Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-183665/19-2-1173

29 октября 2019 года

г. Москва

Резолютивная часть объявлена 22 октября 2019 года

Решение изготовлено в полном объеме 29 октября 2019 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе: 

Судьи Махлаевой Т.И.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1 

рассмотрел в открытом судебном заседании дело 

по заявлению ФБУЗ "ЛЕЧЕБНОРЕАБИЛИТАЦИОННЫЙ ЦЕНТР МИНЭКОНОМРАЗВИТИЯ РОССИИ"

к ответчику: Федеральная антимонопольная служба

третье лицо: ООО "СТРОЙТРАСТ"

о признании незаконным решение от 10.04.2019г. №19/44/104/58

при участии в судебном заседании: 

от заявителя – ФИО2 по доверенности № 71 от 02.09.2019г.

от ответчика – ФИО3 по доверенности от 21.05.2019г. № ИА/42133/19

от третьего лица – не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

ФБУЗ "ЛЕЧЕБНОРЕАБИЛИТАЦИОННЫЙ ЦЕНТР МИНЭКОНОМРАЗВИТИЯ РОССИИ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением, в котором просит признать недействительными решение Федеральной антимонопольной службы от 10.04.2019г. по делу № 19/44/104/58 об отказе во включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования.

Представитель антимонопольного органа возражал против удовлетворения требований.

Представитель ООО "СТРОЙТРАСТ" не явился, о времени и месте извещено надлежащим образом.

Исследовав материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, арбитражный суд считает заявленные требования подлежащими удовлетворению, основываясь на следующем.

В соответствии с ч.1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

В соответствии со статьей 13 Гражданского кодекса РФ, пункта 6 Постановления Пленума ВС и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта недействительным, является, одновременно как несоответствие его закону или иному нормативно-правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых интересов граждан или юридических лиц, обратившихся в суд с соответствующим требованием.

Следовательно, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействий) госорганов, входит проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 № 1062 «О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)» установлены правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей далее - Правила), в том числе требования к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения ведения реестра.

В соответствии с пунктом 4 указанного выше Постановления, ведение Реестра, в том числе включение (исключение) в реестр информации о недобросовестных поставщиках (подрядчиках, исполнителях), осуществляется Федеральной антимонопольной службой и Федеральной службой по оборонному заказу. Включение информации в реестр осуществляется с учетом требований законодательства Российской Федерации о защите государственной тайны.

В соответствии с пунктом 1 постановления Правительства Российской Федерации от 20.02.2006 № 94 ФАС России является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим контроль в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд, за исключением полномочий по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг по государственному оборонному заказу, осуществляемых Федеральной службой по оборонному заказу в соответствии с указом Президента Российской Федерации.

В соответствии с положениями, содержащимся в статье 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе) ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

В соответствии с пунктом 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 № 331 таким федеральным органом исполнительной власти является Федеральная антимонопольная служба.

Согласно пункту 12 Правил рассмотрение вопроса о включении информации об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов, осуществляется с участием представителей заказчика и лица, информация о котором направлена заказчиком для включения в реестр. В случае неявки указанных лиц или их представителей рассмотрение указанного вопроса осуществляется в их отсутствие в пределах срока, предусмотренного пунктом 11 настоящих Правил. В рассмотрении вправе принять участие иные заинтересованные лица.

Частью 12 статьи 95 Закона о контрактной системе установлено, что решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в ЕИС и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). Выполнение заказчиком требований настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте. При невозможности получения указанных подтверждения либо информации датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в ЕИС.

Таким образом, при одностороннем отказе от исполнения контракта в течение трех рабочих дней с даты принятия решения об одностороннем отказе от исполнения контракта заказчику необходимо выполнить ряд следующих действий: разместить решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе в ЕИС; направить решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте; направить решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта поставщику (подрядчику, исполнителю) телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование направления такого решения и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю).

При этом, согласно части 12 статьи 95 Закона о контрактной системе выполнение заказчиком требований, указанных в части 12 статьи 95 Закона о контрактной системе, считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Как следует из материалов дела, заявителем 21.06.2018 в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) размещено извещение о проведении электронного аукциона на право заключения государственного контракта на реконструкцию подъездных и внутриплощадочных дорог, благоустройство территории санатория, г. Москва, пос. Вороновоское, с. Вороново (номер извещения 0373100133518000001) (далее - Аукцион).

Начальная (максимальная) цена контракта составляет 99 551 738,18 руб.

В соответствии с протоколом рассмотрения заявки единственного участника электронного аукциона от 11.07.2018 № 0373100133518000001-4 заявка ООО «СтройТраст» признана соответствующей требованиям Закона о контрактной системе и условиям, установленным в документации об Аукционе.

Между Заявителем и ООО «СтройТраст» заключен государственный контракт от 02.08.2018 № 0373100133518000001-ЭА (далее - Контракт), цена которого составила 99 551 738, 18 рублей.

Частью 9 статьи 95 Закона о контрактной системе установлено, что заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, что такое право предусмотрено контрактом.

Пунктом 19.2 Контракта установлено положение о возможности одностороннего отказа от исполнения Контракта.

Согласно Обращению ООО «СтройТраст» не выполнен и не предъявлен ни один вид работ, предусмотренный Календарным графиком производства работ, с декабря 2018 на строительной площадке отсутствуют работники и необходимая строительная техника, ООО "СТРОЙТРАСТ" не устранены ранее выявленные нарушения условий Контракта и не представлены по запросу Заказчика доказательства возможности выполнения им работ.

В связи с вышеизложенными нарушениями, Заявителем принято решение от 15.03.2019 № б/н об одностороннем отказе от исполнения Контракта.

15.04.2019г. решением по делу № 19/44/104/58 Федеральной антимонопольной службы было отказано во включении в реестр недобросовестных поставщиков ООО "СТРОЙТРАСТ".

Данное решение было мотивировано тем, что нарушение срока размещения решения о расторжении контракта в Единой информационно системе, установленного ч. 12 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»; телеграмма, направленная по адресу электронной почты Подрядчика, не содержала текста решения, не информировала Подрядчика об основаниях решения, а также не обеспечивала возможности устранения нарушений Контракта; не представлено доказательств, однозначно свидетельствующих о неисполнении обязательств по Контракту третьим лицом.

Как установлено судом, 15.03.2019г. ФБУЗ "ЛЕЧЕБНОРЕАБИЛИТАЦИОННЫЙ ЦЕНТР МИНЭКОНОМРАЗВИТИЯ РОССИИ" принято решение об одностороннем расторжении государственного контракта от 02.08.2018 г. № 0373100133.518000001-ЭА.

Решение об одностороннем расторжении было принято на основании статей 310, 450, 450.1, 782 ГК РФ ч. 9 ст. 95 Закона о контрактной системе и п. 19.2 Контракта. Основанием расторжения Контракта послужило то обстоятельство, что по состоянию на 14.03.2019 года Подрядчиком не выполнен и не предъявлен ни один вид работ, предусмотренный Календарным графиком производства работ на 2018 год, работы Подрядчиком не производятся; с декабря 2018 года на строительной площадке полностью отсутствуют работники и необходимая строительная техника, охрана строительных площадок не осуществляется; ранее выявленные нарушения условий Контракта не устранены; по запросу Учреждения Подрядчик не предоставил доказательств возможности выполнения им работ (договоры субподряда, договоры поставки материалов, наличие необходимого количества работников и пр.).

Также Заявителем было учтено, что в 2018 году должно было быть выполнено более 92% всего объема работ по Контракту и по истечении половины срока, предусмотренного Контрактом, Учреждению не предъявлено результатов работ и выполнение работ полностью остановлено.

Перечисленные нарушения условий Контракта были существенными для Заявителя, так как Заявитель в значительной степени лишается того, на что мог рассчитывать при заключении Контракта, а также свидетельствовали о невозможности выполнения работ Подрядчиком в установленный срок.

Пунктом 19.2 Контракта предусмотрено, что Заказчик вправе требовать расторжения Контракта в случаях существенного нарушения условий Контракта; если подрядчик выполняет работы таким образом, что выполнение их к сроку, предусмотренному контрактом, становится явно невозможно.

Таким образом, условиями Контракта предусмотрена возможность его расторжения и ФБУЗ "ЛЕЧЕБНОРЕАБИЛИТАЦИОННЫЙ ЦЕНТР МИНЭКОНОМРАЗВИТИЯ РОССИИ" воспользовалось своим правом, при этом имелись соответствующие основания к расторжению.

19.03.2019 г. работниками Учреждения при попытке добавить файл решения в личном кабинете во вкладке «дополнительная информация о закупках, контрактах» произошел технический сбой. Данный технический сбой имел системный характер и требовал определённого времени от технических служб ЕИС для устранения данного сбоя.

Учреждением неоднократно были направлены обращения в техническую поддержку ЕИС с просьбой о помощи в решении сложившейся ситуации.

Решение о расторжении Контракта было опубликовано Заявителем в ЕИС 01.04.2019 г., то есть с опозданием на 10 дней. Это было связано с технических сбоем  непосредственно на электронной площадке, возникшей не по вине Заявителя. В подтверждение такого сбоя Заявителем при рассмотрении дела Ответчиком были предоставлены соответствующие доказательства.

Несвоевременное размещение информации о расторжении контракта в ЕИС ни как не нарушает прав ООО "СТРОЙТРАСТ", так как до даты размещения такой информации им было получено решение о расторжении Контракта по почте и были известны все основания расторжения.

В соответствии с ч. 2 статьи 95 Закона о кнтрактной системе решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения размещается в единой информационной системе и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю): по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте; а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю).

Далее в этой части статьи 95 федеральною закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ указывается, что выполнение заказчиком требований настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Таким образом размещение информации в ЕИС имеет значение только в случае, если Подрядчик (третье лицо) отсутствует по месту нахождение и не получил решение о расторжении по почте.

В настоящем случае ООО "СТРОЙТРАСТ" получило уведомление о расторжении Контракта 19.03.2019 г., то есть в течение 3 рабочих дней до даты размещения информации в ЕИС и до даты истечения срока для размещения информации в ЕИС. Уведомление было направлено по двум адресам: 

<

...>; 

<

...>.

Следовательно, нарушение срока размещения информации в ЕИС применительно к настоящему делу не может служить основанием к отказу в размещении информации об ООО "СТРОЙТРАСТ" в реестре недобросовестных поставщиков.

Такой отказ нарушает права и законные интересы Заявителя, так как лишает его возможности исключить недобросовестного поставщика из категории возможных участников конкурсных процедур закупок для государственных нужд и дает возможность недобросовестному поставщику повторно участвовать в соответствующих процедурах закупок.

15.03.2019 г. направлены письма с решением об одностороннем отказе от исполнения контракта Почтой России с подробным описанием всех оснований расторжения и допущенных Подрядчиком нарушений.

Согласно сведения ФГУП Почта России одно из писем получено 19.03.2019г., а другое письмо получено 20.03.2019 г.

18.03.2019 г. отправлено уведомление в виде телеграммы. В телеграмме были указаны основания послужившее причиной расторжения Контракта, а именно несоблюдение Подрядчиком сроков выполнения работ по Контракту. 19.03.2019 г в адрес Учреждения поступил ответ о вручении телеграммы адресату, офис-менеджеру ООО «Стройтраст» ФИО4.

25.03.2019 г. в адрес Учреждения поступило письмо от ООО "СТРОЙТРАСТ" где Подрядчик прямо ссылается на решение Заказчика от 15.03.2019 г. № 277 об одностороннем отказе от исполнения Контракта; указывает на нарушения, перечисленные в решении о расторжении: дает обязательства устранить часть нарушений и представить необходимые документы.

Следовательно, выводы ФАС России по делу № 19/44/104/58, содержащиеся на странице 4 решения об отказе во включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков от 10.04.2019 г. о том, что телеграмма направлялась по адресу электронной почты Подрядчика, что эта телеграмма не содержала текста решения, не информировала Подрядчика об основаниях решения, а также что она не обеспечивала возможности устранения нарушений Контракта не соответствует фактическим обстоятельствам дела, поскольку Подрядчиком было получено 2 письма Почтой России от Заявителя настоящей жалобы и был направлен ответ на решение о расторжении.

Кроме того Подрядчику была дана возможность устранить все нарушения, однако ни каких мер он не принял.

В соответствии с частью 1 статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном АПК РФ.

Не соответствующие закону решение ФАС России нарушают права и законные интересы ФБУЗ "ЛЕЧЕБНОРЕАБИЛИТАЦИОННЫЙ ЦЕНТР МИНЭКОНОМРАЗВИТИЯ РОССИИ".

Таким образом, совокупность условий, предусмотренных статьей 198 АПК РФ, необходимых для удовлетворения заявленных требований, в данном случае присутствует в полном объеме.

Согласно ч. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Освобождение государственных органов от уплаты государственной пошлины на основании подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации не влечет за собой освобождение от исполнения обязанности по возмещению судебных расходов, понесенных стороной, в пользу которой принято решение, в соответствии со статьей 110 Кодекса. Данная позиция соответствует разъяснениям, содержащимся в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 N 46 «О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах» (абзац третий пункта 21).

Руководствуясь ст. ст. 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Удовлетворить требования ФБУЗ "ЛЕЧЕБНОРЕАБИЛИТАЦИОННЫЙ ЦЕНТР МИНЭКОНОМРАЗВИТИЯ РОССИИ".

Признать недействительным решение Федеральной антимонопольной службы от 10.04.2019г. по делу № 19/44/104/58 об отказе во включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков.

Обязать Федеральную антимонопольную службу в 10-дневный срок с даты вступления решения в законную силу устранить допущенные нарушения прав ФБУЗ "ЛЕЧЕБНОРЕАБИЛИТАЦИОННЫЙ ЦЕНТР МИНЭКОНОМРАЗВИТИЯ РОССИИ".

Проверено на соответствие положениям Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Взыскать с Федеральной антимонопольной службы в пользу ФБУЗ "ЛЕЧЕБНОРЕАБИЛИТАЦИОННЫЙ ЦЕНТР МИНЭКОНОМРАЗВИТИЯ РОССИИ" расходы по уплату государственной пошлины в размере 3 000 руб. (три тысячи рублей).

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятии в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья:

Т.И. Махлаева