотренные законом и условиями настоящего Договора документы (пункт 3.1.3 договора).

В соответствии с пунктами 4.1, 4.2 Договора товар подлежит поставке в адрес Получателей на условиях, указанных в Спецификациях, в сроки, указанные в Графике поставки (а при его отсутствии - в Спецификации) и Разнарядках. Досрочная поставка Товара допускается только с согласия Покупателя при наличии Разнарядки. Покупатель вправе отказаться от принятия Товара, поставка которого просрочена. При этом Покупатель имеет право реализовать свои права, предусмотренные разделами 10 и 15 настоящего Договора; порядок поставки Товара (отгрузка Товара Поставщиком в адрес Получателя путем сдачи перевозчику, доставка Поставщиком Товара до склада Получателя, выборка Товара Получателем со склада Поставщика (Грузоотправителя), отгрузка Товара Поставщиком железнодорожным транспортом в вагонах, предоставляемых Покупателем), определяется Покупателем и указывается в Разнарядке. Разнарядка на отгрузку Товара Поставщиком железнодорожным транспортом в вагонах, предоставляемых Покупателем, выдается Покупателем только при условии наличия у Поставщика (Грузоотправителя) железнодорожных путей необщего пользования, непосредственно примыкающих к ближайшей от Поставщика (Грузоотправителя) железнодорожной станции отправления.

Согласно пункту 9.1 Договора в случае поставки по настоящему Договору Товара, содержащегося в перечне продукции, подлежащей инспекторскому контролю, утвержденном распоряжением ОАО «РЖД» от 12.04.2018 № 732/р, являющимся Приложением № 4 к настоящему Договору, и иных внутренних документах Покупателя, изданных в дополнение, изменение или взамен указанного распоряжения, Поставщик обязуется заключить в течение 10 (десяти) дней с момента заключения настоящего Договора отдельное Соглашение «О взаимодействии в области организации проведения технического аудита и инспекторского контроля» с Покупателем в лице Центра технического аудита - структурного подразделения ОАО «РЖД» (далее ЦТА) в соответствии с формой Соглашения, содержащейся в Приложении № 1 к настоящему Договору. В случае если Поставщик не является изготовителем поставляемого Товара, Поставщик обязуется обеспечить прохождение инспекторского контроля Товара у изготовителя в соответствии с условиями настоящего Договора, в том числе, обеспечить подписание изготовителем Соглашения, предусмотренного настоящим пунктом. Отсутствие необходимости заключения указанного в настоящем пункте Соглашения в отношении всего или части Товара, подлежащего поставке по настоящему Договору, указанного в п. 9.1. настоящего Договора, подтверждается письмом уполномоченного лица ЦТА. В случае получения Поставщиком указанного письма, права и обязанности, содержащиеся в настоящем разделе настоящего Договора прекращаются полностью или в отношении части Товара, указанной в письме, с момента уведомления Покупателя в соответствии с настоящим пунктом.

При поставке Товара по настоящему Договору, подлежащему инспекторскому контролю, Поставщик представляет Покупателю сертификат (паспорт) качества (технический паспорт, акт технической годности), заверенные подписью и печатью инспектора Покупателя, осуществляющего приемку Товара на предприятии-изготовителе. Один оригинал указанных документов следует с Товаром, две заверенные Поставщиком копии предоставляются на оплату Товара в комплекте с документами, предусмотренными в настоящем Договоре (пункт 9.2 Договора).

Инспекторский контроль, осуществляемый представителями ЦТА согласно ГОСТ 32894-2014 «Продукция железнодорожного назначения. Инспекторский контроль. Общие положения условиями настоящего Договора, осуществление Получателем приемочной проверки по качеству, количеству, комплектности и внешнему виду при приемке Товара по условиям поставки по настоящему Договору, не освобождает Поставщика от ответственности за качество Товара по законодательству Российской Федерации и условиям настоящего Договора (пункт 9.4 Договора).

В соответствии с пунктом 9.5 Договора не допускается поставка Товара без прохождения установленных процедур инспекторского контроля, осуществляемых инспекторами-приемщиками ЦТА. Подтверждением прохождения инспекторского контроля являются подпись и печать инспектора-приемщика заводского ЦТА на документах, указанных в пункте 9.2 настоящего Договора. В случае поставки Товара без документа, указанного в первом абзаце настоящего пункта, подтверждающего прохождение инспекторского контроля, Покупатель вправе в соответствии со                                статьей 514 Гражданского кодекса Российской Федерации отказаться от переданного Товара, приняв его на ответственное хранение и уведомив об этом Поставщика. По требованию Покупателя Поставщик обязан в течение 7 (семи) календарных дней распорядиться принятым на ответственное хранение Товаром. В случае нарушения Поставщиком сроков распоряжения Товаром, Покупатель вправе распорядиться Товаром по своему усмотрению, уведомив Поставщика о возможных издержках. Поставщик несет ответственность за убытки, возникшие у Покупателя в результате поставки Товара в нарушение требований, установленных настоящим Договором, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 10.1 Договора за просрочку поставки Товара/непоставку Товара Покупатель вправе потребовать от Поставщика уплаты неустойки в размере 0,1% от цены настоящего Договора/цены Товара, поставленного с просрочкой, либо цены непоставленного Товара за каждый день просрочки/непоставки.

Под непоставкой Товара понимается отсутствие поставки Товара (полностью или в части) как в целом по настоящему Договору, так и по отдельным наименованиям Товара в сроки (периоды) поставки, согласованные Сторонами.

За непоставку Товара Покупатель вправе потребовать от Поставщика уплаты штрафа в размере 10% от цены настоящего Договора/непоставленного Товара. Непоставкой Товара для применения санкции, предусмотренной настоящим абзацем, считается отсутствие поставки Товара (полностью или в части) по настоящему Договору в целом либо по отдельным наименованиям Товара по истечении одного месяца с момента наступления срока (периода) поставки Товара в соответствии с настоящим Договором.

При поставке Товара путем его выборки со склада Поставщика (Грузоотправителя) Товар считается поставленным с просрочкой или непоставленным в случае, если Товар не готов к передаче или Покупатель не извещен о готовности Товара к передаче (перевозке) в порядке, указанном в пункте 4.8.1 настоящего Договора.

Неустойка (штраф) уплачиваются сверх убытков.

В соответствии с пунктом 10.4 Договора поставщик несет ответственность перед Покупателем при непоставке Товара (полностью или в части как в целом по настоящему Договору, так и по отдельным наименованиям Товара), выявлении расхождений по ассортименту, количеству, качеству, комплектности, а также несет ответственность перед Покупателем за сохранность Товара при его перевозке, в том числе, если Товар подлежит обязательному сопровождению или охране в пути следования.

Согласно пунктам 15.2, 15.3 Договора настоящий Договор может быть досрочно расторгнут по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

Покупатель оставляет за собой право отказаться от исполнения настоящего Договора (расторгнуть настоящий Договор) в одностороннем внесудебном порядке в случаях, предусмотренных настоящим Договором, а также в нижеследующих случаях, признаваемых Сторонами существенными нарушениями настоящего Договора:

- однократная просрочка поставки Товара;

- однократная поставка Товара без документов о допуске;

- непоставка Товара (полностью или в части) в течение одного месяца с момента, когда Товар должен был быть поставлен в соответствии со сроками (периодами) поставки согласно условиям настоящего Договора;

- непредставление Поставщиком запрашиваемых Покупателем документов, подтверждающих права Поставщика на поставляемый Товар, в том числе в сфере интеллектуальной собственности;

- нарушение Поставщиком условий пункта 5.7 настоящего Договора;

- поставка Поставщиком Товара ненадлежащего качества с любыми недостатками в количестве, превышающем 5% от поставленной партии,

- поставка Поставщиком фальсифицированного, контрафактного, несертифицированного Товара,

- поставка Поставщиком Товара, не прошедшего инспекторский контроль, в случае, если по условиям настоящего Договора его прохождение является обязательным.

Настоящий Договор вступает в силу с даты его подписания Сторонами и действует по 14.03.2024. Условия настоящего Договора применяются к отношениям Сторон, фактически возникшим с даты его подписания. Окончание срока действия настоящего Договора не лишает Покупателя права требовать восполнения непоставки/недопоставки Товара после истечения срока действия настоящего Договора (пункты 16.1, 16.2 Договора).

Распоряжением от 12.04.2018 № 732/р утвержден перечень продукции, подлежащей инспекторскому контролю, и продукции, процессы изготовления (ремонта и/или модернизации) которой подлежат техническому аудиту (далее – Распоряжение                    от 12.04.2018 № 732) (приложение № 4 к Договору).

В соответствии с пунктом 40 раздела II «Составные части железнодорожного подвижного состава» Перечня продукции, подлежащей инспекторскому контролю, утвержденного Распоряжением от 12.04.2018 № 732 «карданный вал привода генератора пассажирского вагона» подлежит инспекторскому контролю.

Приложением № 7 к Договору стороны согласовали спецификацию товара, а также следующий график поставки:

№п/п

Код СКМТР

Наименование Товара

Марка, чертеж

Количество

Срок поставки

Производитель

1

2

3

4

8

15

16

1

3187224820

ФЛАНЕЦ ШЛИЦЕВОЙ

АВР1.00 .00 .005

10 шт.

3 кв. 2023

ООО

«ВЕНТПРОМИНЖИНИРИНГ»

ИНН 

<

***>

2

3187228218

ВАЛ КАРДАННЫЙ

ЖД1-4250010- 06

147 шт.

2-4 кв. 2023

ООО «Кардан Сервис» ИНН:1650278598

В соответствии с пунктом 3.2.1 Договора заказчиком в установленные сроки по адресу электронной почты общества 23.03.2023 направлена разнарядка на отгрузку Товара по форме приложения № 1 к Договору на общую сумму 6 910 503,12 руб. с учетом НДС с установленными сроками поставки.

Согласно Разнарядке от 22.03.2023 № 1 поставка осуществляется в пять этапов:

- 81 шт. валов карданных на сумму 3 701 395,44 руб. с учетом НДС не                           позднее 15 апреля 2023 года;

- 10 шт. фланцев шлицевых не позднее на сумму 193 155,84 руб. с учетом НДС не позднее 15 июля 2023 года;

- 43 шт. валов карданных на сумму 1 964 938,32 руб. с учетом НДС не позднее                15 июля 2023 года;

- 22 шт. валов карданных на сумму 1 005 317,28 руб. с учетом НДС не позднее                 15 октября 2023 года;

- 1 шт. валов карданных на сумму 45 694,24 руб. с учетом НДС не позднее                       15 декабря 2023 года.

27.03.2023 ООО «Кардан Сервис» в адрес ООО «Снабкомплектпоставка» направлено письмо, которым уведомляет о задержке поставки товара по спецификации от 15.03.2023 № 1 в связи с остановкой груза на таможне; в письме обозначено, что компания не имеет возможности осуществить поставку в оговоренные сроки.

26.04.2023 ОАО «РЖД» в адрес ООО «Снабкомплектпоставка» направлено письмо №2017/ДВОСТДМС, из которого следует, что по условиям договора поставки предусмотрен инспекторский контроль продукции. В частности, инспекторскому контролю подлежат карданные валы ЖД-4250010-06, ранее согласованные к поставке от нового производителя ООО «Камские моторные комплекты». Просит подтвердить наличие инспекторского контроля данной продукции со стороны Центра технического аудита у производителя ООО «Камские моторные комплекты». В случае отсутствия отметки в паспорте продукции о пройденном контроле, приемка вышеуказанной продукции не предоставляется возможной.

02.05.2023 ООО «Снабкомплектпоставка» в адрес заказчика направлено письмо, которым просит разъяснить порядок взаимодействия Покупателя, Поставщика и Изготовителя Товара, входящего в перечень продукции, подлежащей инспекторскому контролю, утвержденном распоряжением ОАО «РЖД» от 12.04.2018 № 732/р для получения подтверждающего документа (о прохождении технического аудита); предоставить ответ, требуется ли ООО «Снабкомплектпоставка» и ООО «Камские моторные комплекты» проходить технический аудит и инспекторский контроль в отношении Товара - Вал карданный (ЖД-4250010-06), необходимого к поставке по договору поставки №273/ОАЭ-ЦДЗС/23/1/1 от 22.03.2023.

05.05.2023 Центр технического аудита ОАО «РЖД» в адрес                                             ООО «Снабкомплектпоставка» направлено письмо № ИСХ-3208/ЦТА, из которого следует, что согласно перечню продукции, подлежащей инспекторскому контролю, утвержденному распоряжением ОАО «РЖД» от 12.04.2018 г. №732/р, карданный вал привода генератора пассажирского вагона подлежит инспекторскому контролю. Для принятия решения об организации инспекторского контроля и заключения договора с ООО «Снабкомплектпоставка» необходимо представить в Центр копии следующих документов: информацию о производственных площадках для проведения инспекторского контроля продукции; номенклатуру изготавливаемой продукции; предполагаемые объемы изготовления продукции в 2023 году; документы по постановке продукции на производство (согласно ГОСТ 15.902-2014); свидетельство о присвоении условного номера клеймения; актуализированную конструкторскую документацию; технические условия; программу и методику приемо-сдаточных испытаний, согласованные установленным ОАО «РЖД» порядком.

09.06.2023 ООО «Снабкомплектпоставка» в адрес заказчика поставлен фланец шлицевой в количестве 10 шт. на сумму 193 155,84 руб., что подтверждается товарной накладной от 09.06.2023 № СКП88/1.

29.06.2023 заказчиком в адрес ООО «Снабкомплектпоставка» направлено уведомление о расторжении Договора, из которого следует, что в соответствии с разнарядкой № 1 товар на сумму 3 701 395,44 руб. должен быть поставлен не позднее 15.04.2023; товар на сумму 3 701 395,44 руб. по указанной разнарядке в адрес грузополучателя не поставлен. Таким образом, поставщиком допущена непоставка товара; заказчиком назначен штраф в размере - 370 139,54 руб.

По существу расторжение Договора в одностороннем порядке мотивировано следующими обстоятельствами, обозначенными в пункте 15.3 Договора: однократная просрочка поставки Товара; непоставка Товара (полностью или в части) в течение одного месяца с момента, когда Товар должен был быть поставлен в соответствии со сроками (периодами) поставки согласно условиям настоящего Договора.

Уведомление о расторжении Договора получено ООО «Снабкомплектпоставка» 13.07.2023.

ОАО «РЖД» в Хабаровский УФАС России направлено обращение о включении сведений об ООО «Снабкомплектпоставка» в реестр недобросовестных поставщиков, предусмотренный Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон о закупках), в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения договора от 22.03.2023                                               № 273/ОАЭ-ЦДЗС/23/1/1 на поставку валов карданных и фланцев шлицевых по результатам проведения открытого аукциона среди субъектов малого и среднего предпринимательства в электронной форме № 273/ОАЭ-ЦДЗС/23.

Антимонопольный орган, рассмотрев поступившее обращение в присутствии представителей ОАО «РЖД» и ООО «Снабкомплектпоставка», вынес заключение от 23.08.2023 (исх. № ЛИ/8834/23 от 28.08.2023), согласно которому комиссия пришла к выводу о подтверждении факта недобросовестного поведения при исполнении договора поставки от 22.03.2023 № 273/ОАЭ-ЦДЗС/23/1/1 на поставку валов карданных и фланцев шлицевых ООО «Снабкомплектпоставка»; указано, что данное заключение подлежит направлению в ФАС России для принятия решения о включении                                              ООО «Снабкомплектпоставка» в реестр недобросовестных поставщиков.

Считая вышеуказанное заключение незаконным, ООО «Снабкомплектпоставка» 28.09.2023 обратилось с настоящим заявление в арбитражный суд. Как утверждает заявитель, техническое задание не содержало требований относительно специальных условий поставки или требований к безопасности товара, а также требований об обязательном прохождении инспекторского контроля применительно к карданным валам ЖД1-4250010-06. По утверждению ООО «Снабкомплектпоставка», поставка рассматриваемых карданных валов в установленные сроки была невозможна, поскольку ООО «Кардан Сервис» сообщило о задержке поставки товара в связи с остановкой груза на таможне; ООО «Белкард», в свою очередь, сообщило о невозможности изготовления рассматриваемых карданных валов; требование о прохождении инспекторского контроля является невыполнимым условием. ООО «Снабкомплектпоставка» настаивает, что регламент о порядке прохождения инспекторского контроля качества товара, необходимый для приемки товара заказчиком, должен был быть изначально прописан в техническом задании для соответствующего анализа предпринимательских рисков, рентабельности участия в процедуре закупки и взвешенного принятия решения об участии в данной процедуре; в аналогичных закупках в отличие от настоящей закупки содержались сведения о наличии инспекторского контроля поставляемого товара. Как считает заявитель, признаки недобросовестности в его действиях отсутствуют; предприняты исчерпывающие меры, направленные на исполнение обязательств по заключенному Договору; намерений уклониться от исполнения Договора не было; предпринимались попытки пройти инспекторский контроль качества; часть товара была поставлена.

Возражая против заявленных требований, Хабаровское УФАС России настаивает на законности оспариваемого заключения, указывая, что ООО «Снабкомплектпоставка» обязательства по Договору в полном объеме не исполнены, необходимый ОАО «РЖД» товар в установленный сроки не поставлен; факт недобросовестного поведения со стороны заявителя подтвержден.

Позиция антимонопольного органа поддержана ОАО «РЖД».

Выслушав представителей участвующих в деле лиц, исследовав и оценив в порядке главы 7 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее –                    АПК РФ) материалы дела, арбитражный суд не усматривает оснований для удовлетворения заявленного требования ввиду следующего.

Общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц установлены Законом о закупках.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

Спорная закупка проводилась ОАО «РЖД» в соответствии с Законом о закупках, Положением о закупке товаров, работ, услуг для нужд ОАО «РЖД», утвержденного решением совета директоров ОАО «РЖД» 28.06.2018 (далее – Положение о закупке), размещенного на официальном сайте в ЕИС www.zak.upki.gov.ru.

Согласно пункту 2 статьи 5 Закона о закупках в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), договоры с которыми расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика, в отношении которого иностранными государствами, совершающими недружественные действия в отношении Российской Федерации, граждан Российской Федерации или российских юридических лиц, введены политические или экономические санкции и (или) в отношении которого иностранными государствами, государственными объединениями и (или) союзами и (или) государственными (межгосударственными) учреждениями иностранных государств или государственных объединений и (или) союзов введены меры ограничительного характера, от исполнения договора в связи с существенным нарушением такими поставщиками (исполнителями, подрядчиками) договоров.

ОАО «РЖД» является лицом, в отношении которого иностранными государствами введены экономические санкции.

Пунктом 1 статьи 5 Закона о закупках предусмотрено, что ведение реестра недобросовестных поставщиков осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, в единой информационной системе.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331 соответствующие полномочия возложены на Федеральную антимонопольную службу (пункт 5.3.4 Положения о ФАС России).

Во исполнение Закона о закупках принято Постановление Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 № 1211 (далее –  постановление № 1211), которым утверждены Перечень сведений, включаемых в реестр недобросовестных поставщиков (далее - Перечень), Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков, а также Правила направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков (далее - Правила направления сведений).

В соответствии с пунктом 8 Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков Уполномоченный орган осуществляет проверку представленных заказчиком документов, содержащих сведения, предусмотренные пунктами 2 - 4 Правил, в установленном им порядке.

В целях реализации пункта 8 Правил ФАС России принят приказ от 18.03.2013            № 164/13 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

В соответствии с пунктом 1 названного приказа, на комиссию ФАС России и соответствующие комиссии территориальных органов ФАС России возложены полномочия по проверке сведений, предоставляемых в ФАС России в соответствии с Правилами направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение Реестра недобросовестных поставщиков, утвержденными Постановлением Правительства Хабаровского края от 22.11.2012 № 1211.

Пунктом 2.4 Приказа № 164/13 предусмотрено, что сведения рассматриваются соответствующими территориальными органами ФАС России по месту нахождения заказчика.

Согласно подпункту 2.1 пункта 2 Приказа № 164/13 Комиссия проводит проверку Сведений в течение 10 дней с даты их поступления. По результатам проверки Сведений Комиссия дает соответствующее заключение, которое не позднее двух рабочих дней должно быть представлено руководителю ФАС России для принятия им решения о включении, либо об отсутствии оснований для включения сведений в Реестр, которое оформляется приказом ФАС России.

Как следует из материалов дела, при принятии оспариваемого заключения Хабаровское УФАС России исходило из подтверждения факта недобросовестного поведения ООО «Снабкомплектпоставка» и неисполнении условий договора от 22.03.2023 № 273/ОАЭ-ЦДЗС/23/1/1.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Из статьи 10 ГК РФ следует, что участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно и разумно.

Участник закупки, самостоятельно принявший решение об участии в закупке  и претендующий на заключение договора, обязан учесть специфику договора и соблюсти все предусмотренные условия для надлежащего исполнения обязательств.

В ином случае для него возникает риск наступления соответствующих неблагоприятных последствий, в том числе риск принятия уполномоченным органом решения о включении его в реестр недобросовестных поставщиков.

Принимая участие в закупке, общество осуществляет предпринимательскую деятельность, которая в соответствии со статьей 2 ГК РФ, является самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами.

При этом, в любом случае, действия хозяйствующего субъекта при осуществлении им предпринимательской деятельности должны осуществляться в установленном законом порядке.

Таким образом, подавая заявку на участие в рассматриваемой закупке,                          ООО «Снабкомплектпоставка» должно быть определить (оценить) имеется ли у него возможность осуществить поставку товара на согласованных в договоре условиях.

Как подтверждается материалами дела и, по существу, не отрицается лицами, участвующими в деле, ООО «Снабкомплектпоставка» обязательства по заключенному договору исполнены не в полном объеме; товар «вал карданный» в установленный срок не поставлен, в связи с чем 29.06.2023 заказчиком в адрес ООО «Снабкомплектпоставка» направлено уведомление о расторжении Договора.

Заявитель, утверждая об отсутствии его вины в невозможности поставки товара, указывает, что из технического задания и условий Договора не следует, что товар «вал карданный» подлежит инспекторскому контролю; кроме того, названный товар не был поставлен ввиду остановки груза на таможне.

Между тем, вопреки суждениям ООО «Снабкомплектпоставка», из материалов дела не следует, что невозможность поставки товара по Договору была обусловлена объективными и не зависящими от ООО «Снабкомплектпоставка» обстоятельствами.

Так, в соответствии с пунктом 3.1.6 аукционной документации, подавая заявку, участник подтверждает, что ознакомился с условиями документации о закупке, согласен с ними и возражений не имеет.

Согласно пункту 9.1 проекта договора, являющегося неотъемлемой частью аукционной документации, в случае поставки по настоящему Договору Товара, содержащегося в перечне продукции, подлежащей инспекторскому контролю, утвержденном распоряжением ОАО «РЖД» от 12.04.2018 №7 32/р, являющимся Приложением № 4 к настоящему Договору, и иных внутренних документах Покупателя, изданных в дополнение, изменение или взамен указанного распоряжения, Поставщик обязуется заключить в течение 10 (десяти) дней с момента заключения настоящего Договора отдельное Соглашение «О взаимодействии в области организации проведения технического аудита и инспекторского контроля» с Покупателем в лице Центра технического аудита - структурного подразделения ОАО «РЖД» (далее ЦТА) в соответствии с формой Соглашения, содержащейся в Приложении № 1 к настоящему Договору. В случае если Поставщик не является изготовителем поставляемого Товара, Поставщик обязуется обеспечить прохождение инспекторского контроля Товара у изготовителя в соответствии с условиями настоящего Договора, в том числе, обеспечить подписание изготовителем Соглашения, предусмотренного настоящим пунктом.

Не допускается поставка Товара без прохождения установленных процедур инспекторского контроля, осуществляемых инспекторами-приемщиками ЦТА. Подтверждением прохождения инспекторского контроля являются подпись и печать инспектора-приемщика заводского ЦТА на документах, указанных в пункте 9.2 настоящего Договора (пункт 9.5 проекта договора).

В соответствии с Техническим заданием поставке подлежит фланец шлицевой (марка, чертеж - АВР1.00.00.005), Вал карданный (марка, чертеж - ЖД1-4250010-06).

В свою очередь, марка/артикул «ЖД1-4250010-06» подразумевает карданный вал привода генератора пассажирского вагона; доказательств обратного со стороны заявителя не представлено.

Распоряжением от 12 апреля 2018 № 732/р утвержден перечень продукции, подлежащей инспекторскому контролю, и продукции, процессы изготовления (ремонта и/или модернизации) которой подлежат техническому аудиту (далее – Распоряжение                  № 732 от 12.04.2018) (приложение № 4 проекта договора).

В соответствии с пунктом 40 раздела II «Составные части железнодорожного подвижного состава» Перечня продукции, подлежащей инспекторскому контролю, утвержденного Распоряжением № 732 от 12.04.2018, «карданный вал привода генератора пассажирского вагона» подлежит инспекторскому контролю.

Таким образом, вопреки суждениям ООО «Снабкомплектпоставка», заказчиком в аукционной документации, а также в заключенном договоре от 22.03.2023                                       № 273/ОАЭ-ЦДЗС/23/1/1 на поставку валов карданных и фланцев шлицевых установлено обязательное требование о прохождении вала карданного инспекторскому контролю; оснований для вывода об обратном суд, изучив условия Договора, а также приложений к нему, не усматривает.

Учитывая изложенное, ООО «Снабкомплектпоставка», заключив Договор, по убеждению суда, не могло не знать об установлении требования о прохождении вала карданного инспекторскому контролю.

ООО «Снабкомплектпоставка», указывая в техническом предложении на участие в аукционе 273/ОАЭ-ЦДЗС/23 товар «Вал карданный» марка ЖД1-4250010-06, определенно понимало, что данный товар является Карданным валом привода генератора пассажирского вагона, а также что данный товар подлежит обязательной проверке качества в форме проведения инспекторского контроля.

Довод заявителя о том, что при проведении отдельных закупок заказчик в техническом задании прямо указывал на необходимость прохождения инспекторского контроля в отношении товара «Вал карданный», не свидетельствует о нарушении заказчиком прав заявителя, поскольку, как уже было указано выше, ОАО «РЖД» в аукционной документации и в техническом задании установило требование о прохождении инспекторского контроля в отношении товара «Вал карданный» путем содержащегося в техническом задании указания на соответствие товара предъявляемым договором требованиям. В данном случае форма установления такого требования (прямое указание либо ссылка на необходимость соответствия товара установленным договором требованиям) не имеет значения, поскольку из содержания проекта договора поставки, являющегося приложением № 1.2 к аукционной документации, однозначно следует, что закупаемый заказчиком и предложенный заявителем товар должен проходить проверку качества в форме инспекторского контроля.

ООО «Снабкомплектпоставка» указывает на неразъяснение порядка взаимодействия Покупателя, Поставщика и Изготовителя Товара для получения документа, подтверждающего прохождение инспекторского контроля.

Данный довод, как выявил суд, опровергается содержанием проекта договора, являющегося приложением № 1.2 к аукционной документации и текстом заключенного в соответствии с данным проектом Договора. Так порядок взаимодействия Покупателя, Поставщика и Изготовителя Товара определяется формой соглашения «О взаимодействии в области организации проведения технического аудита и инспекторского контроля», являющейся приложением к Договору. Кроме того, как указывает заявитель в ответе на его запрос в Центр технического аудита, ему был предоставлен перечень документов, необходимых для организации инспекторского контроля.

Таким образом, ООО «Снабкомплектпоставка» определенно было известно о порядке прохождения инспекторского контроля, однако данные требования не были исполнены заявителем.

Как выявил суд, ООО «Снабкомплектпоставка» не прилагает каких-либо доказательств того, что им были приняты все зависящие от него меры, направленные на прохождение инспекторского контроля.

Более того, ООО «Снабкомплектпоставка» не поставило ни одной единицы товара «Вал карданный», что свидетельствует о том, что причиной неисполнения заявителем своих обязательств являются не условия Договора о необходимости прохождения товаром инспекторского контроля, а отсутствие со стороны ООО «Снабкомплектпоставка» всех зависящих от него мер, направленных на закупку и поставку товара по Договору.

ООО «Снабкомплектпоставка» утверждает, что изготовитель товара не имел возможности осуществить поставку в оговоренные сроки, поскольку груз был остановлен на таможне.

Суд оценивает данный довод критически, так как товар «Вал карданный» не был поставлен ни в срок, установленный Договором (15.04.2023), ни на момент расторжения Договора (13.07.2023); документы, исходящие от таможенных органов, в подтверждение факта задержки товара не представлены; согласно спецификации к Договору, подготовленной на основании технического предложения ООО «Снабкомплектпоставка», производителем товара является российское юридическое лицо ООО «Кардан Сервис», то есть поставке согласно условиям Договора подлежал отечественный, а не импортный товар; с предложением о замене товара, являющегося предметом Договора, на аналогичный импортный товар ООО «Снабкомплектпоставка» не обращалось.

Оснований полагать, что валы карданные не могли пройти процедуру инспекторского контроля, в том числе ввиду отсутствия ГОСТ на подлежащую поставке продукцию, суд не усматривает.

Таким образом, исходя из совокупности всех фактических обстоятельств, у суда отсутствуют основания считать поведение ООО «Снабкомплектпоставка» добросовестным; Договор расторгнут в одностороннем порядке ОАО «РЖД» при наличии на то соответствующих оснований и в отсутствие со стороны                                                   ООО «Снабкомплектпоставка» каких-либо попыток поставить заказчику рассматриваемый товар «Вал карданный».

Оценив в совокупности установленные по делу обстоятельства, суд находит выводы Хабаровского УФАС России о подтверждении факта недобросовестного поведения ООО «Снабкомплектпоставка» при исполнении Договора и наличии оснований для включения сведений о заявителе в Реестр недобросовестных поставщиков, изложенные в оспариваемом заключении, обоснованными.

При таких обстоятельствах оснований для признания незаконным оспариваемого заключения антимонопольного органа не имеется, в связи с чем заявленные требования удовлетворению не подлежат.

Государственная пошлина в сумме 3 000 руб. за рассмотрение дела в суде в соответствии со статьей 110 АПК РФ подлежит отнесению на заявителя и не взыскивается, поскольку уплачена им в полном объеме при обращении в суд.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленного требования отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

 

Судья                                                               В.А.  Татаринов